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FACULDADE PRESIDENTE ANTNIO CARLOS DE JUIZ DE FORA

CURSO DIREITO

RENATA DA SILVA MASSUCATO

O CRCERE E A MATERNIDADE:
Os direitos garantidos me e criana

JUIZ DE FORA
2017
RENATA DA SILVA MASSUCATO

O CRCERE E A MATERNIDADE:
Os direitos garantidos me e criana

Monografia apresentada ao Curso de Direito


da Faculdade Presidente Antnio de Juiz de
Fora, como requisito parcial para obteno do
ttulo de Bacharel em Direito.

Orientador: Prof. Me.Rodrigo Rolli

JUIZ DE FORA
2017
Professor Me. Rodrigo Rolli
Faculdade Presidente Antnio Carlos de Juiz de Fora

Professora Me. Luciana Maciel Braga


Faculdade Presidente Antnio Carlos de Juiz de Fora

Professora Me. Lvia Giacomini


Faculdade Presidente Antnio Carlos de Juiz de Fora
RESUMO

A presente monografia pretende demonstrar os direitos garantidos s presas grvidas e s suas


crianas. As legislaes vigentes prezam pela sade da populao, incluindo, ento, as
encarceradas gestantes. Nesse sentido, pretende-se apontar as implicaes da priso da me na
vida de seus filhos e filhas e analisar as condies de vida dessas mulheres desde o perodo
pr-natal at os primeiros meses de vida dessas crianas. O direito convivncia com a
famlia est previsto constitucionalmente e assegurado pelo Estatuto da Criana e do
Adolescente, que tm o direito de serem criados pela sua prpria famlia, como regra geral e,
excepcionalmente, por famlia substituta.

Palavras-chave: Sistema Carcerrio Brasileiro. Pr-natal e Ps-parto. Aleitamento Materno.


Momento da Separao. Direitos.
SUMRIO

1 INTRODUO ..................................................................................................................... 5

2 HISTRICO SOBRE O CRCERE................................................................................... 7

3 O SISTEMA CARCERRIO BRASILEIRO .................................................................... 9

4 OS DIREITOS DAS PRESAS GRVIDAS ...................................................................... 11


4.1 O Pr-Natal ....................................................................................................................... 13
4.2 O Ps-Parto ....................................................................................................................... 15
4.3 Priso Domiciliar Especial ............................................................................................... 17

5 O ALEITAMENTO MATERNO ....................................................................................... 19

6 OS PRIMEIROS ANOS DA CRIANA AT O MOMENTO DA SEPARAO E A


DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA ................................................................................ 23

7 CONCLUSO...................................................................................................................... 28

REFERNCIAS ..................................................................................................................... 30
5

1 INTRODUO

O exposto trabalho teve como ferramenta as pesquisas na Internet, como artigos e


matrias para sites e na legislao. Foi realizado tambm estudo de artigos sobre o tema a ser
desenvolvido.
A presente Monografia tem como objeto a apresentao dos direitos das presas, desde
a gravidez at o momento da separao entre a me e o seu filho.
O seu objetivo apontar as questes a serem enfrentadas por estas mulheres quando
elas tm de conciliar um momento to importante que a gravidez e o nascimento de seus
filhos com a situao de estarem encarceradas.
Para tanto, inicia-se, no Captulo 2, o breve relato sobre o Crcere, como surgiu e o
conceito de priso, a forma como eram presos, muitas das vezes torturados e forados a
trabalhar.
J o Captulo 3, trar a realidade do sistema carcerrio brasileiro, apontando para as
falhas ocorridas, a superlotao dos presdios e a violncia entre os detentos, a falta de
assistncia de advogados e atendimentos psicolgicos, bem como aplicao da Lei de
Execuo Penal.
O Captulo 4 trata dos direitos das grvidas durante o pr-natal, fase em que a mulher
necessita de um cuidado maior com a sua sade, a fim de garantir uma gestao saudvel para
ela e para o beb, e tambm a necessidade da ingesto de nutrientes e vitaminas na
alimentao para o desenvolvimento do beb no ventre da me.
So apontados os principais direitos garantidos s presas gestantes e tambm as
dificuldades sofridas em decorrncia dos problemas que os presdios brasileiros enfrentam,
como por exemplo, a superlotao e as pssimas condies de higiene e sade que os presos
sofrem.
Na fase do ps-parto, necessrio um maior cuidado com a mulher, vez que est
passando por muitas mutaes fisiolgicas e psicolgicas. E preciso um cuidado especial
com o registro de nascimento da criana.
H a possibilidade de a mulher requerer atravs de seu defensor a converso da pena
preventiva para priso domiciliar especial, para que possa cumprir a pena em ambiente
familiar.
No Captulo 5, o foco o aleitamento materno. Neste captulo so demonstrados os
benefcios que a amamentao traz para a me e, principalmente, para o recm-nascido.
6

Novamente so demonstrados os direitos que devem ser garantidos nesta fase to importante
da vida do concepto, pois implica em seu desenvolvimento tanto fsico quanto intelectual.
J o ltimo Captulo mostra as garantias das mes e de seus filhos em seus primeiros
anos de vida nos estabelecimentos prisionais e, ainda, o momento mais difcil para a reclusa e
seu filho o momento da separao.
A Constituio Federal brasileira de 1988, a Lei de Execuo Penal, bem como o
Estatuto da Criana e do Adolescente asseguram s presas grvidas e s suas crianas uma
srie de direitos, fundados na cidadania, na dignidade da pessoa humana e na convivncia
familiar, a fim de promover a sade, o aleitamento materno e o vnculo afetivo entre a me e o
beb.
Contudo, a realidade social no corresponde ao previsto nas legislaes acima
apontadas.
O descumprimento da lei ocorre e o cenrio existente nas penitencirias femininas
diverge daquele que deveria ser assegurado s encarceradas gestantes e aos seus filhos.
7

2 HISTRICO SOBRE O CRCERE

Antes de adentrar no tema propriamente dito, imperioso se faz uma digresso voltada
conceituao da instituio priso, saber o que a caracteriza e quais os mecanismos em
interao no seu funcionamento.
A priso o exemplo de uma instituio total, nos moldes da pesquisa e estudos
desenvolvida pelo Socilogo Erving Goffman, e pelo Filsofo e Psiclogo Michel Foucault,
cuja caracterstica maior o grau de fechamento, a segregao do preso, o que traz
consequncias graves para sua carreira moral. So estes os principais tericos que
caracterizaram a natureza da instituio priso. A abordagem deles sobre a priso, sua
natureza, sua funo, as leis que regem o sistema, sua evoluo histrica e o papel que
desempenha perante a sociedade, praticamente molda o contorno objetivo de todo e qualquer
vis inserido na problemtica, e permite que se compreenda o jogo de foras em interao
(GOFFMAN, 1974; FOUCAULT, 1977).
Os nveis de fechamento so vrios, o que permite estabelecer uma taxonomia. Sob
esse enfoque se incluem aquelas destinada a abrigar incapazes e inofensivos, tais como asilos
e creches; aquelas destinadas a abrigar incapazes e perigosos, sendo o caso de sanatrios e
manicmios; aquelas que se destinam a algumas tarefas de trabalho, como acontece nos
quartis, navios e internatos, e as que se destinam a servir de instruo e refgio do mundo,
como abadias, mosteiros e conventos. Aquelas que estabelecem uma barreira e impedimento
sada ao meio externo so as instituies totais por excelncia. Os presdios e cadeias pblicas
primam por este modelo, e constitui o foco de nossa pesquisa.
As atividades de um processo de admisso, tais como: pesar, medir, despir, dar banho,
cortar o cabelo, receber roupas padronizadas e um nmero de identificao, induz o detento,
no processo de enquadramento, a se conformar a uma codificao de objeto, que pode ser
modelado na rotina pela mquina administrativa.
No incio as prises eram destinadas aos animais. Os homens eram presos pelos ps,
mos, pescoo. E ento, eram amarrados, esquartejados, acorrentados. Eles ficavam presos em
cavernas naturais ou no, tmulos, fossas, torres. Prendia-se para no fugir ou para trabalhar.
Sculos e sculos depois, com o aumento da criminalidade, apesar do emprego de
pena de morte e pelas tenses sociais como: os distrbios religiosos, as guerras, as
devastaes de pases, a extenso dos ncleos urbanos, a crise das formas feudais e da
economia agrcola, a queda de salrio entre outros, foi difundido o uso da pena de priso.
8

