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Comerciais (Captulo I)
Sumrios desenvolvidos das aulas de Direito
para a Economia e Gesto
Maria Miguel Carvalho com a colaborao de Snia Moreira
Professoras Auxiliares da Escola de Direito da U.M.
2013
Universidade do Minho
1
NDICE
Bibliografia
3
1. Noes fundamentais
4
No obstante, a sociedade-ente aflora nos arts. 996. a 1000. do CC. Nesse sentido, cfr.
RUI PINTO DUARTE, op.cit., p.11.
5
Como JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU (Curso de Direito Comercial, Vol.II (Das
Sociedades), 3. ed., Almedina, Coimbra, 2009, p.4) sustenta prefervel () dizer
sociedade-entidade em vez de coletividade, pessoa jurdica ou instituio, dada a existncia
de sociedades unipessoais e de sociedades sem personalidade jurdica. Em sentido
prximo, VASCO DA GAMA LOBO XAVIER, Sociedades comerciais (lies aos alunos de
Direito Comercial do 4. ano jurdico), ed. copiogr., Coimbra, 1987, p.4, nota 1, justificava
a utilizao da expresso sociedade-entidade em detrimento de sociedade-instituio
pelas conotaes deste ltimo vocbulo que o ligam a uma particular direo de
pensamento no domnio filosfico e sociolgico.
6
Sem prejuzo de aqui e alm surgirem, tambm, no CSC referncias sociedade-ato
constituinte (v.g., art. 7. CSC).
7
Cfr., por todos, VASCO DA GAMA LOBO XAVIER, op. cit., pp. 3 e s.
8
Esta preciso propugnada por JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, op. cit., p.4.
5
direito de propriedade sobre uma coisa de uma delas para a outra. Este efeito
jurdico (a transmisso do direito de propriedade), portanto, depende da vontade
das partes, sem a qual no se produz. Cfr. art. 879. CC.
Os simples atos jurdicos ou atos jurdicos em sentido restrito so atos
desejados pelas partes, mas cujos efeitos se produzem quer as partes os desejem,
quer no (ou seja, a vontade no relevante quanto produo dos efeitos
jurdicos). Ex: quando um credor exige o pagamento da dvida ao devedor, faz
com que este entre em mora (o que implica que o devedor depois tenha de pagar
juros pelo atraso no pagamento), mesmo que no saiba disso cfr. art. 805. CC.
Os negcios jurdicos podem ser unilaterais, quando possuem apenas uma
declarao de vontade (por ex., os testamentos), ou bilaterais, aos quais
chamamos contratos, quando possuem duas declaraes de vontade contrapostas
mas harmonizveis entre si (ex: o vendedor declara que quer vender; o comprador
declara que quer comprar). Tambm h autores que consideram os contratos de
sociedade, em que h mais de dois scios, como negcios jurdicos plurilaterais,
em virtude de haver mais do que duas declaraes de vontade. 9
9
Sobre estes conceitos, v. HEINRICH EWALD HRSTER, A Parte Geral do Cdigo Civil
Portugus, Almedina, Coimbra, (reimpr. da ed. de 1992), 2012, pp. 202 ess.
10
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, op.cit., p.4. Este autor afirma expressivamente que
o ato faz nascer a entidade, esta assenta geneticamente nele e por ele em boa medida
disciplinada. Mas, por outro lado, h um considervel desprendimento da sociedade-
entidade relativamente ao ato constitutivo: afora o facto de a organizao e funcionamento
internos da sociedade serem em larga medida independentes do ato de constituio (sendo
diretamente regidos pela legislao societria), ela novo sujeito (distinto do(s) scio(s))
que por si atua e se relaciona com outros sujeitos (no sendo, no essencial, tais atuao e
relaes da criatura disciplinadas pelo ato criador).
11
De facto, esta era j a interpretao defendida na vigncia do art. 104. do CCom. Neste
sentido, cfr. VASCO DA GAMA LOBO XAVIER, op.cit., p.5. Todavia, FERRER CORREIA,
Direito Comercial, II (Sociedades Comerciais), Universidade de Coimbra, 1968, pp. 14 e
ss. criticava esta posio.
6
12
A aplicao do art. 980. CC far-se- no a ttulo de integrao de qualquer lacuna no
CSC, mas sim diretamente por se entender que o legislador no referiu neste diploma legal
o conceito de sociedade por o mesmo se encontrar j expresso no CC.
Neste sentido, e mais extensamente abordando as relaes entre Direito Comercial e Direito
Civil, cfr. VASCO DA GAMA LOBO XAVIER, Direito Comercial Sumrios das lies ao 3.
ano jurdico, Coimbra, 1977-78, p.13. Problematizando as mesmas luz do art. 2. CSC,
cfr., entre outros, ANTNIO PINTO MONTEIRO, Negcio jurdico e contrato de sociedade
comercial, in: Nos 20 anos do Cdigo das Sociedades Comerciais (Homenagem aos Profs.
Doutores A. Ferrer Correia, Orlando de Carvalho e Vasco Lobo Xavier), Vol. I, Faculdade
de Direito da Universidade de Coimbra/ Coimbra Editora, Coimbra, 2007, pp. 95 e ss.
13
Cfr. JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p. 5 e
MARIA ELISABETE RAMOS, Art. 7., in: Cdigo das Sociedades Comerciais em
Comentrio (coord. Jorge M. Coutinho de Abreu), Vol.I (artigos 1. a 84.),
IDET/Almedina, Coimbra, 2010, p.126.
Em sentido diferente, cfr. RUI PINTO DUARTE, op.cit., pp. 26 e ss. e PEDRO PAIS DE
VASCONCELOS, op.cit., pp. 15 e ss.
14
Cfr. HEINRICH EWALD HRSTER, cit., pp. 82 e ss.
7
15
A affectio societatis foi, durante muito tempo, indicada como elemento do conceito de
sociedade, correspondente vontade especfica de unio. Todavia, a doutrina tem-no
dispensado. Neste sentido, cfr. ANTNIO MENEZES CORDEIRO, anotao ao art.1. do
CSC, in: Cdigo das Sociedades Comerciais Anotado (coord. Antnio Menezes
Cordeiro), Almedina, Coimbra, 2009, p.60 e JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso
de Direito Comercial, cit., p.21, nota 50.
8
16
A consequncia da falta de observncia do nmero mnimo de scios legalmente exigido
(sendo, naturalmente, excetuados os casos de unipessoalidade legalmente admitidos) que
o ato constituinte dessa sociedade nulo (arts. 41., n.1, 42., n.1, al. a), 43., n. os 1 e 2
CSC).
17
Neste sentido, cfr. JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial,
cit., p.7 e pp. 88 e s., que fundamenta a sua opinio invocando que o regime consagrado no
CSC, aprovado por decreto-lei, s pode ser derrogado por atos normativos com idntica
fora (lei ou decreto-lei).
Em sentido diferente, sustentando a possibilidade de constituio de sociedades comerciais
por mero despacho ministerial ou por resoluo do Conselho de Ministros, cfr. J. PINTO
FURTADO, Curso de Direito das Sociedades, 4. ed., Almedina, Coimbra, 2001, pp. 68 e ss.
9
18
A fuso de sociedade agrupa os patrimnios e os scios de duas ou mais sociedades
numa nica entidade colectiva (ELDA MARQUES, art.97, in: Cdigo das Sociedades
Comerciais em comentrio (coord. Jorge M. Coutinho de Abreu), Vol.II, Almedina,
Coimbra, 2011, p.157) e est regulada nos arts. 97. e ss. do CSC.
A ciso de sociedades () opera uma diviso da sociedade em duas ou mais sociedades
() (ELDA MARQUES, art.118, in: Cdigo das Sociedades Comerciais em
comentrio (coord. Jorge M. Coutinho de Abreu), Vol.II, cit., p.406) e est regulada nos
arts. 118. e ss. do CSC.
A transformao societria opera to-somente uma alterao da forma jurdica da estrutura
societria, mantendo-se os seus elementos pessoal e patrimonial (ELDA MARQUES,
art.130., in: Cdigo das Sociedades Comerciais em comentrio (coord. Jorge M.
Coutinho de Abreu), Vol.II, cit., p.478) e est regulada nos arts. 130. e ss. do CSC e ainda
no DL n.2/2005, de 4 de janeiro, quanto transformao de uma sociedade annima
europeia em sociedade annima.
19
Todavia, como refere JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, ult. op. cit., pp.87 e s., na
fuso s h que falar em constituio a propsito da fuso por constituio de nova
sociedade (no a propsito da fuso por incorporao) e na transformao tal s sucede na
transformao extintiva.
20
O CIRE foi aprovado pelo DL n.53/2004, de 18/3.
Uma das medidas de recuperao de uma sociedade comercial insolvente o saneamento
por transmisso da empresa a outra. Assim, o plano de insolvncia pode prever a
constituio de uma ou mais sociedades (nova(s) sociedade(s)), destinadas explorao de
um ou mais estabelecimentos adquiridos massa insolvente mediante contrapartida
adequada (art. 199. CIRE).
21
JO L 299, de 10/11/2001, pp. 1 e ss.
22
Em sentido diferente, cfr. LUS BRITO CORREIA, Direito Comercial, 2. vol., Lisboa,
AAFDL, 1987/1989, p.9.
10
23
O n.2 do art. 26. estabelece que sempre que a lei o permita, as entradas podem ser
realizadas at ao termo do primeiro exerccio econmico, a contar da data do registo
definitivo do contrato de sociedade.
O n.3 do mesmo artigo preceitua: Nos casos e nos termos em que a lei o permita, os
scios podem estipular contratualmente o diferimento das entradas em dinheiro.
Mais adiante teremos oportunidade de aprofundar estas possibilidades.
Para maiores desenvolvimentos, cfr. MARIA MIGUEL CARVALHO, O novo regime jurdico
do capital social das sociedades por quotas, in: AA. VV., Capital social livre e aes sem
valor nominal (coords. Maria Miguel Carvalho/Paulo de Tarso Domingues), Almedina,
Coimbra, 2011, pp. 27 e ss.
24
Sobre este conceito v. infra 5.
11
25
Cfr. JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p. 8.
26
Sobre a noo de associao v. infra 1.2.4.
27
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, ult. op.cit., pp.8 e s., que refere como exemplo as
atividades teatrais ou musicais que podem ser objeto de sociedades.
28
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p.13.
29
VASCO DA GAMA LOBO XAVIER, Sociedades Comerciais, cit., pp. 14 e s.
