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INTRODUCCIN02
CAPTULO I
CAPTULO II
CAPTULO III
BIBLIOGRAFA...27
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INTRODUCCION
En el Per si bien viene siendo regulado por el Codigo Civil de 1984 con base
en la Constitucin Politica del Per, no basta con tal puesto que exige la
aplicacin de otros dispositivos legales como el cdigo de nios y adolescente,
convenios internacionesles,etc e inclusive normas de carcter moral, tico,
religioso,etc que inciden notablemente en su regulacin siendo quizs la rama
del derecho con ms influencia de carcter social espiritual.
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CAPITULO I
Con relacin al derecho de familia son varios los conceptos o definiciones que
se conocen al respecto:
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Hay una sola autoridad, un slo regulador de las relaciones familiares, que no
es otro que el Estado, que al normar las relaciones familiares, que son de la
misma naturaleza, unas veces lo hace directa y expresamente, y en otros
casos refirindose o delegando en favor del jefe de familia la facultad de
normar ciertas relaciones ntimas, de modo que el Derecho Externo o Escrito,
regula todas las relaciones familiares, tanto las externas como las internas, con
la nica diferencia que norman las primeras en forma expresa y especifica, o
directamente.
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3.- TEORA SEGN LA CUAL FORMA PARTE DEL DERECHO SOCIAL:
algunos autores, como JORGE S. ANTONI, lo colocan como una rama del
derecho social, junto como el derecho de trabajo y el de seguridad social.
Pensar la familia desde la Sociologa es ya una mirada distinta que nuclea a los
representantes de esta Ciencia y ella se sustenta sobre el modelo de la
diferencia.
Las primeras ideas sobre la entidad social que representa la familia, aparecen
ya en su padre fundador: Augusto Comte, aunque su representacin sobre la
familia se identifica an con la lnea del pensamiento social tradicional que lo
antecedi de corte moralista, y tal enfoque relativiza la posicin cientfica que
tanto reclam para la Sociologa. En su obra, sin embargo, se perfilan algunos
supuestos que ms tarde desarrollaran los positivistas.
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est tambin determinada por la creencia en algunos socilogos de que
la Sociologa era la ciencia que estudiaba a las instituciones sociales.
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La comprensin de la familia como institucin social presupone entender el
orden familiar como una estructura cuya integracin depende de una
reglamentacin jurdica y moral: de deberes y derechos que se distribuyen
desigualmente entre los miembros parientes y que regulan las conductas y
determinan las jerarquizaciones de roles y status. Existe algn orden regulador
que legitima su existencia y la familia se define mejor como estructura cuando
el orden es del tipo jurdico.
Es un orden social cuyo estudio se concibe aislado del todo social, en tanto, se
piensa autnomo de la sociedad y con causalidad propia. Los factores que
explican su dinmica se ven en su constitucin y desarrollo interno, en factores
como la comunicacin grupal, los conflictos de roles, la pertenencia, la
socializacin disfuncional, las metas, las disfunciones internas ms variadas,
etc.
Todas las relaciones sociales que se establecen entre los individuos pueden
considerarse y de hecho son condiciones para la Educacin de la personalidad
y para la socializacin del sujeto.
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como engranajes de un sistema, que condiciona el xito de su funcionamiento
a la articulacin entre los objetivos y tareas especficas de cada uno de sus
componentes.
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CAPITULO II
El artculo 233 del Cdigo Civil de 1984 establece que "la regulacin jurdica de
la familia tiene por finalidad contribuir a su consolidacin y fortalecimiento, en
armona con los principios y normas proclamados en la Constitucin Poltica del
Per". Siendo as, interesa conocer cules son esos principios constitucionales
relativos a la familia.
Antes, cabe recordar que la Constitucin es una norma jurdica y sus preceptos
gozan de eficacia jurdica. Y no solo estn dotados de un mero carcter
programtico, aunque este tambin les puede ser predicable, sino que su
efectividad se extiende tambin a la normativa: general vinculatoriedad y
aplicabilidad inmediata.