As instituies pretendiam a reforma dos delinquentes por meio do trabalho e da


disciplina. Tinham objetivos relacionados com a preveno geral, com a pretenso de
desestimular a outros da vadiagem e da ociosidade. Antes das casas de correo surgiram as
casas de trabalho na Inglaterra (1697) em Worcester. Em 1703, foi construdo em Roma pelo
Papa Clemente XI o Hospcio de So Miguel para menores incorrigveis, obra de grande
importncia na histria da arquitetura das prises pela forma como as celas foram dispostas.
No final do sculo XVII j haviam vinte e seis casas de correo.
Na Amrica, em razo das presses exercidas pelas sociedades americanas que se
formaram em defesa dos direitos dos presos, foram abolidos os trabalhos forados, aoites,
mutilaes e a pena de morte passou a ser reservada aos homicdios dolosos.
9

3 O SISTEMA CARCERRIO BRASILEIRO

Atualmente, o sistema carcerrio no Brasil est em pssimas condies. A


precariedade e as condies subumanas que os detentos vivem hoje, de muita violncia. Os
presdios se tornaram verdadeiros depsitos humanos, nos quais a superlotao acarreta
violncia sexual entre os detentos, faz com que doenas graves se proliferem e cada vez mais
drogas so apreendidas dentro dos presdios.
O artigo 5, XLIX, da Constituio Federal, prev que assegurado aos presos o
respeito integridade fsica e moral, mas o Estado no garante a execuo da lei. Pode-se
citar o descaso do governo, o descaso da sociedade que muitas vezes se sente aprisionada pelo
medo e insegurana, e ainda a corrupo dentro dos presdios.
Imperioso destacar a necessidade de mudanas neste sistema, uma vez que as
penitencirias se transformaram em verdadeiras "fbricas de revolta humana". O uso
indiscriminado de celular dentro dos presdios, tambm outro aspecto que relata a falncia
do sistema prisional. Por meio do aparelho telefnico, os presidirios mantm contato com o
mundo externo e continuam a comandar o crime, conforme se verifica no artigo de Virginia
Camargo (2006).
A mesma autora citada no pargrafo acima, em pesquisa realizada, demonstrou que h
a necessidade urgente de modernizao da arquitetura penitenciria, com a descentralizao
por meio da construo de novas cadeias pelos municpios, ampla assistncia jurdica,
melhoria de assistncia mdica, psicolgica e social, ampliao dos projetos visando o
trabalho do preso e a ocupao, separao entre presos primrios e reincidentes,
acompanhamento na sua reintegrao vida social, bem como oferecimento de garantias de
seu retorno ao mercado de trabalho entre outras medidas.
A superlotao uma consequncia inevitvel, porque alm da falta de novos
estabelecimentos, a maioria dos presos que ali se encontram j esto com as penas cumpridas
e so abandonados. A falta de capacitao de alguns agentes, a corrupo, a falta de
higiene e assistncia ao condenado tambm so fatores que contribuem para a falncia.
A populao carcerria no Brasil, hoje de 361.402 segundo informao do
Departamento Penitencirio Nacional (DEPEN). As vagas no sistema penitencirio so de
206.347, sendo que 64.483 encontram-se cumprindo penas na Secretaria Segurana Pblica.
Os homens j representavam 95,5% da populao carcerria, e a maioria cumpre pena
por assalto, furto ou trfico de drogas. 50.000 homens e mulheres j se encontravam
confinados irregularmente em celas de delegacias e cadeias pblicas.
10

Uma pesquisa feita em 1964, demonstra que 90% dos ex detentos pesquisados
procuram emprego nos dois primeiros meses, aps libertado. Depois de encontrarem fechadas
as portas, voltaram a praticar o crime. Estudos mostram que 70% daqueles que saem da
cadeia, reincidem no crime. Mais uma vez necessrio lembrar, que embora este nmero
tenha sido apresentado em 1964, a realidade hoje ainda continua sendo esta, pois a sociedade
teme em ocupar dos servios de uma pessoa que possui passagem pela polcia, tendo
cumprido pena, dados esses retirados de um estudo que traou o perfil da populao
penitenciria feminina (www.justica.gov.br).
O abandono do preso aps a condenao evidente, seja por parte do Estado, seja por
parte dos operadores do Direito, especialmente os advogados.
Pode-se perceber na prtica que um dos motivos para a superlotao o fato de que
algumas pessoas ingressam no sistema carcerrio aps terem cometido um crime famlico
(ex.: furtar uma lata de leite). O crime de furto caracteriza crime contra o patrimnio, apenado
com recluso de 1 a 4 anos e multa (art.155, CP) e nos casos qualificados a sano de 2 a 8
anos. Eis a indagao: mas at onde existe o animus dolandi quando fica evidente a singular
pretenso de saciar o grande legado da pobreza, ou seja, a fome? Tal reflexo coaduna com o
seguinte verbete necessitas facit justam quod de jure non est licitum (a necessidade faz justo o
que de direito no permitido). Tal fato ocorre tendo em vista grande parte da populao
ainda sobreviver abaixo da linha da pobreza. Cabe ressaltar que no convm quele que furta
alimentos a pretenso de aumentar seu patrimnio. Nesse sentido, incide o que a doutrina
penal chama de necessitas inevitabilis.
Por fim, a superlotao e suas consequncias encontram-se visveis a todos da
sociedade. A ttulo de exemplo podemos destacar os dados fornecidos pelo Departamento
Penitencirio Nacional, em artigo feito por Ezequiel Aparecido da Silva, que indicam um
dficit de mais de 180.000 vagas em todo o Pas. So quase 500 mil presos no pas, em um
sistema prisional que s tem capacidade para 260 mil detentos.
11

4 OS DIREITOS DAS PRESAS GRVIDAS

Primeiramente, importante esclarecer que, assim como as gestantes que no se


encontram encarceradas, as presas grvidas tambm devem ter os seus direitos garantidos.
Veja a recente alterao da Lei de Execuo Penal, com vistas a regulamentar as
situaes de mulheres presas grvidas e com filhos:

Art. 1. O art. 14 da Lei 7.210, de 11 de julho de 1984 Lei de Execuo Penal


passa a vigorar acrescido do seguinte 3:
Art. 14. [...]
[...]
3 Ser assegurado acompanhamento mdico mulher, principalmente no pr-
natal e no ps-parto, extensivo ao recm-nascido.
Art. 2 O 2 do art. 83 e o art. 89 da Lei 7.210, de 11 de julho de 1984, passam a
vigorar com a seguinte redao:
Art. 83. [...]
[...]
2 Os estabelecimentos penais destinados a mulheres sero dotados de berrio,
onde as condenadas possam cuidar de seus filhos, inclusive amament-los, no
mnimo, at 6 (seis) meses de idade.
Art. 89. Alm dos requisitos referidos no art. 88, a penitenciria de mulheres ser
dotada de seo para gestante e parturiente e de creche para abrigar crianas maiores
de 6 (seis) meses e menores de 7 (sete) anos, com a finalidade de assistir a criana
desamparada cuja responsvel estiver presa.
Pargrafo nico. So requisitos bsicos da seo e da creche referidas neste artigo:
I atendimento por pessoal qualificado, de acordo com as diretrizes adotadas pela
legislao educacional e em unidades autnomas; e
II horrio de funcionamento que garanta a melhor assistncia criana e sua
responsvel.