12
fez o testamento (distingue-se do herdeiro porque este herda uma quota-parte dos
bens e no coisas determinadas. Cfr. art. 2030., n.s 1, 2 e 3 CC.)
Locao o contrato pelo qual uma das partes se obriga a proporcionar outra o
gozo temporrio de uma coisa, mediante retribuio (art. 1022. CC.). A locao
diz-se arrendamento quando versa sobre coisa imvel, aluguer quando
incide sobre coisa mvel (art. 1023. CC.), ou seja, arrendam-se imveis; alugam-
se mveis.
30
Sobre os requisitos de comercialidade das sociedades, v. infra 1.3.
31
Em sentido diferente, cfr. RUI PINTO DUARTE, op. cit., pp. 31 e ss., que desvaloriza esta
referncia uma vez que no isso que est principalmente em causa, e que pelo menos
no que respeita s sociedades comerciais, o que h que apurar se possvel dar-lhes como
objeto uma atividade de mera fruio. O autor citado, como referido no texto, responde
em sentido afirmativo, embora sublinhe que essa entidade s merecer a qualificao de
sociedade comercial se o seu objeto for a prtica de atos de comrcio, reconhecendo que
tal dificilmente suceder em relao a atividades de mera fruio.
13
32
Sobre estas questes, v. por todos CRISTINA M. ARAJO DIAS, Compensaes Devidas
Pelo Pagamento de Dvidas do Casal (da Correco do Regime Actual), Coimbra Editora,
Coimbra, 2003, pp.260 e ss.
33
Cfr. HEINRICH EWALD HRSTER, cit., pp. 193 e ss.
14
34
O Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Coletivas, no seu art. 6., n.4, al.
b) define sociedade de simples administrao de bens como sendo a sociedade que limita a
sua atividade administrao de bens ou valores mantidos como reserva ou para fruio ou
compra de prdios para a habitao dos seus scios, bem como aquela que conjuntamente
exera outras atividades e cujos rendimentos relativos a esses bens, valores ou prdios
atinjam, na mdia dos ltimos trs anos, mais de 50% da mdia, durante o mesmo perodo,
da totalidade dos seus rendimentos.
35
Mas admitindo que as sociedades de simples administrao de bens que no tenham por
objeto a prtica de atos de comrcio podem adotar tipos comerciais (art.1., n.4 CSC),
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Artigo 1., in: Cdigo das Sociedades Comerciais
em Comentrio (coord. Jorge M. Coutinho de Abreu), cit., p.35.
36
RUI PINTO DUARTE, op.cit., pp. 31 e ss.
15
37
Em sentido diferente, propugnando a inexistncia deste elemento nas sociedades
annimas admitidas negociao em mercado regulamentado, cfr. PEDRO PAIS DE
VASCONCELOS, op.cit., p.29.
38
Os scios de indstria so scios cujas entradas correspondem a trabalho ou servios.
Como veremos adiante, as entradas com indstria no so admitidas no mbito das
sociedades por quotas, nem das sociedades annimas e, por outro lado, tambm so
proibidas relativamente aos scios comanditrios das sociedades em comandita.
39
Preferindo a expresso atividade econmica comum em vez de exerccio em comum
de uma atividade econmica, cfr. Rui PINTO DUARTE, op.cit., pp.30 e s., por entender que
no que diz respeito s grandes sociedades, em que os scios (pelo menos, a grande
maioria) no colaboram nas respetivas atividades, pode ser correto afirmar que eles pem
qualquer coisa em comum (os seus capitais), mas no o certamente afirmar que
exercem em comum uma atividade.
40
PEDRO PAIS DE VASCONCELOS, op.cit., p.80.
16
41
A referncia ao lucro subjetivo foi introduzida no Cdigo de Seabra, mantendo-se at
hoje. Para maiores desenvolvimentos, cfr. PEDRO PAIS DE VASCONCELOS, op.cit., p.81.
42
Para alm deste, pode suceder que as associaes e fundaes no exeram atividades
econmicas.
43
V. infra 1.2.5.1.-1.2.5.3.
17
44
Cfr. HEINRICH EWALD HRSTER, cit., pp. 357 e ss.
18
45
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, ult. op. cit., pp. 17 e ss. e Artigo 1., cit., p.37.
46
Esta expresso alude conhecida fbula de Esopo. Segundo essa fbula, um leo, um
burro e uma raposa associaram-se numa caada. No final, o leo pediu ao burro que
distribusse a caa por eles. Este f-lo repartindo-a em trs partes iguais. Irado com tal
repartio, o leo comeu o burro e pediu raposa para repartir a caa. A raposa entregou
toda a caa ao leo e pergunta de como tinha aprendido a proceder a tal diviso respondeu
que aprendeu com o burro.
A proibio de pacto leonino no mbito das sociedades significa que nenhum dos scios
pode reservar para si a parte do leo, i.e., no se pode excluir nenhum scio de participar
nos lucros e nas perdas da sociedade, sem prejuzo do disposto quanto aos scios de
indstria.
47
Como teremos oportunidade de verificar mais adiante, nem todo o lucro apurado pela
sociedade pode ser distribudo aos scios (v. infra 5). Alm disso, no obrigatria a
atribuio aos scios de (todo) o lucro distribuvel (v. infra 5.).
19
*
Atendendo s especificidades expostas, alguns autores tm
avanado com definies genricas de sociedade que se afastam da
que consta do art. 980. CC.
Por entendermos que agrega as especificidades referidas,
indicamos a definio genrica de sociedade avanada por Coutinho
DE ABREU, que se refere entidade que, composta por um ou mais
sujeitos (scio(s)), tem um patrimnio autnomo para o exerccio
de atividade econmica, a fim de (em regra) obter lucros e atribu-
los ao(s) scio(s) ficando este(s), todavia, sujeito(s) a perdas50.
48
Salientando que a maximizao do valor das participaes , ou pode ser, um fim
individual dos scios e com frequncia, um fim dos acionistas -, mas um fim que no
, nem pode ser, transposto para o plano social, cfr. CASSIANO SANTOS, Estrutura
associativa e participao societria capitalstica, cit., p.264.
49
Rebatendo a desvalorizao do escopo lucrativo, cfr. VASCO DA GAMA LOBO XAVIER,
Sociedades Comerciais, cit., pp. 29 e ss.
50
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p.21.
20
1.2.5.1. Cooperativas
As cooperativas so pessoas coletivas autnomas, de livre
constituio, de capital e composio variveis, que, atravs da
cooperao e entreajuda dos seus membros, com obedincia aos
princpios cooperativos, visam, sem fins lucrativos, a satisfao das
necessidades e aspiraes econmicas, sociais ou culturais daqueles
(art. 2., n.1 do Cd. Cooperativo51).
Os princpios cooperativos, elencados no art. 3. do Cdigo,
so: a adeso voluntria e livre; a gesto democrtica pelos membros;
a participao econmica dos membros; a autonomia e a
independncia; a educao, a formao e a informao; a
intercooperao e o interesse pela comunidade.
As cooperativas so reguladas no nosso ordenamento jurdico
desde 1867. Essa regulamentao chegou inclusivamente a constar
do Cdigo Comercial - at aprovao do primeiro Cdigo
Cooperativo (DL n.454/80, de 9/10), que antecedeu o atualmente
em vigor , sendo ento consideradas sociedades embora especiais
(sociedades cooperativas).
Com a autonomizao legislativa referida, a maioria da
doutrina defende que as cooperativas no so sociedades52/53. Tal
decorre, fundamentalmente, da prpria definio legal de
51
Lei n. 51/96, de 7/9.
52
Neste sentido, cfr., entre outros, VASCO DA GAMA LOBO XAVIER, Sociedades, cit.,
pp.24 e s., JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p.28.
Em sentido diferente, cfr., entre outros, PINTO FURTADO, Comentrio ao Cdigo das
Sociedades Comerciais (artigos 1. a 19.), Almedina, Coimbra, 2009, pp. 146 e ss.
53
Qualificadas expressamente como sociedades so as sociedades cooperativas
europeias. V. Regulamento (CE) n. 1435/2003, do Conselho de 22 de julho de 2003,
relativo ao estatuto da sociedade cooperativa europeia. Sobre os problemas que esta figura
suscita, designadamente, quanto compatibilizao com as normas constantes do Cd.
Cooperativo portugus (e, em especial, com alguns princpios cooperativos), cfr. RUI
NAMORADO, A sociedade cooperativa europeia problemas e perspetivas, disponvel na
Internet no stio www.ces.uc.pt/publicacoes/oficina/189/189.pdf. Abordando criticamente a
qualificao da cooperativa como sociedade e a falta de autonomizao relativamente ao
direito das sociedades comerciais, ult.op.cit., p. 7 e p. 11 e ss.
Sobre as sociedades cooperativas europeias, cfr. ainda MARIA MIGUEL CARVALHO, Direito
Europeu das Sociedades, in: Manual de Direito Material da Unio Europeia (coords.
Alessandra Silveira/Mariana Canotilho), no prelo.
21
1.2.5.4. Consrcio
Consrcio o contrato pelo qual duas ou mais pessoas,
singulares ou coletivas, que exercem uma atividade econmica se
obrigam entre si a, de forma concertada, realizar certa atividade ou
57
RUI PINTO DUARTE, Formas jurdicas da cooperao , cit., p.150.
58
RUI PINTO DUARTE, Formas jurdicas da cooperao, cit., p.150.
59
JO L 199, de 31/7/1985. O regime substantivo dos AEIE em Portugal resulta do DL n.
148/90, de 9 de maio. Para maiores desenvolvimentos sobre os AEIE, cfr. MARIA MIGUEL
CARVALHO, Direito Europeu das Sociedades, cit.
23
60
O objeto do contrato de consrcio est tipificado no art. 2. do DL n.231/81, de 28/7.
Alm do referido no texto, esto a previstos os seguintes: realizao de atos, materiais ou
jurdicos, preparatrios quer de um determinado empreendimento, quer de uma atividade
contnua; fornecimento a terceiros de bens, iguais ou complementares entre si, produzidos
por cada um dos membros do consrcio; pesquisa ou explorao de recursos naturais;
produo de bens que possam ser repartidos, em espcie, entre os membros do consrcio.
61
Cfr. RUI PINTO DUARTE, Formas jurdicas da cooperao entre empresas, in: Direito
das Sociedades em Revista, Ano 2, Vol.4, setembro de 2010, p.143.
