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CURSO DIREITO
O CRCERE E A MATERNIDADE:
Os direitos garantidos me e criana
JUIZ DE FORA
2017
RENATA DA SILVA MASSUCATO
O CRCERE E A MATERNIDADE:
Os direitos garantidos me e criana
JUIZ DE FORA
2017
Professor Me. Rodrigo Rolli
Faculdade Presidente Antnio Carlos de Juiz de Fora
1 INTRODUO ..................................................................................................................... 5
7 CONCLUSO...................................................................................................................... 28
REFERNCIAS ..................................................................................................................... 30
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1 INTRODUO
Novamente so demonstrados os direitos que devem ser garantidos nesta fase to importante
da vida do concepto, pois implica em seu desenvolvimento tanto fsico quanto intelectual.
J o ltimo Captulo mostra as garantias das mes e de seus filhos em seus primeiros
anos de vida nos estabelecimentos prisionais e, ainda, o momento mais difcil para a reclusa e
seu filho o momento da separao.
A Constituio Federal brasileira de 1988, a Lei de Execuo Penal, bem como o
Estatuto da Criana e do Adolescente asseguram s presas grvidas e s suas crianas uma
srie de direitos, fundados na cidadania, na dignidade da pessoa humana e na convivncia
familiar, a fim de promover a sade, o aleitamento materno e o vnculo afetivo entre a me e o
beb.
Contudo, a realidade social no corresponde ao previsto nas legislaes acima
apontadas.
O descumprimento da lei ocorre e o cenrio existente nas penitencirias femininas
diverge daquele que deveria ser assegurado s encarceradas gestantes e aos seus filhos.
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Antes de adentrar no tema propriamente dito, imperioso se faz uma digresso voltada
conceituao da instituio priso, saber o que a caracteriza e quais os mecanismos em
interao no seu funcionamento.
A priso o exemplo de uma instituio total, nos moldes da pesquisa e estudos
desenvolvida pelo Socilogo Erving Goffman, e pelo Filsofo e Psiclogo Michel Foucault,
cuja caracterstica maior o grau de fechamento, a segregao do preso, o que traz
consequncias graves para sua carreira moral. So estes os principais tericos que
caracterizaram a natureza da instituio priso. A abordagem deles sobre a priso, sua
natureza, sua funo, as leis que regem o sistema, sua evoluo histrica e o papel que
desempenha perante a sociedade, praticamente molda o contorno objetivo de todo e qualquer
vis inserido na problemtica, e permite que se compreenda o jogo de foras em interao
(GOFFMAN, 1974; FOUCAULT, 1977).
Os nveis de fechamento so vrios, o que permite estabelecer uma taxonomia. Sob
esse enfoque se incluem aquelas destinada a abrigar incapazes e inofensivos, tais como asilos
e creches; aquelas destinadas a abrigar incapazes e perigosos, sendo o caso de sanatrios e
manicmios; aquelas que se destinam a algumas tarefas de trabalho, como acontece nos
quartis, navios e internatos, e as que se destinam a servir de instruo e refgio do mundo,
como abadias, mosteiros e conventos. Aquelas que estabelecem uma barreira e impedimento
sada ao meio externo so as instituies totais por excelncia. Os presdios e cadeias pblicas
primam por este modelo, e constitui o foco de nossa pesquisa.
As atividades de um processo de admisso, tais como: pesar, medir, despir, dar banho,
cortar o cabelo, receber roupas padronizadas e um nmero de identificao, induz o detento,
no processo de enquadramento, a se conformar a uma codificao de objeto, que pode ser
modelado na rotina pela mquina administrativa.
No incio as prises eram destinadas aos animais. Os homens eram presos pelos ps,
mos, pescoo. E ento, eram amarrados, esquartejados, acorrentados. Eles ficavam presos em
cavernas naturais ou no, tmulos, fossas, torres. Prendia-se para no fugir ou para trabalhar.