Nesse aspecto, observa-se claramente que o acompanhamento mdico um direito


assegurado s gestantes, a fim de garantir-lhes uma gestao saudvel para a me e para o
beb.
Alm do acompanhamento pr-natal, outros fatores esto relacionados com o
desenvolvimento saudvel de uma gestao, tais como: ambiente confortvel, apoio familiar,
alimentao, dentre outros.
Entretanto, certo que a falta de assistncia sade um dos aspectos mais graves
que afetam o sistema prisional brasileiro.
Os encarcerados no tm possibilidade de procurar por atendimento ou medicao
diferente da oferecido pelo sistema. No caso do encarceramento das mulheres, a situao
mais grave, uma vez que no h poltica especfica para o atendimento encarcerada presa,
em especial quando grvidas (SILVA, 2014).
12

A antroploga Bruna Soares Angotti Batista de Andrade (1946, p.47), em sua


dissertao apresentada Universidade de So Paulo, afirma que:

[...] Nos planos e nos projetos de estabelecimentos prisionais femininos havia


previses de sees especiais para abrigar as internas gestantes e aquelas que
amamentavam. No plano de reformatrio de mulheres da Bahia, estavam previstas
celas especiais para que as mes pudessem amamentar seus filhos durante os
primeiros meses do nascimento. (APB, 1941b, p. 325)
Na Penitenciria de Mulheres de Bangu, havia, segundo relatos de 1946, uma seo
para mes com filhos pequenos, bem como um espao para visitas dos filhos
maiores, de modo que estes pudessem "brincar com elas "sem se aperceberem da sua
vida de presidirias.

Alm da Lei de Execues Penais, nas Regras Mnimas para o Tratamento dos Presos,
da Organizao das Naes Unidas (ONU), as questes da me presidiria so assim tratadas
na Regra 23:

[...]Nos estabelecimentos prisionais para mulheres devem existir instalaes


especiais para o tratamento de presas grvidas, das que tenham acabado de dar luz
e das convalescentes. Desde que seja possvel, devero ser tomadas medidas para
que o parto ocorra em um hospital civil. Se a criana nascer num estabelecimento
prisional, tal fato no dever constar no seu registro de nascimento.
Quando for permitido s mes presas conservar as respectivas crianas, devero ser
tomadas medidas para organizar uma creche, dotada de pessoal qualificado, onde as
crianas possam permanecer quando no estejam ao cuidado das mes. (ONU,
1955).

Na 65 Assembleia da ONU realizada no ano de 2010, foram traadas normas


internacionais para o tratamento de mulheres presas, chamadas "Regras de Bangkok".
O documento aponta para a necessidade de uma ateno diferenciada s mulheres que
cumprem pena privativa de liberdade.
Observa-se em um dos trechos do documento que "instrumentos de coero jamais
devero ser usados contra mulheres prestes a dar a luz, durante trabalho de parto nem no
perodo imediatamente posterior".
A fim de valorizar a dignidade da mulher grvida, esta regra deve ser observada no
atendimento das mulheres grvidas que cumprem pena privativa de liberdade.
H ainda de se ressaltar que existe no Brasil uma discusso acerca do uso de algemas
por pacientes sob custdia do Estado durante atendimento mdico, citando-se como exemplo
o Decreto n 57.783, de 10 de fevereiro de 2012, editado pelo Governador Geraldo Alckmin
no Estado de So Paulo, que proibiu o uso de tal meio de conteno durante assistncia
parturiente.
13

O Decreto estadual dispe que:

Art. 1. Fica vedado, sob pena de responsabilidade, o uso de algemas durante o


trabalho de parto da presa e no subsequente perodo de sua internao em
estabelecimento de sade.
Pargrafo nico - As eventuais situaes de perigo integridade fsica da prpria
presa ou de terceiros devero ser abordadas mediante meios de conteno no
coercitivos, a critrio da respectiva equipe mdica.

4.1 O Pr-Natal

O direito sade garantido pela Constituio Federal de 1988 nos seus artigos 196 e
seguintes e deve ser usufrudo por todas as mulheres, estando ou no presas.
O Estatuto da Criana e do Adolescente assegura gestante o atendimento mdico pr-
natal e, tambm acompanhamento no perodo ps-natal, garantindo, ainda, o direito
amamentao inclusive no caso de mes que encontram-se privadas da liberdade:

Art. 7. A criana e o adolescente tm direito a proteo vida e sade, mediante a


efetivao de polticas sociais pblicas que permitam o nascimento e o
desenvolvimento sadio e harmonioso, em condies dignas de existncia.
Art. 8. assegurado gestante, atravs do Sistema nico de Sade, o atendimento
pr e perinatal.
1. A gestante ser encaminhada aos diferentes nveis de atendimento, segundo
critrios mdicos especficos, obedecendo-se aos princpios de regionalizao e
hierarquizao do Sistema.
2. A parturiente ser atendida preferencialmente pelo mesmo mdico que a
acompanhou na fase pr-natal.
3. Incumbe ao poder pblico propiciar apoio alimentar gestante e nutriz que
dele necessitem.
4. Incumbe ao poder pblico proporcionar assistncia psicolgica gestante e
me, no perodo pr e ps-natal, inclusive como forma de prevenir ou minorar as
consequncias do estado puerperal.
5. A assistncia referida no 4o deste artigo dever ser tambm prestada a
gestantes ou mes que manifestem interesse em entregar seus filhos para adoo.
Art. 9.O Poder Pblico, as instituies e os empregadores propiciaro condies
adequadas ao aleitamento materno, inclusive aos filhos de mes submetidas a
medida privativa de liberdade.