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los poderes pblicos todos, y por consiguiente tambin los jueces y
magistrados integrantes del Poder Judicial, estn sujetos a ella.
Por eso, hoy la expresin "la ley regular" que contiene diversas disposiciones
constitucionales no significa otra cosa que la necesidad de la interpositio
legislatoris no para reconocer, sino como las propias palabras indican, para
"regular" el derecho en trminos que permitan su plena aplicacin y eficacia.
Pero de ello no se deriva que el derecho est por entero subordinado a
la actuacin del legislador. El que sea un derecho que para su desarrollo y
plena eficacia requiera la interpositio legislatoris no significa que sea exigible
tan solo cuando el legislador lo haya desarrollado, de modo que su
reconocimiento constitucional no tendra otra consecuencia que establecer un
mandato dirigido al legislador sin virtualidad para amparar por s mismo
pretensiones individuales.
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La definicin de cules son las tareas que los poderes pblicos deben
desplegar para la efectiva proteccin, exige determinar, conocer cul es el
modelo de familia previsto en la Constitucin. Despejar esta incgnita jurdica
se requiere para conocer los lmites y las garantas de esta proteccin
constitucional y a quienes abraza, o a quienes, por el contrario, deja fuera de
este amparo jurdico.
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optimiza en mayor grado el reconocimiento de la familia como institucin
fundamental de la sociedad (artculo 4 de la Constitucin), es aquella conforme
a la cual en los supuestos en que concurra una pensin de viudez con
pensiones de orfandad, son stas y no aquella, las que... deben reducirse
proporcionalmente hasta que la suma de los porcentajes no supere el 100% de
la pensin del causante". Igualmente, en la STC 4635-2004-PA cuando se
refiere a la limitacin de la jornada mxima de trabajo minero como forma de
proteccin de la familia. "De este modo, satisfechas las condiciones que tienen
como razn de ser la inexcusable proteccin del trabajador, se permitir que
los trabajadores que tienen a sus familias alejadas de los centros mineros
retornen en mejores condiciones a sus hogares, con lo cual tambin se
disminuirn los problemas del trabajo en soledad". Por ello, el Tribunal
Constitucional concluy que la jornada laboral cuestionada es incompatible con
el principio de proteccin de la familia.
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esencial se ve atenuado por el principio de promocin del matrimonio. En
efecto, dentro de una visin del acto jurdico, aquel celebrado sin observancia
de la forma prescrita bajo sancin de nulidad, nunca existi y no puede ser
objeto de confirmacin. En cambio, desde que del matrimonio surge una
familia, en principio el matrimonio celebrado con prescindencia de la forma
establecida en el Cdigo Civil es una matrimonio nulo, conforme seala el
inciso 8 de su artculo 274; no obstante, puede ser convalidado si los
contrayentes han actuado de buena fe y se subsana la omisin. Aqu se
aprecia como el principio de promocin del matrimonio influye sobre el rgimen
legal de invalidez del matrimonio: ste se gobierna por el principio favor
matrimonio a fin de propender a la conservacin del vnculo y al reconocimiento
de sus efectos si se contrajo de buena fe. Siendo as, este carcter particular
de la forma del matrimonio permite sostener que se trata de una forma prescrita
ad solemnitanten, aunque atenuada en cuanto a las consecuencias de su
inobservancia.
El principio de promocin del matrimonio impregna al rgimen legal de invalidez
del matrimonio de caractersticas particulares que apuntan a la conservacin
del vnculo por medio de su convalidacin no obstante haber sido celebrado
con algn vicio que lo invalide; lo que diferencia este rgimen del relativo a la
invalidez del acto jurdico en general. Por ello, es correcto sostener que el
rgimen de invalidez del matrimonio es un rgimen especial, al que no se
puede aplicar, ni siquiera supletoriamente, las disposiciones del rgimen
general de invalidez del acto jurdico. Tales caractersticas son:
a) El carcter taxativo de las causales de nulidad y anulabilidad del matrimonio.