Sculos e sculos depois, com o aumento da criminalidade, apesar do emprego de
pena de morte e pelas tenses sociais como: os distrbios religiosos, as guerras, as
devastaes de pases, a extenso dos ncleos urbanos, a crise das formas feudais e da
economia agrcola, a queda de salrio entre outros, foi difundido o uso da pena de priso.
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Uma pesquisa feita em 1964, demonstra que 90% dos ex detentos pesquisados
procuram emprego nos dois primeiros meses, aps libertado. Depois de encontrarem fechadas
as portas, voltaram a praticar o crime. Estudos mostram que 70% daqueles que saem da
cadeia, reincidem no crime. Mais uma vez necessrio lembrar, que embora este nmero
tenha sido apresentado em 1964, a realidade hoje ainda continua sendo esta, pois a sociedade
teme em ocupar dos servios de uma pessoa que possui passagem pela polcia, tendo
cumprido pena, dados esses retirados de um estudo que traou o perfil da populao
penitenciria feminina (www.justica.gov.br).
O abandono do preso aps a condenao evidente, seja por parte do Estado, seja por
parte dos operadores do Direito, especialmente os advogados.
Pode-se perceber na prtica que um dos motivos para a superlotao o fato de que
algumas pessoas ingressam no sistema carcerrio aps terem cometido um crime famlico
(ex.: furtar uma lata de leite). O crime de furto caracteriza crime contra o patrimnio, apenado
com recluso de 1 a 4 anos e multa (art.155, CP) e nos casos qualificados a sano de 2 a 8
anos. Eis a indagao: mas at onde existe o animus dolandi quando fica evidente a singular
pretenso de saciar o grande legado da pobreza, ou seja, a fome? Tal reflexo coaduna com o
seguinte verbete necessitas facit justam quod de jure non est licitum (a necessidade faz justo o
que de direito no permitido). Tal fato ocorre tendo em vista grande parte da populao
ainda sobreviver abaixo da linha da pobreza. Cabe ressaltar que no convm quele que furta
alimentos a pretenso de aumentar seu patrimnio. Nesse sentido, incide o que a doutrina
penal chama de necessitas inevitabilis.
Por fim, a superlotao e suas consequncias encontram-se visveis a todos da
sociedade. A ttulo de exemplo podemos destacar os dados fornecidos pelo Departamento
Penitencirio Nacional, em artigo feito por Ezequiel Aparecido da Silva, que indicam um
dficit de mais de 180.000 vagas em todo o Pas. So quase 500 mil presos no pas, em um
sistema prisional que s tem capacidade para 260 mil detentos.
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Alm da Lei de Execues Penais, nas Regras Mnimas para o Tratamento dos Presos,
da Organizao das Naes Unidas (ONU), as questes da me presidiria so assim tratadas
na Regra 23:
4.1 O Pr-Natal
O direito sade garantido pela Constituio Federal de 1988 nos seus artigos 196 e
seguintes e deve ser usufrudo por todas as mulheres, estando ou no presas.
O Estatuto da Criana e do Adolescente assegura gestante o atendimento mdico pr-
natal e, tambm acompanhamento no perodo ps-natal, garantindo, ainda, o direito
amamentao inclusive no caso de mes que encontram-se privadas da liberdade:
Esta necessidade de ateno especial durante o estado gravdico decorre das prprias
condies inerentes gestao, devendo as autoridades competentes criarem uma poltica
pblica voltada populao feminina encarcerada.
Alm dos artigos supramencionados da Lei de Execues Penais, verifica-se, ainda,
uma preocupao do legislador em garantir mulher presa e grvida proteo visando garantir
a sua integridade fsica e tambm a do seu filho, conforme se verifica no art. 8 da
Lei 8.069/90:
Para que haja um bom desenvolvimento do feto, alm do suporte social, tambm so
essenciais o estado geral de nutrio, higiene e sade da me, todos recebidos durante a
gestao. Encontrando-se a mulher encarcerada, dever do Estado garantir a todas as
mulheres o tratamento de sade adequado neste perodo, situao esta que implica maior
vulnerabilidade e exige, portanto, maior cuidado.