Os cuidados mdicos durante a gestao, como j exposto, so fundamentais tanto


para a mulher quanto para a criana. Atravs dos exames pr-natais possvel a identificao
de problemas que podem afetar a vida da me e da criana, como por exemplo, o exame anti-
HIV e as ultrassonografias, como a de translucncia nucal.
14

Esta necessidade de ateno especial durante o estado gravdico decorre das prprias
condies inerentes gestao, devendo as autoridades competentes criarem uma poltica
pblica voltada populao feminina encarcerada.
Alm dos artigos supramencionados da Lei de Execues Penais, verifica-se, ainda,
uma preocupao do legislador em garantir mulher presa e grvida proteo visando garantir
a sua integridade fsica e tambm a do seu filho, conforme se verifica no art. 8 da
Lei 8.069/90:

Incumbe ao poder pblico proporcionar assistncia psicolgica gestante e me,


no perodo pr e ps-natal, inclusive como forma de prevenir ou minorar as
consequncias do estado puerperal. (Art. 8, 4 da Lei 8.069/90, com as alteraes
da Lei 12.010/2009)
A assistncia referida no 4 deste artigo dever ser tambm prestada a gestantes ou
mes que manifestem interesse em entregar seus filhos para adoo. (Art. 8, 5
da Lei 8.069/90, com as alteraes da Lei 12.010/2009)

Para que haja um bom desenvolvimento do feto, alm do suporte social, tambm so
essenciais o estado geral de nutrio, higiene e sade da me, todos recebidos durante a
gestao. Encontrando-se a mulher encarcerada, dever do Estado garantir a todas as
mulheres o tratamento de sade adequado neste perodo, situao esta que implica maior
vulnerabilidade e exige, portanto, maior cuidado.
Durante o perodo gestacional um dos fatores mais importantes a alimentao, que
contribui tanto para o desenvolvimento da me quanto do feto, sendo necessrias mudanas
na dieta da gestante como parte do protocolo da assistncia pr-natal. A ingesto adequada de
vitaminas e nutrientes tem um papel importante na gestao, interferindo em todo o
crescimento do feto e no desenvolvimento de suas principais funes.
Cabe ainda destacar aqui o Manual Tcnico de Ateno Qualificada e Humanizada no
Pr-Natal e Puerprio do Ministrio da Sade que estabelece que a grvida tem direito sua
primeira consulta no pr-natal at 120 dias da gestao com um nmero mnimo de seis
consultas, uma no primeiro trimestre, duas no segundo e trs no terceiro trimestre.
A Lei N 11.634/2007 preconiza sobre o parto:

Art. 1. Toda gestante assistida pelo Sistema nico de Sade - SUS tem direito ao
conhecimento e vinculao prvia :
I - maternidade na qual ser realizado seu parto;
II - maternidade na qual ela ser atendida nos casos de intercorrncia pr-natal.
1. A vinculao da gestante maternidade em que se realizar o parto e na qual
ser atendida nos casos de intercorrncia de responsabilidade do Sistema nico de
Sade e dar-se- no ato de sua inscrio no programa de assistncia pr-natal.
15

2. A maternidade qual se vincular a gestante dever ser comprovadamente apta


a prestar a assistncia necessria conforme a situao de risco gestacional, inclusive
em situao de puerprio.
Art. 2. O Sistema nico de Sade analisar os requerimentos de transferncia da
gestante em caso de comprovada falta de aptido tcnica e pessoal da maternidade e
cuidar da transferncia segura da gestante.

Segundo Viafore (2005, p.99) as presas so punidas de diversos modos no sistema


penitencirio, principalmente no que diz respeito ao atendimento em sua sade:

As apenadas grvidas, em que pese estarem sendo punidas por um ato ilcito que
cometeram, no podem ser mais uma vez castigadas pela escassa assistncia mdica,
isto , em algo ultrapassa a sua sentena condenatria. Ademais, o feto o principal
prejudicado pela ausncia de assistncia mdica adequada neste perodo. A sade
um direito de todos independentes de quem seja, e dever do Estado prestar este
atendimento com a maior dignidade humana possvel.

Corroborando este entendimento, verifica-se que as condies existentes nos presdios


brasileiros, como a superlotao, so uma realidade constante e preocupante para a sade, em
se tratando da gestante.

4.2 O Ps-Parto

O primeiro ato que deve ter uma ateno especial no ps-parto, alm dos cuidados
mdicos da gestante e do beb, o registro do nascimento.
Segundo a Conveno Americana de Direitos Humanos e a Conveno sobre os
Direitos da Criana das Naes Unidas o direito ao nome um direito humano fundamental e
assim dispem em seus artigos 18 e 7, respectivamente:

Art. 18.Direito ao nome. Toda pessoa tem direito a um prenome e aos nomes de seus
pais ou ao de um destes. A lei deve regular a forma de assegurar a todos esses
direito, mediante nomes fictcios, se for necessrio.
Art. 7.
1. A criana ser registrada imediatamente aps seu nascimento e ter direito, desde
o momento em que nasce, a um nome, a uma nacionalidade e, na medida do
possvel, a conhecer seus pais e a ser cuidada por eles.
2. Os Estados Partes zelaro pela aplicao desses direitos de acordo com sua
legislao nacional e com as obrigaes que tenham assumido em virtude dos
instrumentos internacionais pertinentes, sobretudo se, de outro modo, a criana se
tornaria aptrida.

Destaca-se tambm a Lei de Registros Pblicos (Lei n 9.053, de 1995):


16

Art. 50. Todo nascimento que ocorrer no territrio nacional dever ser dado a
registro, no lugar em que tiver ocorrido o parto ou no lugar da residncia dos pais,
dentro do prazo de quinze dias, que ser ampliado em at trs meses para os lugares
distantes mais de trinta quilmetros da sede do cartrio.

O nome e o sobrenome do beb so de suma importncia para que se estabelea o


vnculo existente entre os membros da famlia com a sociedade e com o Estado, logo, devem
ser adotadas medidas que facilitem o registro da criana imediatamente aps o seu
nascimento.

A Lei de Registros Pblicos elenca o rol das pessoas obrigadas ao registro da criana:

Art. 52. So obrigados a fazer declarao de nascimento: (Renumerado do art. 53,


pela Lei n 6.216, de 1975).
1) o pai;
2) em falta ou impedimento do pai, a me, sendo neste caso o prazo para declarao
prorrogado por quarenta e cinco (45) dias;
3) no impedimento de ambos, o parente mais prximo, sendo maior achando-se
presente;
4) em falta ou impedimento do parente referido no nmero anterior os
administradores de hospitais ou os mdicos e parteiras, que tiverem assistido o parto;
5) pessoa idnea da casa em que ocorrer, sendo fora da residncia da me;
6) finalmente, as pessoas (VETADO) encarregadas da guarda do menor.

O assunto tambm estabelecido no Estatuto da Criana e do Adolescente:

Art. 26. Os filhos havidos fora do casamento podero ser reconhecidos pelos pais,
conjunta ou separadamente, no prprio termo de nascimento, por testamento,
mediante escritura ou outro documento pblico, qualquer que seja a origem da
filiao.

Logo, a mulher deve ser orientada pelos profissionais que trabalham nos presdios e
encaminhadas ao Cartrio para que possam realizar o registro do nascimento de seus filhos.
Outro ponto a ser destacado no ps parto diz respeito ao estado em que a mulher se
encontra nesta fase, principalmente para aquela que est presa. Este perodo sem dvida de
muitas mutaes fisiolgicas e psicolgicas para a mulher, uma vez que esta a fase das
adaptaes diante de uma nova realidade.
Assim, a me passa por um momento de estranhos sentimentos, j que dela depende
uma nova vida totalmente, fato este que a assusta, gera medo e insegurana.
Aps o parto, a reclusa deve ficar em unidade prisional que contenha berrio e
tambm uma equipe de sade que esteja preparada para realizar atendimento e o
acompanhamento da me, bem como do beb. O beb deve ser levado para fazer o teste do
17

pezinho, alm de receber todas as vacinas que esto previstas pelo Sistema nico de Sade
(SUS).
O presdio deve contar ainda com um berrio, caso no haja, possvel, pedir ao juiz,
atravs do advogado ou de um Defensor Pblico, para passar esses seis meses em priso
domiciliar.
Em razo de casos concretos que se repetem em todo o Brasil que a jurisprudncia
ptria vem reconhecendo os direitos das mulheres encarceradas, assegurando-os, sobretudo,
quando a presa se encontra recolhida em unidade que no tenha condies estruturais de
possibilitar a permanncia do recm-nascido com a me, aplicando, nestes casos, por analogia
com as hipteses do artigo 117 da Lei de Execuo Penal(LEP), uma espcie de priso
domiciliar especial.
Logo, devem ser assegurados s presas todos os direitos que lhe foram conferidos para
que elas possam permanecer com seus bebs em ambientes tranquilos e que possam auxiliar
em todo o processo de amamentao, tema este que ser tratado no prximo Captulo.