Ello impide que por va interpretativa se pueda extender el rgimen de invalidez
del matrimonio a supuestos de hecho no comprendidos en las causas legales.
Cabe anotar que existen dos supuestos de nulidad virtual, producto de
imprecisiones del legislador. El matrimonio del adoptante con el adoptado y el
matrimonio del procesado, por el homicidio doloso de uno de los cnyuges, con
el sobreviviente.
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del Cdigo Civil. No se vaya a pensar que se tratan de matrimonios vlidos por
que no existe causal expresa que los invalide. Desde que la aptitud nupcial es
un elemento esencial de la estructura del matrimonio como acto jurdico,
conforme al artculo 234 del Cdigo Civil, y siendo que esta disposicin
contiene el concepto legal de matrimonio para el sistema jurdico peruano,
resulta evidente que tales matrimonios trasgreden una norma de orden pblico
y, por tanto, son matrimonio nulos por nulidad virtual a que se refiere el artculo
V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. Lo mismo se debe concluir respecto del
matrimonio celebrado por personas del mismo sexo. No obstante que no existe
causal expresa de invalidez para tal supuesto y siendo que la diversidad de
sexos es otro elemento esencial de la estructura del matrimonio como acto
jurdico conforme al artculo 234 del Cdigo Civil, resulta claro tambin que se
est frente a otro supuesto de nulidad virtual.
Civil en que no existe reserva alguna. Aqu, lo que se pretende por el principio
de promocin del matrimonio, es que sea el cnyuge de buena fe quien dirima
este asunto. Si quiere seguir casado, simplemente no ejerce la pretensin.
c) La previsin legal de expresos plazos de caducidad; de tal manera que,
vencido el plazo, el matrimonio, sea nulo o anulable, queda convalidado.
Esto significa que si el cnyuge al que la ley le reserva la pretensin, quiere
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seguir casado, simplemente no ejerce la pretensin dejando transcurrir el plazo
de caducidad. Vencido ste, nadie puede demandar la invalidez del
matrimonio; quedando, as, convalidada la unin nupcial.
d) La contemplacin expresos supuestos de hecho convalidantes de la unin
matrimonial. Ya conocemos el caso de la subsanacin de las omisiones en el
trmite para casarse, con el propsito de convalidar el matrimonio, a que se
refiere el inciso 8 del artculo 274 del Cdigo Civil. Otro supuesto es el referido
al cumplimiento de la mayora de edad o la concepcin de la mujer, queimpiden
anular el matrimonio celebrado por quien era menor de edad al momento de
contraerlo (inciso 1 del artculo 277 del Cdigo Civil). Igualmente, la vida comn
de los cnyuges es otro supuesto de hecho convalidante pues impide
demandar la anulabilidad del matrimonio por quien pretende alegar la causal de
haber celebrado un matrimonio no hallndose en pleno ejercicio de sus
facultades mentales por una causa pasajera (inciso 4 del artculo 277 del
Cdigo Civil).
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De estas precisiones, se advierte claramente que los convivientes no pueden
convenir una "separacin de patrimonios" para regular sus relaciones
patrimoniales. La previsin constitucional evidencia lo expuesto cuando seala
que la unin de hecho "da lugar a una comunidad de bienes".