24
62
O primeiro Cdigo Comercial portugus data de 1833 e ficou conhecido pelo nome do
seu principal autor, Ferreira Borges. Seguiu-se, em 1988, o Cdigo Comercial de Veiga
Beiro (cuja designao se deve ao nome do autor do projecto, ento Ministro da Justia),
ainda hoje em vigor, apesar de muitas das suas normas terem sido revogadas.
63
Cfr. RUI PINTO DUARTE, A evoluo do Direito das Sociedades Portugus, in: Escritos
sobre Direito das Sociedades, Coimbra Editora, Coimbra, 2008, p.90.
64
No obstante, a doutrina e a jurisprudncia discutiam a qualificao das contas em
participao como sociedades. Para maiores desenvolvimentos, cfr. R AUL VENTURA,
Associao em participao (anteprojeto), in: BMJ, 189 (1969), pp.79 e ss.
65
Por isso, como refere JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU (Curso de Direito
Comercial, cit., p.42), no consagrou o CSC () a comercialidade societria meramente
formal, a qualificao como comercial de toda e qualquer sociedade que adopte um dos
tipos previstos na lei como mercantis, afastando-se, portanto, de vrias leis estrangeiras,
bem como de um anteprojecto portugus de lei das sociedades comerciais.
66
Mantm-se, pois, o que j constava do art. 104. do CCom.
25
67
Neste sentido, cfr., na vigncia do CSC, JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de
Direito Comercial, cit., p.43. Em sentido contrrio, cfr. JOS DE OLIVEIRA ASCENSO,
Direito Comercial, Vol.IV Sociedades Comerciais, Lisboa, 1993, pp 20 e ss.
68
Sobre a qualificao dos atos de comrcio, cfr., entre outros, PAULO OLAVO CUNHA,
Lies de Direito Comercial, Almedina, Coimbra, 2010, pp.66 e ss.
69
PAULO OLAVO CUNHA (Direito das Sociedades Comerciais, 5. ed., Almedina, Coimbra,
2012, pp.7 e 8) sublinha que para que uma sociedade seja comercial necessrio que a
empresa que constitui o seu substrato, e da qual forma jurdica, seja comercial, embora
explicite que a afirmao deva ser interpretada cum grano salis. Assim, conclui que a
sociedade ser comercial sempre que se proponha a realizao de actos de comrcio
(celebrao de contratos comerciais) ou de uma atividade (econmica) empresarial, nos
termos do art. 230. do Cdigo Comercial, com fins lucrativos.
70
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p.43. O autor
citado acrescenta ainda que a falta de adopo de um tipo societrio mercantil por
sociedade tendo por objecto a prtica de actos de comrcio acarreta com certeza
consequncias, variveis de caso para caso, mas consequncias determinadas pela lei
societria aplicvel s sociedades comerciais.
26
71
Da que, como refere JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU (Curso de Direito
Comercial, cit., p.44), sejam civis as sociedades agrcolas, as sociedades de artesos que
(no quadro societrio) exercem actividades artesanais, as sociedades de profissionais
liberais para o exerccio das respectivas actividades, mas seja comercial () uma
sociedade que explora uma empresa agrcola (objecto civil) e, alm disso, se dedica
comercializao de sementes adquiridas a terceiros.
72
Sem prejuzo de legislao especial que exista relativamente a tipos societrios
especficos, como o caso das sociedades de advogados (v. DL n.229/2004, de 10/12).
73
No obstante, estas sociedades no devem ser consideradas comerciantes. Neste sentido,
cfr. JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p.45, n.98.
74
Defendendo a possibilidade de adoo de qualquer tipo societrio comercial para as
sociedades de profissionais liberais nos casos em que a lei no preceitue de forma diversa,
cfr. JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., pp. 46 e s.
75
V. arts. 1., n.2, 2., 10., n.os 1 e 2 e 33. e ss.do DL n.229/2004, de 10 de Dezembro.
76
V. art. 3. do DL n. 54/2004, de 18 de Maro.
77
V. arts. 1., 12., 13. e 12.-A do DL n.336/89, de 4 de Outubro.
27
78
PEDRO MAIA (Tipos de sociedades comerciais, in: Estudos de Direito das Sociedades
(Coord. Jorge Manuel Coutinho de Abreu), 10. ed., Coimbra, Almedina, 2010, p.8, nota 2)
sublinha que a restrio ao princpio da autonomia privada prende-se especialmente com a
sua vertente de liberdade contratual, embora abranja sociedades que podem ter por fonte
um negcio jurdico unilateral.
79
Cfr. HEINRICH EWALD HRSTER, cit., pp. 52 e ss, em especial, pp. 57 e 58.
28
80
Todavia, no abordamos especificamente as sociedades emitentes de aes admitidas
negociao em mercado regulamentado (largamente reguladas tambm pelo Cdigo dos
Valores Mobilirios).
81
No obstante, impe-se referir que as SNC so o tipo societrio mais antigo, constando a
sua regulamentao do Cdigo Comercial de 1833.
Para maiores desenvolvimentos sobre a histria das sociedades comerciais em Portugal,
cfr., entre outros, ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Manual de Direito das Sociedades, vol. I
(Das sociedades em geral), 3. ed., Almedina, Coimbra, 2011, pp.51 e ss.; RUI PINTO
DUARTE, A evoluo do direito, cit., pp. 81 e ss.
30
82
V. supra 1., 1.2.2.
83
Atravs de bens especficos, como terrenos, mquinas, etc.
31
Exemplo 1:
A, B, C e D constituem a SNC X, entrando cada um deles com 100.
A SNC X deve 300 a Z.
Z (credor da sociedade) deve exigir o pagamento sociedade.
Supondo que esta dispe de bens/dinheiro em montante igual ou
superior a 400, a SNC X paga a totalidade da divida a Z.
Exemplo 2:
Pense-se na mesma situao referida no exemplo 1 com a diferena
de a dvida a Z ascender a 600.
Neste caso, Z:
deve exigir o pagamento sociedade.
Supondo que a SNC X dispe de bens/dinheiro em montante
equivalente a 400 e entrega esse montante a Z:
pode exigir o pagamento do restante (200) a qualquer um dos
scios.
O scio que, nesses termos, satisfizer as obrigaes da
sociedade goza de direito de regresso contra os outros scios,
32
84
A responsabilidade que os scios assumem para com a sociedade ser analisada no
Captulo II.
85
As sociedades comerciais deixam de ter personalidade jurdica se forem extintas. Essa
extino ocorre na sequncia de um processo que tem incio com a dissoluo da sociedade
e que, em regra, determina a sua entrada em liquidao (v. arts. 141. e ss. e 146. e ss.), que
visa proporcionar a satisfao dos direitos dos credores sociais, o apuramento do
patrimnio liquido da sociedade e a partilha pelos scios do activo(-saldo) disponvel (cfr.
RICARDO COSTA, art.141., in: Cdigo das Sociedades Comerciais em comentrio (coord.
Jorge M. Coutinho de Abreu), Vol. I, cit., p.564).
Como CAROLINA CUNHA refere, o termo liquidao designa () a situao jurdica da
sociedade no perodo, mais ou menos longo, compreendido entre a respectiva dissoluo e
o momento em que encerramento da liquidao registado (). Mas a expresso
liquidao igualmente utilizada por referncia a um processo, isto , ao conjunto
ordenado de actos a realizar ao longo daquela fase terminal da vida societria (art.146.,
in: Cdigo das Sociedades Comerciais em comentrio (coord. Jorge M. Coutinho de
Abreu), Vol. I, cit., p.618).
S com o registo do encerramento da liquidao a sociedade deixa de ter personalidade
jurdica (art. 160., n.2).
34
86
V. Captulo II destes Sumrios.
35
87
O art. 83. prev a responsabilidade solidria de um scio com um membro de um rgo
social verificado determinado condicionalismo (como o caso da culpa in elegendo). Para
maiores desenvolvimentos sobre a norma referida e as hipteses de responsabilidade a
previstas, cfr., por todos, RUI PEREIRA DIAS, artigo 83., in: AA. VV., Cdigo das
Sociedades Comerciais em Comentrio (Coord. Jorge M. Coutinho de Abreu), Vol.I,
Almedina, Coimbra, 2010, pp. 952 e ss.
88
O art. 84. regula a responsabilidade ilimitada do scio nico pelas obrigaes sociais
contradas no perodo posterior concentrao das quotas ou aes, se no se tiver
observado o princpio da separao patrimonial. Sobre esta norma, cfr. RICARDO COSTA,
artigo 84., in: AA. VV., Cdigo das Sociedades Comerciais em Comentrio (Coord.
Jorge M. Coutinho de Abreu), Vol.I, Almedina, Coimbra, 2010, pp.965 e ss.
89
Referimos, em traos largos, este regime infra (v. 4., 4.3.).
36
90
PEDRO MAIA, Tipos de sociedades comerciais, cit., p.16.
91
O scio a quem for recusado o consentimento para a transmisso da sua participao
social poder, cumpridos os requisitos do art.185., n.1, al. a) do CSC, exonerar-se da
sociedade, recebendo ento o valor pela sua parte calculada nos termos do art.105., n.2.
37
92
V. Captulo II.
38
c) Sociedade annima
As participaes sociais denominam-se aes (art. 271.).
A transmisso das aes inter vivos, em regra, livre.
No entanto, em relao s aes nominativas94, o contrato de
sociedade pode limitar (mas nunca excluir) a transmisso,
subordinando a sua transmisso (i) ao consentimento da sociedade;
(ii) ao direito de preferncia dos outros acionistas; (iii) existncia de
determinados requisitos, subjetivos ou objetivos, que estejam de
acordo com o interesse social (art. 328., n.os 1 e 2).
Ocorrendo o falecimento de um acionista as aes de que fosse
titular transmitem-se nos mesmos termos dos restantes bens que
integrem o seu patrimnio (arts. 2024. e ss. CC).
93
PEDRO MAIA, Tipos de sociedades comerciais, cit., pp.19 e s.
94
As aes podem ser nominativas ou ao portador v. infra Captulo II consoante exista
ou no a possibilidade de se conhecer, a todo o tempo, a identidade do seu titular.
39
d) Sociedades em comandita
Nas sociedades em comandita simples as participaes sociais
denominam-se partes sociais. Nas sociedades em comandita por aes
as participaes dos scios comanditados denominam-se partes sociais
e as dos scios comanditrios aes.
No que respeita transmisso inter vivos necessrio
distinguir a transmisso das partes sociais dos scios comanditados
da transmisso das participaes sociais dos scios comanditrios.
No primeiro caso (quer nas sociedades em comandita simples,
quer nas sociedades em comandita por aes), a sua transmisso s
eficaz se for consentida por deliberao dos scios, salvo disposio
contratual diversa (art. 469., n.1).