Durante o perodo gestacional um dos fatores mais importantes a alimentao, que
contribui tanto para o desenvolvimento da me quanto do feto, sendo necessrias mudanas
na dieta da gestante como parte do protocolo da assistncia pr-natal. A ingesto adequada de
vitaminas e nutrientes tem um papel importante na gestao, interferindo em todo o
crescimento do feto e no desenvolvimento de suas principais funes.
Cabe ainda destacar aqui o Manual Tcnico de Ateno Qualificada e Humanizada no
Pr-Natal e Puerprio do Ministrio da Sade que estabelece que a grvida tem direito sua
primeira consulta no pr-natal at 120 dias da gestao com um nmero mnimo de seis
consultas, uma no primeiro trimestre, duas no segundo e trs no terceiro trimestre.
A Lei N 11.634/2007 preconiza sobre o parto:
Art. 1. Toda gestante assistida pelo Sistema nico de Sade - SUS tem direito ao
conhecimento e vinculao prvia :
I - maternidade na qual ser realizado seu parto;
II - maternidade na qual ela ser atendida nos casos de intercorrncia pr-natal.
1. A vinculao da gestante maternidade em que se realizar o parto e na qual
ser atendida nos casos de intercorrncia de responsabilidade do Sistema nico de
Sade e dar-se- no ato de sua inscrio no programa de assistncia pr-natal.
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As apenadas grvidas, em que pese estarem sendo punidas por um ato ilcito que
cometeram, no podem ser mais uma vez castigadas pela escassa assistncia mdica,
isto , em algo ultrapassa a sua sentena condenatria. Ademais, o feto o principal
prejudicado pela ausncia de assistncia mdica adequada neste perodo. A sade
um direito de todos independentes de quem seja, e dever do Estado prestar este
atendimento com a maior dignidade humana possvel.
4.2 O Ps-Parto
O primeiro ato que deve ter uma ateno especial no ps-parto, alm dos cuidados
mdicos da gestante e do beb, o registro do nascimento.
Segundo a Conveno Americana de Direitos Humanos e a Conveno sobre os
Direitos da Criana das Naes Unidas o direito ao nome um direito humano fundamental e
assim dispem em seus artigos 18 e 7, respectivamente:
Art. 18.Direito ao nome. Toda pessoa tem direito a um prenome e aos nomes de seus
pais ou ao de um destes. A lei deve regular a forma de assegurar a todos esses
direito, mediante nomes fictcios, se for necessrio.
Art. 7.
1. A criana ser registrada imediatamente aps seu nascimento e ter direito, desde
o momento em que nasce, a um nome, a uma nacionalidade e, na medida do
possvel, a conhecer seus pais e a ser cuidada por eles.
2. Os Estados Partes zelaro pela aplicao desses direitos de acordo com sua
legislao nacional e com as obrigaes que tenham assumido em virtude dos
instrumentos internacionais pertinentes, sobretudo se, de outro modo, a criana se
tornaria aptrida.
Art. 50. Todo nascimento que ocorrer no territrio nacional dever ser dado a
registro, no lugar em que tiver ocorrido o parto ou no lugar da residncia dos pais,
dentro do prazo de quinze dias, que ser ampliado em at trs meses para os lugares
distantes mais de trinta quilmetros da sede do cartrio.
A Lei de Registros Pblicos elenca o rol das pessoas obrigadas ao registro da criana:
Art. 26. Os filhos havidos fora do casamento podero ser reconhecidos pelos pais,
conjunta ou separadamente, no prprio termo de nascimento, por testamento,
mediante escritura ou outro documento pblico, qualquer que seja a origem da
filiao.