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discrepamos de lo resuelto por el Tribunal Constitucional en un caso en que se
discuti si para disponer de un bien comn se requera la intervencin de
ambos convivientes. As, en la STC 498-99-AA el Tribunal Constitucional
precis que "la disposicin de los bienes que la conforman debe efectuarse de
conformidad con lo estipulado en el primer prrafo del artculo 315 del Cdigo
Civil, segn el cual "para disponer de los bienes sociales o gravarlos, se
requiere la intervencin del marido y la mujer...". Dicho dispositivo debe ser
interpretado de manera concordante con lo estipulado en el artculo 971 del
citado cuerpo normativo, cuyo texto establece que, existiendo copropiedad, "las
decisiones sobre el bien comn se adoptarn:
As, por ejemplo, no resulta pertinente aplicar la previsin del artculo 296 del
Cdigo Civil segn el cual los cnyuges pueden modificar su rgimen de
sociedad de gananciales por el de separacin de patrimonios. Ello es as, por
cuanto el rgimen patrimonial de los convivientes es nico y forzoso; no
pudiendo, por tanto, sustituir -durante la convivencia- la comunidad de bienes
impuesta por mandato constitucional. Se trata del respeto a la naturaleza
jurdica del rgimen patrimonial de los convivientes. Otro ejemplo es el referido
a la impertinencia de la aplicacin del artculo 324 del Cdigo Civil que
establece la prdida de gananciales por el cnyuge culpable de la separacin
de hecho, por cuanto esta ltima situacin importa la extincin de la unin de
hecho. Vale decir, que en caso de separacin de hecho se extingue la
comunidad de bienes entre los convivientes y debe procederse a su liquidacin;
cesando de producirse derechos comunitarios.
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De otro lado, tambin no es pertinente aplicar lo establecido en el artculo 312
del Cdigo Civil relativo a la prohibicin de contratar entre cnyuges respecto
de bienes sociales, por cuanto es una norma que restringe la libertad de
contratacin; o, el artculo 315 del Cdigo Civil sobre la intervencin del marido
y la mujer para disponer de bienes sociales, en tanto restringe el derecho de
propiedad. En el primer caso, las normas de copropiedad garantizan la libertad
de los convivientes para contratar entre s; y, en el segundo, precisa el acuerdo
unnime de los convivientes para disponer del bien comn.
Como se explicara, la sujecin a la verificacin de un plazo para determinar
cundo son o no aplicables las normas del rgimen de sociedad a la
comunidad de bienes originada de una unin de hecho, produce que, antes del
cumplimiento del plazo, los convivientes deben probar su participacin en la
adquisicin de los bienes, por cuanto el carcter comn de los bienes no se
presume; mientras que, una vez alcanzado el plazo, se presume el carcter
comn de los mismos, correspondiendo la probanza a aquel que alega la
calidad de bien propio.
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mencionada Convencin se public en Separata Especial el 22 noviembre
1990 y mediante Ley N. 25302, publicada el 4 de enero de 1991, se declar
de preferente inters nacional la difusin de la "Convencin sobre los Derechos
del Nio".
El artculo 396 del Cdigo Civil de 1984 establece que el hijo de mujer casada
no puede ser reconocido sino despus de que el marido impugne la paternidad
y obtenga sentencia favorable.
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Pero, tales fundamentos reposan en ltima instancia en el sistema
constitucional de filiacin que el legislador del Cdigo Civil de 1984 tuvo
presente al momento de disear tal rgimen legal.
En general, debe apreciarse que todo rgimen legal de filiacin resulta del
juego de los principios favor veritatis, favor legitimitatis y favor filii, todos los
cuales estn previstos en el sistema constitucional de filiacin que se trate; de
tal manera que en cada ordenamiento jurdico se organiza un esquema
normativo poniendo en juego las reglas y criterios derivados de la coexistencia
de aquellos principios. Un anlisis de conjunto de las normas del rgimen legal
puede permitir conocer el criterio o el principio rector que, del sistema
constitucional de un determinado pas, se ponder preferentemente.
Con el Cdigo Civil de 1984 tal situacin slo vari en cuanto al principio de
jerarqua de filiaciones. ste fue sustituido por el principio de igualdad de
categoras de filiacin en virtud del cual se reconocen idnticos derechos y
oportunidades a todos los hijos de un mismo progenitor, hayan nacido dentro o
fuera del matrimonio, estuvieran o no sus padres casados entre s y pudieran o
no el uno casarse con el otro.