Na segunda hiptese tem de se diferenciar consoante o
subtipo societrio. Assim, transmisso das partes sociais dos scios
comanditrios nas sociedades em comandita simples aplica-se o
preceituado a respeito da transmisso de quotas das sociedades por
quotas (art. 475.). Quanto transmisso das aes dos scios
comanditrios das sociedades em comandita por aes aplica-se o
regime de transmisso das aes nas SA (art.478.).
No que respeita transmisso mortis causa das partes sociais
dos scios comanditados (seja nas sociedades em comandita simples,
seja nas sociedades em comandita por aes) aplica-se o regime
previsto para as sociedades em nome coletivo (art. 469., n.2).
transmisso por morte das partes sociais dos scios
comanditrios aplicam-se as disposies das sociedades por quotas
40
seguintes limites: i) total do balano: 1 500 000; ii) total das vendas
lquidas e outros proveitos: 3 000 000; iii) nmero de trabalhadores
empregados em mdia durante o exerccio: 50 (art.262., n.2). Neste
caso, se a sociedade no tiver conselho fiscal, deve designar um ROC.
c) Sociedades annimas
Este tipo de sociedade o que apresenta uma estrutura
organizatria mais complexa. Desde logo, em sede de rgo
deliberativo j que est prevista a existncia de uma Mesa da
Assembleia Geral (arts.374. e s.).
Ainda no mbito deste rgo destacamos que o direito de voto
, em princpio, dependente do nmero de aes (art. 384., n.1),
podendo, no entanto, existir condicionalismos a este direito (v. art.
384., n.2) e at aes que no conferem direito de voto (v. infra95, as
aes preferenciais sem voto).
Relativamente administrao e fiscalizao da sociedade
possvel optar entre trs modelos (art. 278.):
(1) modelo tradicional: Conselho de Administrao (ou
administrador nico) + Conselho Fiscal;
(2) modelo monstico: Conselho de Administrao, incluindo
uma Comisso de Auditoria + ROC
(3) modelo de tipo germnico: Conselho de Administrao
Executivo + Conselho Geral e de superviso + ROC
d) Sociedades em comandita
No que respeita ao rgo deliberativo importa referir que o
contrato de sociedade deve regular a atribuio de votos aos scios
em funo do capital, mas os scios comanditados, em conjunto, no
95
V. Captulo II.
43
96
No obstante, como PAULO OLAVO CUNHA (Direito das Sociedades Comerciais, cit.,
p.111) afirma, para evitar a prestao de garantias pessoais pelos scios (que, na prtica,
so frequentemente convencionadas), muitas entidades (), nomeadamente empresas
estrangeiras que preferem responder com o seu patrimnio a um eventual insucesso da
actividade de uma sua participada optam por constituir sociedades em nome coletivo.
44
97
Sobre os custos fiscais inerentes a esta opo, cfr. PAULO OLAVO CUNHA, Direito das
Sociedades Comerciais, cit., pp. 99 e ss. O autor citado refere que o problema coloca-se
essencialmente no domnio dos impostos diretos, uma vez que os indiretos, designadamente
os impostos sobre a despesas (IVA e Imposto do Selo) no distinguem tipos societrios,
aplicando-se igualmente a todas as sociedades, sem prejuzo de diferenciaes que possam
ocorrer no que respeita a certas operaes ou tendo em conta o respetivo objeto social.
Ressalva, todavia, a hiptese da reconduo ao conceito de aquisio de bens imveis,
para efeitos de tributao em sede de IMPT, a aquisio de partes sociais ou de quotas nas
sociedades em nome coletivo, em comandita simples ou por quotas, quando tais sociedades
possuam bens imveis e quando por aquela aquisio, por amortizao ou quaisquer outros
factos, algum dos scios fique a dispor de, pelo menos, 75% do capital social ou o nmero
de scios se reduza a dois, sendo marido e mulher, casados em regime de comunho de
bens (adquiridos ou geral) (nota 205, p.99).
No que respeita aos impostos diretos, como PAULO OLAVO CUNHA refere (ult. op. cit.,
pp.101 e s.), () a lei tributria (o Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas
Coletivas) admite que, nessas situaes [at determinados limites do volume total anual de
proveitos da sociedade], quando correspondentes a sociedades por quotas, possa a gerncia
da sociedade optar por sujeitar a empresa tributao pelo lucro presumido mediante a
aplicao do regime simplificado da determinao do lucro tributvel, enquanto que as
sociedades annimas, pelo facto de se encontrarem necessariamente sujeitas reviso legal
de contas, so sempre enquadrveis no regime geral de determinao do lucro tributvel,
sendo tributadas pelos respetivos rendimentos reais declarados.
45
98
Cfr. HEINRICH EWALD HRSTER, cit.,pp. 41 e 42.
48
99
Todavia, existem excees, i.e., tipos de sociedades comerciais especiais que necessitam
de autorizao administrativa, p.e., instituies de crdito, sociedades financeiras,
companhias seguradoras, operadoras de telecomunicaes. Sobre estas, cfr. P INTO
FURTADO, Comentrio ao Cdigo das Sociedades Comerciais. mbito de aplicao.
Personalidade e capacidade. Celebrao do contrato e registo. Artigos 1. a 19.,
Almedina, Coimbra, 2009, pp. 136 e ss.
100
V. Captulo II dos Sumrios.
49
101
O mesmo sucede nas sociedades em comandita relativamente aos scios comanditados
(art. 474.). Neste sentido, cfr. MARIA ELISABETE RAMOS, artigo 9., in: Cdigo das
Sociedades Comerciais em Comentrio (Jorge M. Coutinho de Abreu), Vol.I,
IDET/Almedina, Coimbra, 2010, p.170.
54
102
A exceo respeitava constituio de sociedades unipessoais por quotas com entradas
em dinheiro ou, se a entrada fosse em espcie, com bens que no tornassem obrigatrio o
recurso escritura pblica v. art. 270.-A, n.4 (verso original).
55
103
Um caso discutido na doutrina respeita possvel entrada para a sociedade pelo
trespasse de um estabelecimento comercial que integre um imvel. Parte da doutrina tem
entendido ser aplicvel a regra, i.e., documento escrito com reconhecimento presencial das
assinaturas (cfr. JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, Vol. I,
7. ed., Coimbra, Almedina, 2009, p.296 e s., nota 227 e C AROLINA CUNHA/RICARDO
COSTA, A simplificao formal do trespasse de estabelecimento comercial e o novo regime
do arrendamento urbano, Coimbra, Almedina, 2006, pp. 24 e ss.). No obstante, h
doutrina que entende ser exigvel forma mais solene. Referindo-se a esta questo em
momento anterior desformalizao-regra do contrato de sociedade, cfr. FERNANDO DE
GRAVATO MORAIS, Alienao e Onerao de Estabelecimento Comercial, Coimbra,
Almedina, 2005, p.86. Em momento posterior, cfr. FERNANDO DE GRAVATO
MORAIS, Manual de Direito Comercial, Vol. II, AEDUM, Braga, 2013, nota 63 e
CASSIANO DOS SANTOS, O direito comercial portugus, Vol.I, Coimbra, Coimbra
Editora, 2007, pp. 322 e s.
104
A identificao dos scios feita nos termos do art. 46., n.1, al. c) do Cd. do
Notariado.
56
Todas as pessoas, por o serem (portanto, quando nascem, no caso das pessoas
singulares, ou quando so constitudas, no caso das pessoas coletivas), possuem
personalidade jurdica e capacidade jurdica (so susceptveis de ser sujeitos de
relaes jurdicas, sendo titulares de direitos e de obrigaes).
No entanto, as pessoas singulares s adquirem capacidade de exerccio s so
suscetveis de exercer por ato prprio os direitos e obrigaes de que so titulares -
quando atingem a maioridade (aos 18 anos de idade, em princpio 105) pois a lei
entende que s a tero o discernimento necessrio para prosseguir os seus
interesses (cfr. arts. 122., 123., 129. e 130. do CC). No entanto, por vezes,
mesmo sendo maiores de idade, as pessoas podem sofrer de algumas qualidades
minguantes que lhes no permitam cuidar de si nem administrar os seus bens.
Nestes casos, e conforme a gravidade da situao, a lei permite que sejam
declaradas interditas (art. 138. e ss. do CC) do exerccio dos seus direitos ou
inabilitadas para tal (arts. 152. e ss. do CC). Assim, quem ter de agir em seu
nome ser um representante legal (para os menores, em princpio, sero os pais;
para os interditos, um tutor designado pelo tribunal); no caso dos inabilitados, que
podero possuir ainda alguma capacidade, ser designado pelo tribunal um
assistente, um curador, que os auxiliar consentindo na realizao dos negcios de
disposio de bens que este queira celebrar.106
Assim, a identificao das pessoas singulares obriga indicao do nome completo, estado
civil (sendo casada tem de referir o nome completo do cnjuge e o regime matrimonial de
bens), naturalidade e residncia habitual.
A identificao dos scios que sejam sociedades comerciais e civis sob forma comercial
faz-se de acordo com o disposto no art. 171. e a de outras pessoas coletivas indicando as
suas denominaes, sedes e nmeros de identificao de pessoa coletiva.
105
No obstante, excecionalmente, o menor (com dezasseis ou dezassete anos) pode ter
capacidade para ser scio se para tal dispuser de bens adquiridos pelo seu trabalho e se a
sua responsabilidade for limitada realizao da sua entrada (art. 127., n.1, al. a) CC).
106
Cfr. HEINRICH EWALD HRSTER, cit., pp. 293. e ss., e pp. 308 e ss.
57
107
Sobre a conciliao do art. 1714. com o disposto no art. 8. CSC, cfr., entre outros,
REMDIO MARQUES, artigo 8., in: Cdigo das Sociedades Comerciais em Comentrio
(Jorge M. Coutinho de Abreu, Coord.), Vol.I, IDET/Almedina, Coimbra, 2010, pp. 135 e
ss., CRISTINA DIAS, Algumas reflexes em torno da cesso de quotas entre cnjuges, in
AAVV, Estudos em homenagem ao Prof. Doutor Manuel Henrique Mesquita, Vol. I,
Coimbra, Coimbra Editora, 2009, pp. 639-672. RITA LOBO XAVIER, Participao social em
sociedades por quotas integrada na comunho conjugal e tutela dos direitos do cnjuge e do
ex-cnjuge do scio, in: Nos 20 anos das Sociedades Comerciais, Homenagem aos
Profs. Doutores A. Ferrer Correia, Orlando de Carvalho e Vasco Lobo Xavier, Vol. III,
Coimbra, Coimbra Editora, 2007, pp. 993 e ss.