4.3 Priso Domiciliar Especial

A presa gestante tem o direito de requerer atravs de seu defensor, a converso de


priso preventiva para priso domiciliar, cabe ao Juiz conceder ou no, analisando a situao
de cada uma.
Foi promulgada a Lei n 13.257/16, que alterou o artigo 318 do Cdigo de Processo
Penal, no qual permite que a gestante ou me de criana de at 12 (doze) anos possa cumprir
pena em domiclio:

Art. 318. Poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar quando o agente
for:
(...)
IV - gestante;
V - mulher com filho de at 12 (doze) anos de idade incompletos:
Pargrafo nico. Para a substituio, o juiz exigir prova idnea dos requisitos
estabelecidos neste artigo. (...).

O Superior Tribunal de Justia, pelo Ministro Rogrio Schietti Cruz, concedeu Habeas
Corpus n 351.494 SP (2016/0068407-9), para substituir a priso preventiva por priso
domiciliar fundamentado na Lei n 13.257/2016, segue:

A despeito da benfazeja legislao, que se harmoniza com diversos tratados e


convenes internacionais, vale o registro, com o mesmo raciocnio que imprimi ao
18

relatar o HC n. 291.439/SP (DJe 11/6/2014), de que o uso do verbo poder, no


caput do art. 318 do CPP, no deve ser interpretado com a semntica que lhe do
certos setores da doutrina, para os quais seria dever do juiz determinar o
cumprimento da priso preventiva em priso domiciliar ante a verificao das
condies objetivas previstas em lei. Reafirmo que semelhante interpretao
acabaria por gerar uma vedao legal ao emprego da cautela mxima em casos nos
quais se mostre ser ela a nica hiptese a tutelar, com eficincia, situao de
evidente e imperiosa necessidade da priso. Outrossim, importaria em assegurar a
praticamente toda pessoa com prole na idade indicada no texto legal o direito a
permanecer sob a cautela alternativa, mesmo se identificada a incontornvel
urgncia da medida extrema.

Embora haja a possibilidade de converter a priso em domiciliar, raros so os casos


em que a presa consegue cumprir a pena em casa com filho.
19

5 O ALEITAMENTO MATERNO

O direito amamentao tem previses legais na Constituio Federal, bem como na


Lei de Execuo Penal e Estatuto da Criana e do Adolescente. Este um ato que vem sendo
fortemente estimulado pelo SUS e amplamente divulgado nas mdias.
A Constituio Federal de 1988 estabelece em seu artigo 5 que:

Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,


garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:
I - s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer com
seus filhos durante o perodo de amamentao.

Da mesma forma so as disposies trazidas pelo Estatuto da Criana e do


Adolescente:

Art. 9. O poder pblico, as instituies e os empregadores propiciaro condies


adequadas ao aleitamento materno, inclusive aos filhos de mes submetidas a
medida privativa de liberdade.

O ato de amamentar traz a possibilidade de uma maior aproximao entre a me e o


beb, o que fortalece o vnculo afetivo e promove o desenvolvimento saudvel da criana.
Entretanto, o ambiente prisional brasileiro no nem um pouco adequado s presas
que pretendem amamentar seus filhos. A falta de estrutura e o ambiente inapropriado so
alguns dos problemas que elas enfrentam.
O momento ps-parto por si s j muito delicado para as mulheres, que tm que lidar
com uma nova experincia em suas vidas, com sentimentos confusos, como j fora
demonstrado no Captulo anterior e, ainda, precisam lidar com todo o processo de
amamentao. Para as presas que acabaram de dar luz aos seus filhos, est situao torna-se
mais complicada ainda, uma vez que tero de retornar ao presdio, que no possui um
ambiente calmo e tranquilo que pudesse favorec-las.
O leite materno o alimento de suma importncia para a criana em seus primeiros
dias de vida, fato este que levou os governos e instituies de sade na 55 Assembleia
Mundial de Sade a proporem a promoo do aleitamento materno exclusivo como a nica
fonte de alimento para lactentes com at seis meses de idade (RIOS; SILVA, 2010).

Art. 9 O direito de amamentar regido por bases legais, a saber: a Constituio


Federal Brasileira (Art. 5, L) determina que as presidirias devem permanecer com
20

seus filhos durante seis meses para amamentao, aliada a Lei de Execuo Penal
(LEP) cujo artigo 83, 2, versa sobre o ambiente prisional feminino, para que os
mesmos sejam dotados de berrios como o intuito de prover s detentas e seus
filhos local ideal para a prtica de amamentao. Corroborando com essas nuances,
o Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) estabelece que o poder pblico,
instituies e empregadores propiciem condies favorveis ao aleitamento materno,
inclusive aos filhos de mes submetidas medida privativa de liberdade.

Como j dito anteriormente, a Organizao das Naes Unidas (1955), em sua Regra
23, diz que nos estabelecimentos destinados populao feminina devem existir instalaes
especficas para o tratamento das presas grvidas bem como das parturientes.
As leis brasileiras que tratam do respeito s especificidades da mulher presa so a
Constituio de 1988 e a Lei de Execuo Penal. A Constituio Federal dispe em seu artigo
5, inciso XLVIII que a mulher privada de sua liberdade dever cumprir pena em
estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo da apenada.
Na LEP, em seu artigo 83, tambm h a especificao desse direito quando se refere s
mulheres gestantes ou em processo de amamentao, ou seja, tais locais devero ser
compostos por berrio, a fim de que essas mulheres possam amamentar seus filhos
dignamente.
O Plano Nacional de Promoo, Proteo e Defesa do Direito das Crianas e
Adolescentes Convivncia Familiar e Comunitria assim dispe:

Desde o seu nascimento, a famlia o principal ncleo de socializao da criana.


Dada a sua situao de vulnerabilidade e imaturidade, seus primeiros anos de vida
so marcados pela dependncia do ambiente e daqueles que dela cuidam. A relao
com seus pais, ou substitutos, fundamental para sua constituio como sujeito,
desenvolvimento afetivo e aquisies prprias a esta faixa etria. A relao afetiva
estabelecida com a criana e os cuidados que ela recebe na famlia e na rede de
servios, sobretudo nos primeiros anos de vida, tm consequncias importantes
sobre sua condio de sade e desenvolvimento fsico e psicolgico.