Cul fue el sistema constitucional de filiacin que el legislador del Cdigo Civil
de 1984 tuvo presente al momento de disear este rgimen legal? La
respuesta la encontramos de la revisin de las disposiciones de la Constitucin
de 1979. En esta Carta Magna, el sistema constitucional de filiacin se infera
de las previsiones siguientes:
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Artculo 2: Toda persona tiene derecho
2. A la igualdad ante la ley, sin discriminacin alguna por razn de sexo, raza,
religin, opinin e idioma.
Artculo 6:
Es deber y derecho de los padres alimentar, educar y dar seguridad a sus hijos,
as como los hijos tienen el deber de respetar y asistir a sus padres.
Todos los hijos tienen iguales derechos. Est prohibida toda mencin sobre el
estado civil de los padres y la naturaleza de la filiacin de los hijos en los
registros civiles y en cualquier documento de identidad.
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supona acciones positivas del Estado, no se consider la existencia de un
inters pblico en la determinacin de la paternidad y maternidad;
entendindose, por el contrario, que en el establecimiento de la filiacin slo
concurren intereses privados.
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CAPITULO III
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cuanto a la extensin, o amplitud del grupo familiar, desde el punto de vista
sociolgico y jurdico, no ha sido siempre la misma. Inicialmente su mbito fue
ms amplio para ir reduciendo gradualmente con el transcurso del tiempo. Se
puede definir la familia, desde el punto de vista jurdico, tenindose en cuenta
que no es una creacin de la Ley, sino un producto de la naturaleza, del
hombre y de la sociedad. En efecto se define a la familia, con un criterio amplio,
como el conjunto de personas unidas por los vnculos del matrimonio, el
parentesco o la afinidad. Pero como este concepto comprende un crculo
familiar demasiado extenso, que no corresponde a la realidad, se define a la
familia, con un criterio restringido de Que es el conjunto de personas unidas
por el matrimonio, la filiacin, o la adopcin. Esta definicin, que circunscribe
la familia a la doble sociedad conyugal y paterno filial, o familia nuclear es la
que se menciona con mayor frecuencia en el Derecho de Familia positivo.
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Familia, las que, por tanto, no pueden ser modificadas ni suprimidas por
decisin de la voluntad individual de los cnyuges por que no admite pacto en
contrario, como lo establece el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil.
Consecuentemente, como dice Cornejo Chvez en el Derecho de familia la
voluntad individual es menos autnoma que en las dems esferas del Derecho,
ya que es incapaz de actuar o de pactar en sentido contrario a las normas que
tienen la fuerza de las de orden pblico, que son, la mayora en el mbito del
Derecho Familiar. De ah que si la lev consiente el pleno ejercicio de la
voluntad individual para concertar y celebrar el matrimonio, en los dems
casos, de las normas que regulan el funcionamiento de la familia as
constituida, el ordenamiento jurdico externo es inflexible, de ah que las
relaciones reguladas no pueden ser objeto de transaccin, subrogacin,
modificacin, ni an, muchas veces, de prescripcin. No tendra, por ejemplo,
validez alguna, el pacto que celebran los padres para la exterminacin de los
hijos, o educarlos para el delito. c) De Carcter tico.- Como se ha dicho, no
slo las normas jurdicas son las que gobiernan el desenvolvimiento de la
familia, sino tambin hay concurrencia o participacin de normas de otra ndole,
como son las religiosas, morales, de tradicin, etc., es una especie de
cogobierno familiar. Pero con las que hay mayor vinculacin es con las normas
ticas con las que suele confundirse las jurdicas, pudiendo afirmarse que estas
dos clases de normas son las que gobiernan el desenvolvimiento de la familia,
por que el legislador ha incorporado el Derecho Positivo con el carcter de
jurdicas, nmero importante de las normas morales que se refiere a la vida
intima del ncleo familiar, como es del caso de las obligaciones recprocas que
se generan para los cnyuges como efecto de la celebracin del matrimonio,
de fidelidad, asistencia y la de hacer vida comn, que son materia de los
artculos 288 y 289 del Cdigo Civil.
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