108
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, Vol.II, cit., p.99.
58
d) Objeto da sociedade
O objeto da sociedade tem de ser concretamente determinado,
em lngua portuguesa, no sendo permitidas menes genricas110
v. art. 11., n.2.
e) Sede da sociedade
A sede aqui em causa a sede estatutria e deve ser
estabelecida em local concretamente definido (art.12., n.1), i.e., tem
de ser indicado o nome do lugar e/ou freguesia e o concelho, ou o
nome da localidade, rua, nmero de polcia e do andar ou
equivalente, freguesia e concelho111/112.
109
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, Vol.II, cit., p.101.
110
Todavia, como PAULO OLAVO CUNHA (Direito das Sociedades Comerciais, cit., p.134)
refere, nada impede uma sociedade de ter um objeto mais ou menos vasto (por exemplo,
importao, exportao e comercializao de uma grande variedade de mercadorias),
um objeto determinado pelo recurso caraterizao de uma atividade e a diversos aspetos
em que exemplificativamente a mesma se pode decompor (por exemplo, exerccio das
atividades de consultoria de negcios e de marketing, nomeadamente nas reas da
imagem, arte, design e cultura empresarial, bem como comunicao e relaes pblicas)
ou mais do que um objeto (por exemplo, estipulando-se que, para alm da atividade de
prestao de servios clnicos e de consultoria mdica, a sociedade possa comprar
imveis para revenda e proceder respetiva administrao). Nalguns casos, porm,
como o mesmo autor admite (ult. op. cit., pp. 134 e s.), a lei impe a exclusividade do
objeto (v.g., sociedades financeiras).
111
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, Vol.II, cit., p.106.
Alm desta, e para outros efeitos (v.g., para determinar a lei pessoal das sociedades), releva
a sede principal e efetiva da administrao da sociedade, i.e., o local onde so tomadas e
mandadas executar as decises de gesto societria(ibidem).
112
PAULO OLAVO CUNHA (Direito das Sociedades Comerciais, cit., p.137) tende a recusar
a localizao de sedes sociais em apartados ou em meras caixas postais, uma vez que os
mesmos no permitem o contacto adequado com a sociedade e to pouco que os respectivos
rgos sociais possam reunir e deliberar em meros recetculos de correspondncia.
59
113
Curso de Direito Comercial, Vol. II, cit., p.110.
114
No mesmo sentido, cfr., por todos, JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, ult. op.cit.,
p.110.
115
Nessa eventualidade, aplicar-se- o disposto no art. 25., n.4: se for ineficaz a
estipulao relativa a uma entrada em espcie, nos termos previstos no artigo 9., n.2, deve
o scio realizar em dinheiro a sua participao, sem prejuzo da eventual dissoluo da
sociedade, por deliberao dos scios ou por ser verificar a hiptese prevista no artigo
142., n.1, alnea b).
60
3.2.1.2.1.2.Menes especficas
Para alm das menes obrigatrias comuns, o CSC prev
menes especficas de cada um dos tipos societrios (arts. 176., 199.,
272. e 466.), sendo que, nalguns casos, essas so repeties das
menes obrigatrias comuns. Destacamos as que respeitam s
sociedades por quotas e annimas.
116
MARIA ELISABETE RAMOS, artigo.9., in: Cdigo das Sociedades Comerciais em
Comentrio (Jorge M. Coutinho de Abreu (Coord.)), Vol. I, IDET/Almedina, Coimbra,
2010, p.172.
117
Como j referido por MARIA ELISABETE RAMOS, ult. op. cit., p.171, nota 43, embora os
arts. 9., 1, i), e 65.-A do CSC apresentem, ainda, a remisso expressa para o art.7. do
CIRC, a verdade que actualmente o perodo de tributao regulado no art.8. do CIRC
().
118
PAULO OLAVO CUNHA, Direito das Sociedades Comerciais, cit., pp.145 e s., que, na
nota 269 da p.146, salvaguarda o primeiro exerccio social, sujeito a regra especfica
(art.65.-A CSC).
61
119
Redao introduzida pelo DL n.33/2011, de 7 de maro, que, como foi referido, entrou
em vigor no dia 6 de Abril de 2011.
62
120
Este ponto de extrema importncia, j que a no consagrao estatutria faz
corresponder impossibilidade de aproveitamento (sem prvia alterao do contrato,
nalguns casos por unanimidade), caso os scios (ou a sociedade) pretendam vir a
prevalecer-se dessas prerrogativas (PAULO OLAVO CUNHA, Direito das Sociedades
Comerciais, cit., p.151). Desenvolvidamente sobre essas menes facultativas, cfr. PAULO
OLAVO CUNHA, ult. op. cit., pp. 151 e ss.
121
A prtica revela que tambm frequente a introduo de clusulas que se limitam a
reproduzir o preceituado supletivamente na lei.
122
PAULO OLAVO CUNHA, Direito das Sociedades Comerciais, cit., p.164.
63
3.2.1.3. Registo
O registo obrigatrio (arts. 3., n.1, al. a) e 15. CRCom.) e
constitutivo (art. 5. CSC), quer dizer, a sociedade s adquire
personalidade jurdica a partir do registo (definitivo).
O registo tem de ser requerido no prazo de dois meses a
contar da data da celebrao do contrato, em qualquer Conservatria
do Registo Comercial (art. 15. CRCom.)123 ou on-line124, pelos
membros do rgo de administrao da sociedade e por quem nisso
tiver interesse (art.30. CRCom.), sob pena de aplicao das sanes
estatudas no art. 17. CRCom.125.
Recebido este pedido e no se verificando fundamentos para a
sua recusa126, o conservador deve proceder ao registo da constituio
da sociedade por transcrio127 no prazo de dez dias ou, se o
apresentante requerer urgncia, no prazo mximo de um dia;
promover oficiosamente a sua publicao e comunicar o ato ao
RNPC para que se proceda inscrio da sociedade no Ficheiro
Central de Pessoas Coletivas.
123
Sublinhe-se que, anteriormente alterao do CSC pelo DL n. 76-A/2006, o pedido de
registo devia ser apresentado na conservatria da rea da sede estatutria da sociedade.
124
Portaria n. 1416-A/2006, de 19 de dezembro.
125
Como MARIA ELISABETE RAMOS (Constituio das sociedades comerciais, in: Estudos
de Direito das Sociedades (Coord. Jorge Manuel Coutinho de Abreu), 10. ed., Almedina,
Coimbra, p.74) refere a omisso do pedido de registo dentro do prazo legalmente
estabelecido constitui uma violao dos deveres legais impostos aos gerentes e
administradores, integradora da hiptese do n.1 do art. 72..
126
O registo por transcrio deve ser recusado nos casos previstos no art. 48., n.1
CRCom. (p.e., quando for manifesta a nulidade do facto). Alm desses casos, o registo s
pode ser recusado se, por falta de elementos ou pela natureza do ato, no puder ser feito
como provisrio por dvidas (art. 48., n.2 CRCom.).
O registo por transcrio deve ser feito provisoriamente por dvidas quando existam
motivos que obstem ao registo do ato tal como pedido que no sejam fundamentos de
recusa (art. 49. CRCom.).
127
Os registos so efetuados por transcrio ou depsito (art. 53.-A, n.1 CRCom.). O
registo por transcrio consiste na extratao dos elementos que definem a situao jurdica
das entidades sujeitas a registo constantes dos documentos apresentados (art. 53.-A, n.2
CRCom.). O registo por depsito consiste no mero arquivamento dos documentos que
titulam factos sujeitos a registo, sem prejuzo dos regimes especiais de depsito da
prestao de contas (art. 53.-A, n.3 CRCom.).
64
Carto da empresa
um carto que contm os trs nmeros mais importantes
para a empresa: o NIPC (nmero de identificao de pessoa coletiva),
o NIF (nmero de identificao fiscal que, em regra, coincide com o
primeiro) e o NISS (nmero de identificao da segurana social),
substituindo o carto de identificao fiscal e o carto de
identificao de pessoa coletiva.
O carto da empresa inclui ainda o cdigo de acesso
Certido Permanente Eletrnica de Registo Comercial. Este permite a
visualizao, em suporte eletrnico, de forma atualizada, dos registos
comerciais relativos sociedade.
65
128
V. infra 3.2.2.2.
129
A Portaria n.290/2013, de 23 de Setembro, aprovou um novo modelo para a declarao
de inscrio no registo/incio de atividade (DR I Srie, n.,183, de 23/9 disponvel no stio
<http://dre.pt/pdf1sdip/2013/09/18300/0592105925.pdf>).
66
130
A primeira, num momento em que o contrato de sociedade ainda tinha de ser outorgado
em escritura pblica, atribua competncia aos notrios para a promoo de diversos atos
atinentes constituio de sociedades (elaborao do contrato, pedido de certificado de
admissibilidade de firma, pedido de registo). Referimo-nos ao Decreto-Lei n.267/93, de 31
de julho.
Todavia, a medida no atingiu os objetivos sobretudo pela falta de aconselhamento
personalizado e acabou por ser revogada pelo DL n.247-B/2008, de 30 de dezembro. Com
67
interesse, cfr. PAULO OLAVO CUNHA, Direito das Sociedades Comerciais, cit., pp.212 e s.,
nota 344 e a remisso a efetuada para a edio anterior da obra citada.
131
PAULO OLAVO CUNHA, Direito das Sociedades Comerciais, cit., p.220.
132
De acordo com a informao disponibilizada pelo Instituto dos Registos e do Notariado,
o custo de constituio de uma sociedade atravs da empresa na hora de 360,
incluindo publicaes e atos de registo comercial correspondentes constituio da
sociedade e designao de rgos sociais ou secretrio da sociedade. Eventualmente,
poder acrescer, no caso de constituio de sociedades com entradas de bens imveis ou
mveis ou participaes sociais sujeitos a registo: 50 por imvel, quota ou participao
social; 30 por cada bem mvel; 20 por ciclomotor ou motociclo, triciclo ou quadriciclo
com cilindrada no superior a 50 cm3 (bens previstos no artigo 25., n. 1.6 do RERN), at
ao limite de 30.000.
No caso da empresa online, os custos inerentes constituio da sociedade so os
seguintes: 220,00 (pacto ou ato constitutivo de modelo aprovado) ou 360,00 (pacto
68
a) A empresa na hora133
Instituda pelo Decreto-Lei n.111/2005, de 8 de julho134,
permite a constituio imediata de uma sociedade comercial por
quotas ou annima num nico balco.