Ocorre que as lactantes necessitam de mais do que o apontado, elas deveriam ser
orientadas por profissionais capacitados e estimuladas a amamentarem seus filhos. No
entanto, a realidade brasileira no bem assim. Os presdios encontram-se superlotados, com
uma estrutura ineficaz, com ambientes que nada favorecem ao bem estar da me e da criana.
Segundo o jornalista Alexandre Putti, em artigo para o site Justificando, a Secretaria
Nacional de Juventude brasileira divulgou o Mapa do Encarceramento dos Jovens no Brasil.
O relatrio, realizado em parceria com o Programa das Naes Unidas para o
Desenvolvimento (PNUD), revelou o panorama do sistema carcerrio entre os anos 2002-
2012, desde o perfil socioeconmico dos presos at o combate ao inchao prisional.
21

Os dados apresentados pelo relatrio mostram que a populao feminina encarcerada


cresceu 146% em sete anos, mais que o dobro do crescimento masculino. Em 2005, de toda a
populao encarcerada, as mulheres representavam 4,35%. J em 2012, esse nmero subiu
para 6,17%, o que representa 36 mil presas. Em 2005, para cada mulher no sistema prisional
brasileiro existiam 21 homens, j em 2012, esta proporo diminuiu para 15.
Segundo o tambm jornalista e colunista do Estado de S. Paulo, Luiz Fernando
Toledo, uma a cada cinco mulheres presas no estado de So Paulo me ou est grvida. Foi
realizada uma pesquisa pela Defensoria Pblica do estado e divulgada no dia 29 de julho de
2015, mostrando que faltam cuidados bsicos com esta populao nos presdios, como
atendimento mdico especializado e itens obrigatrios, como fraldas e alimento para crianas
recm-nascidas. A pesquisa apontou tambm que outro problema enfrentado que os bebs,
ao atingirem os seis meses de idade, so levados para abrigos e, adotados por outras famlias
sem o conhecimento da me.
As dificuldades apontadas nos remetem a ambientes totalmente inadequados para a
populao carcerria, ainda mais para aquela que tem o desejo de amamentar o seu beb com
o alimento essencial para que ele cresa de forma saudvel. O leite da me contm protenas,
anticorpos, gordura, vitaminas, ferro, enzimas, acar, elementos estes que protegem a criana
de infeces e aumentam sua capacidade cognitiva.
Outro problema a ser enfrentado que no atual cenrio carcerrio as gestantes e
parturientes dividem a cela com as outras detentas, no gozando dessa forma da
especificidade do local disposto na Lei de Execuo Penal citado acima.
A promoo ao aleitamento materno deve ser realizada durante as consultas de
enfermagem quando as gestantes e mesmo as mulheres em fase de aleitamento vo at ao
consultrio para realizao do acompanhamento do pr-natal ou ps- parto, contudo, nem
todas as prises contam com essa assistncia.
Alm disto, os cuidados com a higienizao das mamas tambm deveriam ser
repassados para as nutrizes, com o objetivo de prevenir as infeces mamrias, rachaduras e
fissuras que comprometem a sade da mulher que podem impossibilitar o provimento de leite
criana.
Outra orientao que deveria ser apontada a da pega correta, de forma que
permitiria que a me executasse o ritual do posicionamento e pega do beb ao seio de forma
adequada.
22

Alm desses fatores, deve-se destacar ainda que o ato de amamentar fortalece o
vnculo entre a me e o beb, o contato pele a pele estimula ali o vnculo maternal, que estar
presente em toda a vida da criana.
E ainda, mesmo que a me no consiga amamentar seu beb, a permanncia entre eles
deve ser considerada a partir da anlise da importncia destas relaes para
a constituio subjetiva e social da criana. Este o motivo pelo qual a Constituio
Federal no restringe a licena-maternidade s mulheres que estejam amamentando, bem
como pela qual garantido o direito licena maternidade me adotiva, nos termos do art.
392-A da Consolidao das Leis do Trabalho.
Segundo dados fornecidos pelo Ministrio da Sade, amamentar muito mais do que
nutrir a criana, trazendo tambm implicaes na sade fsica e psquica da me, ressaltando-
se que uma proteo contra cncer de mama. J est bem estabelecida a associao entre
aleitamento materno e reduo na prevalncia de cncer de mama. Estima-se que o risco de
contrair a doena diminua 4,3% a cada 12 meses de durao de amamentao.
Todos os benefcios apontados contrastam com a realidade supramencionada, as ms
condies oferecidas pelos presdios femininos contribuem para o desmame precoce, j que as
mes sentem-se inseguras, ansiosas, cansadas e no recebem as orientaes adequadas, fatos
que acabam por diminuir a produo do leite.
As dificuldades sofridas pelas presas fazem com que elas entreguem seus filhos aos
cuidados de parentes ou instituies para que a criana no sofra pela falta de assistncia que
elas passam, resultando no desmame precoce e no dficit de desenvolvimento fsico e
intelectual dos conceptos.
23

6 OS PRIMEIROS ANOS DA CRIANA AT O MOMENTO DA SEPARAO E A


DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

A legislao brasileira garante me o direito de permanncia de seu filho dentro das


penitencirias at os sete anos de idade. A Lei n 11.942, de 27 de maio de 2009 deu nova
redao ao artigo 89 da Lei de Execuo Penal. O texto da lei determina que:

Art. 89.Alm dos requisitos referidos no art. 88, a penitenciria de mulheres ser
dotada de seo para gestante e parturiente e de creche para abrigar crianas maiores
de 06(seis) meses e menores de 07 (sete) anos, com a finalidade de assistir a criana
desamparada cuja responsvel estiver presa.

Ocorre que a realidade das penitencirias brasileiras, como j exposto durante todo o
trabalho, bem difcil. A lei garante, como demonstrado acima, que o presdio tenha uma
creche que possa abrigar as crianas maiores de seis meses e menores de sete anos, entretanto,
nem todos esses estabelecimentos possuem este espao.
A superpopulao nos presdios uma verdadeira ofensa aos direitos fundamentais. O
artigo 5, XLIX, da Carta Magna assegura aos presos o respeito integridade fsica e moral. A
dignidade da pessoa humana um dos princpios basilares da Constituio.
A LEP, em seu artigo 88, estabelece que o cumprimento da pena deve ocorrer em cela
individual, com rea mnima de seis metros quadrados. Ademais, o artigo 85 da LEP prev
que deve haver compatibilidade entre a estrutura fsica do presdio e a sua capacidade de
lotao.
Nesse contexto, se os presdios brasileiros j no tem espao para aqueles que devem
cumprir sua pena, muito menor o espao que deveria ser garantido para os filhos daquelas
que esto presas.
Ento, o que resta a ser feito para as mes dessas crianas quando completam 06
meses de idade encaminh-las para o cuidado de algum familiar ou, ainda, para um abrigo,
pois a instituio no possui instalaes adequadas.
A LEP, em seu artigo117, apresenta outras possibilidades para as mulheres e suas
crianas. De acordo com este artigo, possvel realizar a admisso do recolhimento do
beneficirio de regime aberto em residncia particular quando se tratar de mulher condenada
com filho menor ou deficiente fsico ou mental e de uma gestante.
24

A lei visa garantir a manuteno do vnculo entre mes e filhos, que um direito da
criana e de sua me e pode ser preservado por meio de alternativas na priso fechada ou pela
criao de um espao prprio e adequado ao desenvolvimento infantil dentro das prises.
Diante de inmeros casos concretos que a jurisprudncia ptria tem reconhecido os
direitos das mulheres encarceradas, assegurando-os, sobretudo, quando a presa se encontra
recolhida em unidade que no tenha condies estruturais de possibilitar a permanncia do
recm-nascido com a me, aplicando, ento, por analogia com as hipteses do artigo 117 da
LEP, uma espcie de priso domiciliar especial.
o que se v no julgado abaixo transcrito do Egrgio Superior Tribunal de Justia:

HABEAS CORPUS N 115.941 - PE (2008/0207028-0)