Logo, a mulher deve ser orientada pelos profissionais que trabalham nos presdios e
encaminhadas ao Cartrio para que possam realizar o registro do nascimento de seus filhos.
Outro ponto a ser destacado no ps parto diz respeito ao estado em que a mulher se
encontra nesta fase, principalmente para aquela que est presa. Este perodo sem dvida de
muitas mutaes fisiolgicas e psicolgicas para a mulher, uma vez que esta a fase das
adaptaes diante de uma nova realidade.
Assim, a me passa por um momento de estranhos sentimentos, j que dela depende
uma nova vida totalmente, fato este que a assusta, gera medo e insegurana.
Aps o parto, a reclusa deve ficar em unidade prisional que contenha berrio e
tambm uma equipe de sade que esteja preparada para realizar atendimento e o
acompanhamento da me, bem como do beb. O beb deve ser levado para fazer o teste do
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pezinho, alm de receber todas as vacinas que esto previstas pelo Sistema nico de Sade
(SUS).
O presdio deve contar ainda com um berrio, caso no haja, possvel, pedir ao juiz,
atravs do advogado ou de um Defensor Pblico, para passar esses seis meses em priso
domiciliar.
Em razo de casos concretos que se repetem em todo o Brasil que a jurisprudncia
ptria vem reconhecendo os direitos das mulheres encarceradas, assegurando-os, sobretudo,
quando a presa se encontra recolhida em unidade que no tenha condies estruturais de
possibilitar a permanncia do recm-nascido com a me, aplicando, nestes casos, por analogia
com as hipteses do artigo 117 da Lei de Execuo Penal(LEP), uma espcie de priso
domiciliar especial.
Logo, devem ser assegurados s presas todos os direitos que lhe foram conferidos para
que elas possam permanecer com seus bebs em ambientes tranquilos e que possam auxiliar
em todo o processo de amamentao, tema este que ser tratado no prximo Captulo.
Art. 318. Poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar quando o agente
for:
(...)
IV - gestante;
V - mulher com filho de at 12 (doze) anos de idade incompletos:
Pargrafo nico. Para a substituio, o juiz exigir prova idnea dos requisitos
estabelecidos neste artigo. (...).
O Superior Tribunal de Justia, pelo Ministro Rogrio Schietti Cruz, concedeu Habeas
Corpus n 351.494 SP (2016/0068407-9), para substituir a priso preventiva por priso
domiciliar fundamentado na Lei n 13.257/2016, segue:
5 O ALEITAMENTO MATERNO
seus filhos durante seis meses para amamentao, aliada a Lei de Execuo Penal
(LEP) cujo artigo 83, 2, versa sobre o ambiente prisional feminino, para que os
mesmos sejam dotados de berrios como o intuito de prover s detentas e seus
filhos local ideal para a prtica de amamentao. Corroborando com essas nuances,
o Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) estabelece que o poder pblico,
instituies e empregadores propiciem condies favorveis ao aleitamento materno,
inclusive aos filhos de mes submetidas medida privativa de liberdade.
Como j dito anteriormente, a Organizao das Naes Unidas (1955), em sua Regra
23, diz que nos estabelecimentos destinados populao feminina devem existir instalaes
especficas para o tratamento das presas grvidas bem como das parturientes.
As leis brasileiras que tratam do respeito s especificidades da mulher presa so a
Constituio de 1988 e a Lei de Execuo Penal. A Constituio Federal dispe em seu artigo
5, inciso XLVIII que a mulher privada de sua liberdade dever cumprir pena em
estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo da apenada.
Na LEP, em seu artigo 83, tambm h a especificao desse direito quando se refere s
mulheres gestantes ou em processo de amamentao, ou seja, tais locais devero ser
compostos por berrio, a fim de que essas mulheres possam amamentar seus filhos
dignamente.