Inicialmente este processo especial de constituio no se
aplicava s sociedades annimas europeias, s sociedades cuja
constituio dependesse de autorizao especial e quelas em que o
capital fosse realizado com entradas em espcie. O DL n. 247-
B/2008, de 30 de dezembro, revogou as ltimas duas, pelo que,
atualmente, apenas a constituio de sociedades annimas europeias
fica excluda. Sublinhe-se, porm, que o recurso a este processo
constitutivo relativamente s sociedades cujo capital seja realizado
com entradas em espcie s possvel (i) mediante marcao prvia
(Portaria n. 3/2009, de 2 de janeiro, art. 4.-A do DL n. 111/2005) e
(ii), se se tratar de bens diferentes de dinheiro sujeitos a registo,
apenas se os bens estiverem registados definitivamente em nome do
scio que os d como entrada (art.3., n.1, al. b) do DL n.111/2005).
Dizamos que a constituio feita num nico balco - os
interessados devem dirigir-se conservatria do registo comercial ou
ao seu posto nos CFE (art. 4.) e que a constituio imediata (o
processo iniciado e concludo no mesmo dia art.5.). Tal possvel
porque se baseia na opo por um ato constitutivo de modelo
aprovado pelo presidente do Instituto dos Registos e do Notariado, I.
teis ou, nos casos e termos em que a lei o permite, que as entradas
em dinheiro so entregues nos cofres da sociedade at ao final do
primeiro exerccio econmico.
- reconhecimento presencial das assinaturas dos intervenientes
no ato, apostas no pacto ou ato constitutivo;
- anotao de apresentao dos pedidos verbais de registo nos
respetivos dirios;
- o registo de constituio da sociedade;
- a comunicao automtica e eletrnica da constituio da
sociedade ao ficheiro central de pessoas coletivas e, se for o caso,
codificao da atividade econmica (CAE);
- a disponibilizao imediata do carto eletrnico da empresa
mediante a atribuio de cdigo de acesso, bem como a comunicao
aos interessados do nmero de identificao da sociedade na
segurana social;
-sendo caso disso, o completamento da declarao de incio de
atividade, para meno da firma, NIPC e CAE.
Concludo o processo, procede-se entrega de imediato aos
representantes da sociedade, a ttulo gratuito, de uma certido do
pacto ou ato constitutivo do registo deste ltimo135; do recibo
comprovativo do pagamento dos encargos devidos e, caso tenha
havido aquisio de marca registada, do documento comprovativo
dessa aquisio.
No prazo de vinte e quatro horas so promovidas as
publicaes legais, enviada a declarao de incio de atividade ao
servio fiscal competente e so disponibilizados aos servios
competentes, por meios informticos, os dados necessrios para
efeitos de comunicao do incio de atividade da sociedade
Inspeo-geral do Trabalho, bem como os dados necessrios
inscrio oficiosa da sociedade nos servios da segurana social e,
135
E, se for o caso, das certides de registo a que haja lugar (disponibilizao online atravs
da atribuio do cdigo de acesso) e promoo da emisso do certificado de matrcula.
72
136
Sem prejuzo do maior rigor ser favorvel referncia ao ato constitutivo, neste ponto
usamos, sobretudo, a designao contrato por ser essa a que empregue pelo legislador
nas normas em anlise.
76
137
Assim, JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Da empresarialidade As empresas no
Direito, Almedina, Coimbra, 1996, pp. 201 e s.
138
Cfr. MARIA ELISABETE RAMOS, Constituio das sociedades comerciais, cit., pp.58 e
ss.
139
FERRER CORREIA, A sociedade por quotas de responsabilidade limitada nos projectos
do futuro Cdigo das Sociedades Comerciais, in: Temas de Direito Comercial e Direito
Internacional Privado, Almedina, Coimbra, 1989, p.88.
140
A doutrina discute se estas sociedades podero ser qualificadas como sociedades civis.
Recusando esta possibilidade, cfr., entre outros, JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU,
Curso de Direito Comercial, cit., pp. 119 e s.
Em sentido contrrio, cfr. FERRER CORREIA, O processo de constituio das sociedades de
capitais, in: Os quinze anos de vigncia do Cdigo das Sociedades Comerciais, Fundao
Bissaya Barreto, Instituto Superior Bissaya Barreto, Coimbra, 2003, p.21.
Outros autores sustentam que as sociedades em questo no sero sociedades comerciais,
mas a situao globalmente comercial, cfr. ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Manual, cit.,
Vol.I, p. 486.
77
141
Alm de que os arts. 999. e 1021. CC estabelecem a preferncia dos credores sociais
sobre os credores particulares dos scios relativamente ao patrimnio social.
78
142
MARIA ELISABETE RAMOS, Constituio das sociedades comerciais, cit., p. 63.
143
Curso de Direito Comercial, vol. II, cit, pp. 124 e ss.
80
144
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Garantias da consistncia do patrimnio social, in:
Problemas do Direito das Sociedades, IDET/Almedina, Coimbra, 2002, p.519, sustenta que
relativamente s dvidas resultantes de negcios que no sejam abrangidos pelo n.1 do art.
19. no perodo que medeia a celebrao do ato constitutivo e o registo sero
exclusivamente responsveis as pessoas referidas no art. 40..
145
Para interpretar (descobrir o sentido da lei), o intrprete utiliza alguns instrumentos
metodolgicos. Necessariamente, parte da letra da lei (elemento gramatical ou literal)
para atingir o seu esprito. Uma interpretao literal aquela que d muito peso ao
elemento gramatical, ao texto da lei, deixando de parte os outros elementos interpretativos.
Um deles o elemento sistemtico, ou seja, a considerao das outras normas do instituto
em anlise (o contexto da lei), ou de normas que compem outros institutos, olhando para
a norma no seu contexto dentro do ordenamento jurdico global, procurando a sua
coerncia. Um outro argumento interpretativo precisamente o argumento a maiori ad
minus (ou argumento de maioria de razo), ou seja, o intrprete deduz de uma norma,
uma outra que nela est apenas implcita atravs deste raciocnio lgico: a norma que
permite o mais, tambm permite o menos (por exemplo, se a lei permite ao proprietrio
vender, tambm permite arrendar.) Cfr. J. BAPTISTA MACHADO, Introduo ao Direito e ao
Discurso Legitimador, Almedina, Coimbra, 1993, pp. 181 a 187.
146
Neste sentido, cfr., entre outros, ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Manual, cit., II, pp.
264; JOO LABAREDA, Sociedades irregulares: algumas reflexes, in: Novas perspectivas
do Direito Comercial, Almedina, Coimbra, 1988, p. 198; JOS DE OLIVEIRA ASCENSO,
Direito Comercial, cit., p. 146.
147
Neste sentido, cfr., entre outros, MARIA NGELA BENTO SOARES, apud PAULO DE TARSO
DOMINGUES, Do capital social. Noo, princpios e funes, 2. ed., Coimbra Editora,
Coimbra, 2004, p. 120.
148
Neste sentido, cfr., entre outros, FERRER CORREIA, O processo, cit., p.24 e ainda
NOGUEIRA SERENS, Notas sobre a sociedade annima, Coimbra Editora, Coimbra, 1997, p.
28.
81
149
MARIA ELISABETE RAMOS, Constituio das sociedades comerciais, cit., p. 65 e
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p.125.
150
LUS BRITO CORREIA, Direito Comercial, cit., p. 191.
151
A saber: a) Os direitos e obrigaes decorrentes dos negcios jurdicos referidos no
artigo 16., n. 1;
b) Os direitos e obrigaes resultantes da explorao normal de um estabelecimento que
constitua objeto de uma entrada em espcie ou que tenha sido adquirido por conta da
sociedade, no cumprimento de estipulao do contrato social;
c) Os direitos e obrigaes emergentes de negcios jurdicos concludos antes do ato de
constituio e que neste sejam especificados e expressamente ratificados;
d) Os direitos e obrigaes decorrentes de negcios jurdicos celebrados pelos gerentes ou
administradores ao abrigo de autorizao dada por todos os scios no ato de constituio.
Alguma doutrina diferencia, neste contexto, os negcios necessrios e outros, cfr., sobre o
tema, FERRER CORREIA/ANTNIO CAEIRO, Anteprojecto de lei das sociedades comerciais.
Parte Geral, I, 1970, pp. 91 e s.
82
152
Todavia, a sociedade no pode assumir obrigaes derivadas de negcios jurdicos no
mencionados no contrato social que versem sobre vantagens especiais, despesas de
constituio, entradas em espcie ou aquisies de bens art. 19., n.4.
153
Sobre a questo de ser, ou no, necessria a concordncia da contraparte, cfr., entre
outros, ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Manual, cit., Vol.I, p. 542 e PAULO DE TARSO
DOMINGUES, Do capital social- noo, princpios e funes, 2. ed., Coimbra Editora,
Coimbra, 2004, p.629 e referindo-se jurisprudncia nesta matria, MARIA ELISABETE
RAMOS, Artigo 19., in: AA. VV., Cdigo das Sociedades Comerciais em Comentrio
(coord. Jorge M. Coutinho de Abreu), vol. I, Almedina, Coimbra, 2010, pp. 333 e s.
154
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p140 e MIGUEL
J. A. PUPO CORREIA, Direito Comercial Direito da Empresa, 11. ed., Ediforum, Lisboa,
2009, p.181, nota 269.
155
O que significa que no se pode invocar tais atos no registados perante terceiros, ou
seja, tudo se passa, em relao a estes terceiros, como se estes atos no registados no
existissem.
83
156
E isto apesar de o problema em anlise ser diferente do que acabmos de analisar
processo constitutivo incompleto. Cfr. MARIA ELISABETE RAMOS (Constituio das
sociedades comerciais, cit., p.84 que, na nota 103, matiza (e bem) a afirmao recordando
que a falta de forma legalmente exigida, integra simultaneamente as situaes em que a
84
159
Estes so os referidos no n.1 do art. 42. (v. infra) e ainda a falta de meno do nome ou
firma de algum dos scios de responsabilidade ilimitada (n.2 do art. 43.).
160
Em geral, sobre estas, v. Cfr. HEINRICH EWALD HRSTER, cit., pp. 515 a 588.
161
Referida infra, v. 4., 4.2.1.
162
Ou seja, as nicas causas de invalidade que a lei reconhece so as que constam desta
norma.