EMENTA
EXECUO PENAL. HABEAS CORPUS. 1. PRESA PROVISRIA.
NECESSIDADE DE AMAMENTAO DE FILHO RECM-NASCIDO.
DETENO EM COMARCA DIVERSA DE ONDE RESIDE E ONDE SE
ENCONTRA A CRIANA. DIREITO CONSTITUCIONAL.
RECONHECIMENTO. 2. APLICAO ANALGICA DO ART. 117 DA LEP.
POSSIBILIDADE. MEDIDA EM NOME DA DIGNIDADE DA PESSOA
HUMANA E PROPORCIONAL NO CASO CONCRETO. 3. ORDEM
CONCEDIDA.
1. Mesmo s presas provisrias devem ser garantidas condies de permanecer com
o filho no perodo de amamentao (artigo 5, L, CR). No razovel que a paciente
fique presa em comarca diversa da que residia com a criana, ainda mais se j se
encontra condenada em primeiro grau e no mais subsiste qualquer interesse
probatrio na sua proximidade fsica com o local dos fatos.
2. possvel a aplicao analgica do artigo 117 da Lei 7.210/84, ao caso ora sob
exame, mostrando-se proporcional e razovel que a paciente fique em regime
domiciliar para dar maior assistncia a seu filho, j que no h estabelecimento
adequado para estas circunstncias na Comarca de Juazeiro.
3. Ordem concedida para que a paciente seja colocada em priso domiciliar at o
trnsito em julgado da ao penal, devendo o juzo de primeiro grau estipular as suas
condies.
VOTO
MINISTRA MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA (Relatora):
Nos termos do artigo 3 da Lei de Execuo Penais, "ao condenado e ao internado
sero assegurados todos os direitos no atingidos pela sentena ou lei". Assim,
quanto mais em relao ao preso provisrio, dever ser-lhe assegurado o exerccio
destes mesmos direitos. No caso, tem a me o direito de amamentar e prestar
assistncia criana que gerou. Se no h na Comarca de Juazeiro local adequado
para que possa estar perto de sua famlia e amamentar e cuidar do beb, ainda que
estando recolhida em estabelecimento prisional, penso que deve ser-lhe assegurado o
direito de permanecer em priso domiciliar. Ora, trata-se de direito individual
fundamental insculpido no artigo 5 da Constituio da Repblica Federativa do
Brasil o direito das presidirias de "permanecer com seus filhos durante o perodo de
amamentao". Nota-se na Lei de Execuo, da mesma forma, uma preocupao do
legislador em deixar o preso prximo ao seu meio social e familiar, como forma de
integrao social, fim mximo da execuo penal, nos termos do artigo 1 deste
mesmo diploma. Dispe, ainda, o artigo 103 da Lei de Execuo Penal que "cada
comarca ter, pelo menos, uma Cadeia Pblica a fim de resguardar o interesse da
administrao da justia criminal e a permanncia do preso em local prximo ao seu
meio social e familiar". Trata-se de artigo aplicvel, por bvio, tambm ao preso
provisrio. H, verdade, o interesse da administrao da justia em que a paciente
25

fique na comarca em que cometido o delito (Trindade/PE), como ressaltado pelo


juzo de primeiro grau. Todavia, o interesse da administrao da justia tambm h
que ser sopesado em relao ao interesse do menor lactente em ter a assistncia da
me nestes primeiros anos de vida. Por outro lado, com a prolao da sentena,
penso que no se verifica mais qualquer razo para que a paciente seja mantida na
Comarca em que teria sido cometida a infrao criminal. Considerando que o regime
inicial aplicado em sentena condenatria paciente foi o regime semi-aberto,
possvel a aplicao analgica do artigo 117 da Lei 7.210/84, ao caso ora sob exame,
mostrando proporcional e razovel que a paciente fique em regime domiciliar para
dar maior assistncia a seu filho, especialmente diante da notcia de que a av da
criana, a quem incumbiam os seus cuidados, ficou viva recentemente, com a
morte de seu marido em 6 de novembro de 2008. Como bem ressaltado no parecer
da Subprocuradoria-Geral da Repblica:
" notrio que a priso domiciliar s deve ser concedida aos presos condenados no
regime aberto (art. 117, da Lei de Execuo Penal). Porm, a rigidez da regra deve
ser relativizada quando est em jogo o direito da criana. Estabelece o art. 227 da
Constituio que ' dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e
ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao,
educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito,
liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda
forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
[...]
No caso concreto, a criana, que se encontra em outro Estado e sob os cuidados da
av (que tambm est em situao difcil, em razo da senilidade e da perda recente
do esposo), precisa da proteo materna, de modo que, entendo cabvel a priso
domiciliar" (fls. 179/180).
Esta Sexta Turma tem admitido a concesso da priso domiciliar mesmo em casos
de presos provisrios ou de condenados ao regime semi-aberto, quando a medida se
mostrar necessria diante das peculiaridades do caso concreto, em nome da
dignidade da pessoa humana, fundamento do Estado Democrtico de Direito:
[...]
1. Constitui constrangimento ilegal submeter o paciente a condies incompatveis
com a dignidade humana, um dos fundamentos sobre o qual repousa a Repblica
Federativa do Brasil, bem como em local mais gravoso que o estabelecido na
condenao.
2. Se o sistema prisional mantido pelo Estado no possui meios para manter o
detento em estabelecimento apropriado, de se autorizar, excepcionalmente, que a
pena seja cumprida em priso domiciliar.
3. O cidado, mesmo condenado e cumprindo pena, titular de direitos e estes no
podem ser desrespeitados pelo prprio Estado que os conferiu.
4. Ordem concedida." (STJ, Sexta Turma, HC 96719/RS, Relator(a)
Ministra JANE SILVA (DESEMBARGADORA CONVOCADA DO
TJ/MG), j. 15/04/2008, DJ de 28/04/2008)
[...]
4. Ainda que no satisfeitos os requisitos especficos do artigo 117 da Lei de
Execuo Penal, a priso domiciliar tambm pode ser concedida a preso provisrio
cujo estado de sade esteja dbil a ponto de no resistir ao crcere, em respeito
dignidade da pessoa humana. Precedentes.
5. Nessa hiptese, o benefcio deve perdurar apenas enquanto a sade do agente
assim o exigir, cabendo ao Juzo de 1 Grau a fiscalizao peridica dessa
circunstncia, o mesmo podendo ocorrer na hiptese de os hospitais credenciados ao
sistema penal virem a oferecer os servios de sade dos quais necessitam o agente.
6. Recurso parcialmente provido." (STJ, Sexta Turma, RHC 22537/RJ,
Relator(a) Ministra JANE SILVA (DESEMBARGADORA CONVOCADA
DO TJ/MG), j. 15/04/2008, DJ de 12/05/2008)
Ante o exposto, concedo a ordem para que a paciente seja colocada em priso
domiciliar at o trnsito em julgado da ao penal, devendo o juzo de primeiro grau
estipular as suas condies.
26

Observa-se a preocupao da Ministra em manter a criana na companhia de sua me,


sob os seus cuidados, sob sua proteo, mantendo, assim o vnculo maternal.
O problema que a maioria das presas que tiveram seus filhos dentro dos presdios
no tm o mesmo destino do caso apontado, no tm a possibilidade de ficar em priso
domiciliar ao invs da priso. O ambiente de um lar muito mais propcio para a criao de
uma criana, lugar que tem as condies bsicas para higiene, onde a me pode cuidar bem
melhor do seu filho, com a ajuda de parentes e at mesmo do pai do menor.
O direito convivncia familiar foi incluso no ttulo VIII Da ordem Social, Captulo
VII Da Famlia, da Criana, do Adolescente, do Jovem e do Idoso, o art. 227, da
Constituio Federal de 1988, trata do direito convivncia familiar, sendo um direito
fundamental de ordem social. Os direitos de ordem social ganharam especial relevncia na
Constituio Federal de 1988 visto que corresponde a uma prestao positiva do Estado em
benefcio da sociedade.
A famlia um privilgio na qual se desenvolve o amor e onde os afetos so
construdos. Assim, deve a entidade familiar reproduzir a convivncia social e fundar-se em
valores de solidariedade, afeto, respeito, compreenso, carinho e aceitao das necessidades
existenciais de cada um de seus componentes. Nessa forma, o contexto que est inserido o
direito convivncia familiar, inserido pelo art. 227 da referida Carta Magna, in verbis:

Art. 227 - dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao


adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito a vida, sade,
alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao
respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloca-los a
salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade
e opresso.