O Plano Nacional de Promoo, Proteo e Defesa do Direito das Crianas e
Adolescentes Convivncia Familiar e Comunitria assim dispe:
Ocorre que as lactantes necessitam de mais do que o apontado, elas deveriam ser
orientadas por profissionais capacitados e estimuladas a amamentarem seus filhos. No
entanto, a realidade brasileira no bem assim. Os presdios encontram-se superlotados, com
uma estrutura ineficaz, com ambientes que nada favorecem ao bem estar da me e da criana.
Segundo o jornalista Alexandre Putti, em artigo para o site Justificando, a Secretaria
Nacional de Juventude brasileira divulgou o Mapa do Encarceramento dos Jovens no Brasil.
O relatrio, realizado em parceria com o Programa das Naes Unidas para o
Desenvolvimento (PNUD), revelou o panorama do sistema carcerrio entre os anos 2002-
2012, desde o perfil socioeconmico dos presos at o combate ao inchao prisional.
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Alm desses fatores, deve-se destacar ainda que o ato de amamentar fortalece o
vnculo entre a me e o beb, o contato pele a pele estimula ali o vnculo maternal, que estar
presente em toda a vida da criana.
E ainda, mesmo que a me no consiga amamentar seu beb, a permanncia entre eles
deve ser considerada a partir da anlise da importncia destas relaes para
a constituio subjetiva e social da criana. Este o motivo pelo qual a Constituio
Federal no restringe a licena-maternidade s mulheres que estejam amamentando, bem
como pela qual garantido o direito licena maternidade me adotiva, nos termos do art.
392-A da Consolidao das Leis do Trabalho.
Segundo dados fornecidos pelo Ministrio da Sade, amamentar muito mais do que
nutrir a criana, trazendo tambm implicaes na sade fsica e psquica da me, ressaltando-
se que uma proteo contra cncer de mama. J est bem estabelecida a associao entre
aleitamento materno e reduo na prevalncia de cncer de mama. Estima-se que o risco de
contrair a doena diminua 4,3% a cada 12 meses de durao de amamentao.
Todos os benefcios apontados contrastam com a realidade supramencionada, as ms
condies oferecidas pelos presdios femininos contribuem para o desmame precoce, j que as
mes sentem-se inseguras, ansiosas, cansadas e no recebem as orientaes adequadas, fatos
que acabam por diminuir a produo do leite.
As dificuldades sofridas pelas presas fazem com que elas entreguem seus filhos aos
cuidados de parentes ou instituies para que a criana no sofra pela falta de assistncia que
elas passam, resultando no desmame precoce e no dficit de desenvolvimento fsico e
intelectual dos conceptos.
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Art. 89.Alm dos requisitos referidos no art. 88, a penitenciria de mulheres ser
dotada de seo para gestante e parturiente e de creche para abrigar crianas maiores
de 06(seis) meses e menores de 07 (sete) anos, com a finalidade de assistir a criana
desamparada cuja responsvel estiver presa.
Ocorre que a realidade das penitencirias brasileiras, como j exposto durante todo o
trabalho, bem difcil. A lei garante, como demonstrado acima, que o presdio tenha uma
creche que possa abrigar as crianas maiores de seis meses e menores de sete anos, entretanto,
nem todos esses estabelecimentos possuem este espao.
A superpopulao nos presdios uma verdadeira ofensa aos direitos fundamentais. O
artigo 5, XLIX, da Carta Magna assegura aos presos o respeito integridade fsica e moral. A
dignidade da pessoa humana um dos princpios basilares da Constituio.
A LEP, em seu artigo 88, estabelece que o cumprimento da pena deve ocorrer em cela
individual, com rea mnima de seis metros quadrados. Ademais, o artigo 85 da LEP prev
que deve haver compatibilidade entre a estrutura fsica do presdio e a sua capacidade de
lotao.
Nesse contexto, se os presdios brasileiros j no tem espao para aqueles que devem
cumprir sua pena, muito menor o espao que deveria ser garantido para os filhos daquelas
que esto presas.