163
ANTNIO MENEZES CORDEIRO (Direito Europeu de Sociedades, Almedina, Coimbra,
2005, pp.177 e s.) considera que a referncia nulidade deve ser interpretada
extensivamente de forma a abarcar qualquer invalidade.
86
164
Por vezes a lei admite que um negcio invlido possa ser sanado, ou seja, que o vcio
que o afeta seja eliminado, para que o negcio possa ser considerado vlido ab inicio (como
se nunca tivesse sofrido de uma invalidade).
165
Por este motivo e ainda por estar previsto um prazo para a ao de declarao de
nulidade, esta referida pela doutrina como um caso de invalidade mista que assim acentua
o desvio face ao regime jurdico estabelecido no CC para os casos de nulidade (que no
admite nem a sanao desses vcios, nem estabelece um prazo para a sua arguio).
166
Os membros da administrao devem comunicar, no mais breve prazo, aos scios de
responsabilidade ilimitada, bem como aos scios das sociedades por quotas, a propositura
da ao de declarao de nulidade, devendo, nas sociedades annimas, essa comunicao
ser dirigida ao conselho fiscal ou ao conselho geral e de superviso, conforme os casos (art.
44., n.3).
87
138. do CC) e de inabilitao (arts. 152. e ss. do CC). Os negcios celebrados por
incapazes so anulveis por fora dos arts. 125., n. 1, promio, 139. e 156.. 169
169
Sobre o regime do erro, v. por todos HEINRICH EWALD HRSTER, cit., pp. 568 e ss; sobre
o regime do dolo, as pp. 582 e ss; sobre o negcio usurrio, as pp. 555 e ss; sobre as
incapacidades, v. as pp. 320 e ss.
170
A exonerao a sada voluntria de um scio de uma sociedade, recebendo uma
contrapartida pelo valor da sua participao social.
171
Refira-se ainda que o disposto nos arts. 45. a 47. se aplica, mutatis mutandis, se o scio
incapaz ou aquele cujo consentimento foi viciado ingressou na sociedade atravs de um
negcio jurdico celebrado com esta em momento posterior ao da constituio (art. 48.).
90
172
No entanto, se a nulidade proceder de simulao, de ilicitude do objeto ou de violao da
ordem pblica ou ofensa dos bons costumes, o regime referido no texto s aproveita a
terceiros de boa f (art. 52., n.3). A simulao uma figura prevista no CC que d origem
nulidade dos negcios: verifica-se uma simulao quando o declarante e o declaratrio,
por acordo, declaram algo contrrio sua vontade, no intuito de enganar terceiros (art. 240.
CC). Sobre o conceito de simulao em pormenor, v. HEINRICH EWALD HRSTER, cit., pp.
535 e ss; sobre a ilicitude do objeto, violao da ordem pblica ou ofensa dos bons
costumes, v. as pp. 522 e ss.
173
Este regime no aplicvel ao scio cuja incapacidade foi a causa da anulao do
contrato ou que a venha opor por via de exceo sociedade aos outros scios ou a
terceiros (art. 52., n.5).
174
O art. 5. ressalva o disposto quanto constituio de sociedades por fuso, ciso ou
transformao de outras. Todavia, como JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de
Direito Comercial, cit., p.163 refere, deve () entender-se que as (novas) sociedades
resultantes de fuso ou de ciso tambm adquirem personalidade com o registo respectivo,
e o mesmo sucede quanto s sociedades civis de tipo comercial resultantes da
transformao de sociedades civis simples (). Por sua vez, na transformao formal de
sociedades comerciais (ou civis de tipo comercial) a personalidade mantm-se apesar da
mudana do tipo (). E na transformao extintiva tambm no haver soluo de
continuidade quanto personalidade com o registo apenas ganhar eficcia perante
terceiros a mudana do tipo ().
91
175
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p. 207.
176
ALEXANDRE SOVERAL MARTINS, Da personalidade e capacidade jurdicas das
sociedades comerciais, in: Estudos de Direito das Sociedades (coord. Jorge Manuel
Coutinho de Abreu), 10. ed., Almedina, Coimbra, 2010, p.99.
177
Alm disso, no admitida compensao entre aquilo que um terceiro deve sociedade
e o crdito dele sobre algum dos scios, nem entre o que a sociedade deve a terceiro e o
crdito que sobre este tenha algum dos scios (art. 1000. CC)
178
Bens mveis, ainda que o patrimnio social integre bens imveis ou sobretudo bens
imveis (ALEXANDRE SOVERAL MARTINS, Da personalidade e capacidade jurdicas das
sociedades comerciais, cit., p. 102).
O Cdigo Civil distingue entre bens mveis (art. 205.) e bens imveis (art. 204.). So
imveis os prdios rsticos e urbanos, as guas, as rvores, arbustos e frutos naturais
enquanto estiverem ligados ao solo, etc. Pode dizer-se que o critrio utilizado pela lei o da
incorporao no solo. Tudo aquilo que puder ser deslocado e colocado em outro lugar sem
se deteriorar ser coisa mvel; pelo contrrio, tal no ser possvel fazer-se s coisas
imveis. Assim, um pr-fabricado (que pode desmontar-se e montar-se noutro local) um
bem mvel; uma casa, um celeiro, uma rvore ligada ao solo, so bens imveis. Cfr.
HEINRICH EWALD HRSTER, cit., pp. 183 a 185.
92
179
No o fazendo, mesmo que as aes em questo sejam nominativas e que exista no ato
constitutivo uma clusula limitativa da sua transmissibilidade, no sentido de ser exigido o
consentimento da sociedade para essa transmisso ou de se verificarem determinados
requisitos (subjetivos ou objetivos) que estejam de acordo com o interesse social, a
sociedade no pode invocar estas clusulas em sede de processo executivo.
180
A amortizao da quota a extino da quota mediante deliberao dos scios (v. arts.
232. e ss.).
93
181
Refira-se ainda que, na hiptese de numa sociedade por quotas ou annima, ter sido
estipulado o diferimento de entradas em dinheiro, o art. 30. permite que os credores sociais
possam exercer os direitos da sociedade relativos s entradas no realizadas, a partir do
momento em que elas se tornem exigveis (al. a) do n.1) ou promover judicialmente as
entradas antes mesmo de estas se terem tornado exigveis nos termos do contrato, desde que
isso seja necessrio para a conservao ou satisfao dos seus direitos (al. b) do n.1). Em
qualquer caso, o n.2 do mesmo artigo, permite que a sociedade ilida o pedido desses
credores, satisfazendo-lhes os seus crditos com juros de mora, quando vencidos, ou
mediante o desconto correspondente antecipao, quando por vencer, e com as despesas
acrescidas.
182
Para uma viso geral dos sistemas da capacidade jurdica das sociedades, cfr. JORGE
MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., pp. 188 e s. que sublinha
que os sistemas de capacidade especfica, limitada ou funcional tutelam mais os interesses
dos scios (sobretudo dos minoritrios) e quando os limites sejam fixados pelo fim
lucrativo [como o nosso caso] dos credores sociais (estes podem pr em causa actos das
sociedades que provoquem a diminuio dos patrimnios que garantem os seus crditos).
183
Exemplo do primeiro a proibio que decorre dos arts. 1484. e ss. CC relativo ao
direito de uso e habitao. Exemplo do segundo a proibio relativa ao exerccio de
determinadas atividades (v.g., a receo do pblico de depsitos) prevista no art. 8.do
Regime Jurdico das Instituies de Crdito.
184
V.g., como JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU (ult. op. cit., p.189) refere, os direitos
familiares fundados no casamento ou na adoo.
185
Neste sentido, cfr., entre outros, PAULO DE TARSO DOMINGUES, A vinculao das
sociedades por quotas no Cdigo das Sociedades Comerciais, Revista da Faculdade de
Direito da Universidade do Porto, I, 2004, p.285; CASSIANO DOS SANTOS, Estrutura
Associativa e participao societria capitalstica, Coimbra Editora, Coimbra, 2006, p.287,
94
violao de uma norma imperativa, o art. 6., n.1 CSC (art. 294.
CC)186.
O art. 6. no se limita, no entanto, a estabelecer a limitao da
capacidade jurdica finalidade lucrativa dos atos praticados.
Esclarece, ainda187, no n.4, que o objeto social no limita essa
capacidade: as clusulas contratuais e as deliberaes sociais que
fixem sociedade determinado objeto ou probam a prtica de certos
atos no limitam a capacidade da sociedade, embora, constituam os
rgos da sociedade no dever de no excederem esse objeto ou de no
praticarem esses atos188.
Para se determinar se, em concreto, um determinado ato
excede ou alheio ao objeto social, COUTINHO DE ABREU defende que
necessrio que atendendo ao momento da sua prtica, [aquele] se
revele inservvel para a realizao da(s) actividade(s) que a sociedade
pode, nos termos do estatuto (cfr. art. 11., 2), exercer; quando entre o
primeiro e o segundo no exista uma relao de potencial
instrumentalidade (de meio-fim)189.
190
Pelo cumprimento de uma obrigao respondem todos os bens do devedor suscetveis de
penhora, sem prejuzo dos regimes especialmente estabelecidos em consequncia da
separao de patrimnios (art. 601. CC). Todavia, podem ser constitudas garantias
especiais relativamente ao cumprimento das obrigaes. Essas garantias podem ser pessoais
(aquelas em que outra(s) pessoa(s) responde pela obrigao ex.: aval ou fiana) ou reais
(casos em que o credor tem o direito de se fazer pagar, com preferncia sobre outros
credores, do valor de determinados bens ex.: hipoteca).
191
Curso de Direito Comercial, cit., p.198.
192
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, ult. op. cit., p.191.
193
Uma letra de cmbio um ttulo de crdito ordem, que incorpora um direito de
crdito pecunirio um valor patrimonial -, que se consubstancia na ordem que um sujeito
(o sacador) d a outro (o sacado), para que este pague sua ordem, a um terceiro (o
tomador) ou ordem de quem este indicar, uma determinada quantia no vencimento
convencionado (PAULO OLAVO CUNHA, Lies de Direito Comercial, Almedina, Coimbra,
2010, pp.282 e s.).
194
Neste sentido cfr. JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial,
cit., p.198.
96
199
No bastando para esta prova o facto de a sociedade garante haver declarado
expressamente, aquando da constituio da garantia, ter interesse em garantir a dvida,
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p. 202.
200
Para maiores desenvolvimentos sobre o tema, cfr., por todos, ENGRCIA ANTUNES, Os
grupos de sociedades, 2. ed., Almedina, Coimbra, 2002.