O Estatuto da Criana e do Adolescente em seu art. 19, aduz:

Toda criana ou adolescente tem direito a ser criado e educado no seio de sua
famlia e, excepcionalmente, em famlia substituta, assegurada a convivncia
familiar e comunitria, em ambiente livre da presena de pessoas dependentes de
substncias entorpecentes.

Sendo considerada a proteo da dignidade humana como um dos pilares do Estado


Democrtico de Direito e do ordenamento jurdico, vez que inerente a todo e qualquer ser
humano, embora possua um conceito em constante mudana, Sarlet (2011, p. 73) prope o
seguinte conceito:
Temos por dignidade da pessoa humana a qualidade intrnseca e distintiva
reconhecida em cada ser humano que o faz merecedor do mesmo respeito e
considerao por parte do Estado e da comunidade, implicando, neste sentido, um
complexo de direitos e deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra
todo e qualquer ato de cunho degradante e desumano, como venham a lhe garantir as
27

condies existenciais mnimas para uma vida saudvel, alm de propiciar e


promover sua participao ativa e corresponsvel nos destinos da prpria existncia
e da vida em comunho com os demais seres humanos, mediante o devido respeito
aos demais seres que integram a rede da vida.

Assim, a criana ou o adolescente tem o direito de ser criado pela sua prpria famlia,
como regra geral, e excepcionalmente, por famlia substituta.
Logo, o que deve ser levado em conta pelas autoridades competentes a garantia
desses direitos, de forma a propiciar criana uma vida mais digna, perto de sua me,
assegurando-lhes um futuro melhor.
Porm, como j visto, nem sempre so observadas todas essas condies. O que resta
para essas mulheres a dvida entre deixar a criana crescer dentro de um estabelecimento
prisional que no oferece qualquer condio de higiene, sade, lazer e educao ou entregar
os seus filhos a algum parente ou, ainda, entreg-los aos cuidados de uma instituio
capacitada para tal, como os abrigos.
A me se v diante uma escolha que pode ser fundamental para a vida de seu filho,
uma vez que j nos primeiros anos de vida a criana deve ser educada, bem alimentada, deve
ter lazer e cultura. E, dentro dos presdios, muito mais difcil garantir tudo isto.
Chega, ento, o momento da separao entre a me e o seu filho. A me ir cumprir a
sua pena, diante de todas as dificuldades encontradas, at que possa conseguir novamente
viver em liberdade.
O filho ir para os cuidados de parentes ou para os abrigos. E, ento, o to defendido
convvio maternal ser deixado de lado.
28

7 CONCLUSO

A Constituio Federal de 1998 tem como fundamentos a cidadania, a dignidade da


pessoa humana. A Lei de Execuo Penal visa garantir ao preso que seus direitos sejam
respeitados, buscando, assim, a sua ressocializao. O Estatuto da Criana e do Adolescente
preza pela famlia, pelo lazer e pela educao.
Entretanto, a realidade vivenciada dentro dos presdios brasileiros uma afronta aos
direitos, principalmente, quando o assunto o crcere e a maternidade.
A presente Monografia apontou os direitos e garantias das presas grvidas, que so os
mesmos de uma gestante que est em liberdade, e os problemas por elas enfrentados que na
grande maioria, no so solucionados.
necessrio olhar para dentro das penitencirias, no deixar que os direitos fiquem
apenas nos papis e nos Cdigos, deve-se garantir a eficcia da lei, a sua aplicabilidade.
Resta demonstrado que as grvidas reclusas tm direito ao acompanhamento mdico
durante o pr-natal, direito de serem acompanhadas por toda uma equipe qualificada para
tanto.
Fica evidenciado que o beb gerado por essas mulheres tm o direito ao aleitamento
materno, ao acompanhamento por pediatras, a exames e vacinas oferecidos pelo SUS.
Dessa forma, foi estabelecido o direito convivncia familiar e comunitria, exposto
no art. 227 da Constituio Federal de 1988, na qual trata-se um direito fundamental de ordem
social, que possui como ncora a famlia, considerada a base da sociedade e espao
privilegiado onde se desenvolve a vivncia do amor e afetos. Este direito estabelece a
responsabilidade entre famlia, sociedade e Estado em garantir com total prioridade os direitos
de crianas e adolescentes.
De acordo com o princpio da convivncia familiar est o Estatuto da Criana e do
Adolescente, que preconiza a doutrina da proteo integral da criana e do adolescente,
considerando a criana na totalidade do seu ser, e estabelecendo os direitos inerentes as
crianas.
Um dos principais responsveis pela garantia desses direitos o Estado, encarregado
pelo planejamento e desenvolvimento de polticas pblicas eficazes que visem manuteno
dos vnculos familiares e os direitos de crianas e adolescentes.
Dentre as responsabilidades do Estado, est a tutela do sistema prisional, que se faz
fundamental sua atuao ao reconhecer a importncia da relao me-filho, possibilitando
29

condies adequadas para as mes presidirias estarem com seus filhos. Alm de atenderem
s necessidades das mulheres, o Estado tambm responsvel para que as penitencirias
atendam as necessidades das possveis crianas que durante um perodo de sua vida tero as
penitencirias femininas como lar, devendo garantir a essas crianas como j foi sustentado
acima o direito sade, assistncia psicolgica, nutricional e educacional.
Dessa forma, observou-se que a permanncia das crianas nas penitencirias, alm de
ser considerada importante para a relao me-filho, garantindo a convivncia familiar, se d
com base no princpio do melhor interesse da criana, embora o local no seja o mais
adequado, a importncia da me para os primeiros anos de vida da criana se sobressai s
demais circunstncias.
Diante de todo o exposto, no h dvidas que na maioria dos casos, as penitencirias
femininas no possuem os padres necessrios para se manter em crcere uma grvida. A
realidade est bem distante do que est na lei.
30

REFERNCIAS

ANDRADE, Bruna Soares Angotti Batista de. Entre as leis da Cincia, do Estado e de
Deus. O surgimento dos presdios femininos no Brasil. 2011. Dissertao (Mestrado em
Antropologia Social) - Faculdade de Filosofia, Letras e Cincias Humanas, Universidade de
So Paulo, So Paulo, 2011. doi:10.11606/D.8.2011.tde-11062012-145419. Disponvel em:
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AVILA DIAS - SP322116 IMPETRADO : TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE
SO PAULO PACIENTE : MICHELL AMARAL SANTANA (PRESO) DECISO
MICHELL AMARAL SANTANA, paciente neste habeas corpus, estaria sofrendo coao
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