Ento, o que resta a ser feito para as mes dessas crianas quando completam 06
meses de idade encaminh-las para o cuidado de algum familiar ou, ainda, para um abrigo,
pois a instituio no possui instalaes adequadas.
A LEP, em seu artigo117, apresenta outras possibilidades para as mulheres e suas
crianas. De acordo com este artigo, possvel realizar a admisso do recolhimento do
beneficirio de regime aberto em residncia particular quando se tratar de mulher condenada
com filho menor ou deficiente fsico ou mental e de uma gestante.
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A lei visa garantir a manuteno do vnculo entre mes e filhos, que um direito da
criana e de sua me e pode ser preservado por meio de alternativas na priso fechada ou pela
criao de um espao prprio e adequado ao desenvolvimento infantil dentro das prises.
Diante de inmeros casos concretos que a jurisprudncia ptria tem reconhecido os
direitos das mulheres encarceradas, assegurando-os, sobretudo, quando a presa se encontra
recolhida em unidade que no tenha condies estruturais de possibilitar a permanncia do
recm-nascido com a me, aplicando, ento, por analogia com as hipteses do artigo 117 da
LEP, uma espcie de priso domiciliar especial.
o que se v no julgado abaixo transcrito do Egrgio Superior Tribunal de Justia:
Toda criana ou adolescente tem direito a ser criado e educado no seio de sua
famlia e, excepcionalmente, em famlia substituta, assegurada a convivncia
familiar e comunitria, em ambiente livre da presena de pessoas dependentes de
substncias entorpecentes.
Assim, a criana ou o adolescente tem o direito de ser criado pela sua prpria famlia,
como regra geral, e excepcionalmente, por famlia substituta.
Logo, o que deve ser levado em conta pelas autoridades competentes a garantia
desses direitos, de forma a propiciar criana uma vida mais digna, perto de sua me,
assegurando-lhes um futuro melhor.
Porm, como j visto, nem sempre so observadas todas essas condies. O que resta
para essas mulheres a dvida entre deixar a criana crescer dentro de um estabelecimento
prisional que no oferece qualquer condio de higiene, sade, lazer e educao ou entregar
os seus filhos a algum parente ou, ainda, entreg-los aos cuidados de uma instituio
capacitada para tal, como os abrigos.
A me se v diante uma escolha que pode ser fundamental para a vida de seu filho,
uma vez que j nos primeiros anos de vida a criana deve ser educada, bem alimentada, deve
ter lazer e cultura. E, dentro dos presdios, muito mais difcil garantir tudo isto.
Chega, ento, o momento da separao entre a me e o seu filho. A me ir cumprir a
sua pena, diante de todas as dificuldades encontradas, at que possa conseguir novamente
viver em liberdade.
O filho ir para os cuidados de parentes ou para os abrigos. E, ento, o to defendido
convvio maternal ser deixado de lado.
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7 CONCLUSO
condies adequadas para as mes presidirias estarem com seus filhos. Alm de atenderem
s necessidades das mulheres, o Estado tambm responsvel para que as penitencirias
atendam as necessidades das possveis crianas que durante um perodo de sua vida tero as
penitencirias femininas como lar, devendo garantir a essas crianas como j foi sustentado
acima o direito sade, assistncia psicolgica, nutricional e educacional.
Dessa forma, observou-se que a permanncia das crianas nas penitencirias, alm de
ser considerada importante para a relao me-filho, garantindo a convivncia familiar, se d
com base no princpio do melhor interesse da criana, embora o local no seja o mais
adequado, a importncia da me para os primeiros anos de vida da criana se sobressai s
demais circunstncias.
Diante de todo o exposto, no h dvidas que na maioria dos casos, as penitencirias
femininas no possuem os padres necessrios para se manter em crcere uma grvida. A
realidade est bem distante do que est na lei.
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REFERNCIAS
ANDRADE, Bruna Soares Angotti Batista de. Entre as leis da Cincia, do Estado e de
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