201
Porque existem excees v. o disposto nas al.as do n.2 do art. 481..
202
O art. 486., n.1 refere-se expressamente possibilidade de a influncia dominante
poder ser exercida diretamente ou por sociedades ou pessoas que preencham os requisitos
indicados no art. 483., n.2. Significa isto que a relevncia do domnio indireto apenas
admitida nos casos referidos naquela norma (que preceitua que titularidade de quotas ou
aes por uma sociedade equipara-se () a titularidade de quotas ou de aes por uma
outra sociedade que dela seja dependente, direta ou indiretamente, ou com ela esteja em
98
relao de grupo, e de aes de que uma pessoa seja titular por conta de qualquer dessas
sociedades).
203
No caso de a sociedade dominante ser uma sociedade annima (ou em comandita por
aes) o regime aplicvel o que resulta dos arts. 325.-A e B.
204
De resto, nestes, dada a direco unitria e comum, qualquer das sociedades poder
garantir dvidas da(s) outra(s), JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito
Comercial, cit., p.207, nota 95.
99
205
A sociedade diretora forma um grupo com todas as sociedades por ela dirigidos
mediante contrato de subordinao e com todas as sociedades por ela integralmente
dominadas, direta ou indiretamente (art. 493., n.2).
206
Mas, por um lado, nunca sero lcitas instrues para a prtica de atos que em si mesmos
sejam proibidos por disposies legais no respeitantes ao funcionamento das sociedade e,
por outro lado, se forem dadas instrues para a administrao da sociedade subordinada
efetuar um negcio que, por lei ou pelo contrato de sociedade, dependa de parecer ou
consentimento de outro rgo da sociedade subordinada e este no for dado, devem as
instrues ser acatadas se, verificado a recusa, elas forem repetidas, acompanhadas do
consentimento ou parecer favorvel do rgo correspondente da sociedade diretora, caso
esta o tenha. Refira-se ainda que, a no ser no caso previsto no art. 502., proibido
sociedade diretora determinar a transferncia de bens do ativo da sociedade subordinada
para outras sociedades do grupo sem justa contrapartida (art. 503., n. os 2 in fine, 3 e 4).
207
Sobre o conceito de scios livres, v. o art. 494., n.2.
208
Neste sentido, cfr. PEDRO ALBUQUERQUE, Da prestao de garantias por sociedades
comerciais a dvidas de outras entidades, in: ROA, 1997, pp. 136 e ss. e JOO LABAREDA,
Nota sobre a prestao de garantias por sociedades comerciais a dvidas de outras
entidades, Quid Iuris, Lisboa, 1998, pp. 178 e ss.
100
209
Como o autor citado refere, em maior ou menor medida, a [sociedade] dominante,
enquanto scia da dependente, tem sempre interesse no bom andamento da segunda;
lcito, pois, que ela garanta dvidas desta. No assim com respeito sociedade dependente.
O interesse desta e o dos seus credores no se compaginam necessariamente com o da
dominante e essa ideia vale tambm, nas relaes de grupo, para as sociedades
totalmente dominantes ou directoras elas dirigem (tambm) no seu interesse as
sociedades totalmente dominadas ou subordinadas, pelo que lhes lcito prestar garantias a
dvidas destas. Mas j no vale necessariamente para as sociedades totalmente dominadas
ou subordinadas. Nos casos em que estas no recebam instrues vinculantes para
garantirem dvidas das sociedades dominantes ou directoras (hiptese pouco provvel), no
o simples facto de se encontrarem em relao de grupo que lhes atribui capacidade para
prestar as garantias (Curso de Direito Comercial, cit., pp. 206 e s.).
210
Estes, por sua vez, podem nomear procuradores ou mandatrios que representem a
sociedade (v. arts. 252., n.6 e 391., n.7) e delegar as suas competncias (arts. 261., n.2
e 408., n.2).
211
Desde logo, pela consulta dos atos publicados em nome daquela sociedade e sem
prejuzo de se socorrerem do regime jurdico aplicvel aos atos sujeitos a publicao
obrigatria sem que a mesma se encontre realizada (art. 168.).
212
ALEXANDRE SOVERAL MARTINS, Da personalidade e capacidade jurdicas das
sociedades comerciais, cit., p. 119.
101
213
In: DR, I Srie A, de 24 de janeiro de 2002.
214
A referncia ao modo de exerccio e extenso dos poderes de representao feita em
Portugal, entre outros, por ALEXANDRE SOVERAL MARTINS (Os Poderes de Representao
Dos Administradores de Sociedades Annimas, Coimbra Editora, Coimbra, 1998), que aqui
seguimos de perto, pelo facto de a (1.) Diretiva estabelecer a referida diferenciao.
Com efeito, a Diretiva trata dos limites relativos extenso dos poderes de representao
nos n.os 1 e 2 do art. 10. e dos limites relativos ao modo de exerccio do poder de
representao no n.3 (na verso revogada da Diretiva o preceito legal que nos interessa era
o art. 9.).
215
Nesse caso, cabe maioria dos gerentes decidir sobre o mrito da oposio. A oposio
ineficaz para com terceiros, a no ser que estes tenham tido conhecimento dela (art. 193.,
n.2).
102
216
este igualmente o regime aplicvel nos restantes modelos de organizao das SA v.
art. 431., n.3.
217
Para uma apreciao da admissibilidade de clusula que estabelea a exigncia de
interveno de administradores em nmero superior maioria, cfr. ALEXANDRE
SOVERAL MARTINS, Os poderes de representao dos administradores de sociedades
annimas, cit., pp. 103 e ss.
218
Continuamos a seguir de perto a anlise de ALEXANDRE SOVERAL MARTINS, ult. op. cit.
103
219
As aspas visam assinalar a incorreo da expresso utilizada pelo legislador e referida
por ALEXANDRE SOVERAL MARTINS, Da personalidade e capacidade jurdicas das
sociedades comerciais, cit., pp. 126 e s.: o negcio realizado com falta de poderes de
representao ser ineficaz perante a sociedade, e os poderes que o terceiro ter sero os
que o Cdigo Civil lhe atribui: poder revogar ou rejeitar o negcio, nos termos do n.4 do
art. 268. do referido Cdigo.
220
Neste sentido, cfr. ALEXANDRE SOVERAL MARTINS, Da personalidade e capacidade
jurdicas das sociedades comerciais, cit., p. 127.
104
221
Para diferentes interpretaes doutrinais, cfr., entre outros, PAULO DE TARSO
DOMINGUES, A vinculao, cit., pp. 301 e ss.
222
Atenta a redao idntica do art. 260., n.1, a interpretao referida deve tambm valer
para as sociedades por quotas.
223
V., entre outros, o acrdo do STJ, de 3 de maio de 1995, in: BMJ, 447, p.520 e s.
105
5. Capital social
O capital social um elemento obrigatrio do ato constituinte
das sociedades ditas de capitais (i.e., das sociedades annimas e
das sociedades por quotas (art. 9., n.1, al. f)).
Em regra, a cifra que corresponde soma dos valores
nominais das participaes sociais fundadas em entradas em
dinheiro e/ou em espcie227 e tem de ser expressa em moeda com
curso legal em Portugal.
224
Acompanhamos neste ponto ALEXANDRE SOVERAL MARTINS (Da personalidade e
capacidade jurdicas das sociedades comerciais, cit., p.123 e s.) que aqui seguimos de
perto.
225
Como ALEXANDRE SOVERAL MARTINS afirma, o que se pretendeu com o n.3 do art. 9.
[atual art.10. da Diretiva] foi apenas excluir a possibilidade de o legislador nacional
considerar oponvel a terceiros uma clusula do contrato de sociedade que regulasse o
modo de exerccio dos poderes de representao sem ser quanto ao poder geral de
representao; isto , que regulasse o modo de exerccio dos poderes de representao
quanto a tipos de actos, por exemplo, porque o que se quis foi libertar o terceiro da
necessidade de verificar se os representantes orgnicos da sociedade podiam ou no praticar
o acto atendendo natureza do acto. J quanto ao modo de exerccio dos poderes de
representao, no se dispensou o terceiro de duas coisas: verificar quantos gerentes ou
administradores que tm de intervir e saber contar (Da personalidade e capacidade
jurdicas das sociedades comerciais, cit., pp.125 e s.).
226
De resto, no que respeita s sociedades annimas, como referido por ALEXANDRE
SOVERAL MARTINS (ult. op. cit., p.124) pode ainda acrescentar-se que se se fixa no
contrato de sociedade um nmero inferior maioria, nem sequer se pode dizer que o
contrato de sociedade est a limitar os poderes de representao. Isto tendo em conta que,
se nada se disser no contrato, vale a regra da maioria. E se surge dito na lei que a sociedade
fica vinculada por nmero menor de administradores fixado no contrato de sociedade, s se
pode entender que a clusula em questo oponvel a terceiros, nos mesmos termos em que
o so as outras clusulas do contrato de sociedade.
Para uma viso sobre os restantes argumentos (literal, histrico e sistemtico) favorveis
tese referida, cfr. ALEXANDRE SOVERAL MARTINS, ult. op. cit., pp. 124 e s.
227
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, lucros e reservas, in:
Estudos de Direito das Sociedades (coord. Jorge Manuel Coutinho de Abreu), 10. ed.,
106
Almedina, Coimbra, 2010, p.183; JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito
Comercial, cit., p.443 e ss.
228
Cfr., por todos, FERRER CORREIA, Lies de Direito Comercial, Vol. II (Sociedades
Comerciais), ed. policopiada, Coimbra, 1968, p. 218.
229
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, lucros e reservas,
cit., p.182, nota 28; JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito
Comercial, cit., pp.443 e ss.
230
Sobre esta alterao v. infra Cap.II.
231
V. Captulo II.
232
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, lucros e reservas,
cit., p.190.
233
Entre ns, cfr. PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, lucros e
reservas, cit., p.184.
107
234
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Variaes sobre o capital social, Almedina, Coimbra,
2009, pp. 53 e s.
235
MANUEL DE ANDRADE, Teoria Geral da Relao Jurdica, Vol.I (Sujeitos e objecto), 3.
reimpresso (ed. 1960), pp. 205 e s.
236
V. o art. 980. CC.
Em sentido diferente, cfr. PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo Civil Anotado, vol.II,
4. ed., Coimbra Editora, Coimbra, 1997, nota 4 ao art. 980..
237
VASCO DA GAMA LOBO XAVIER, Sociedades comerciais, cit., p. 9.
238
O elenco referido o indicado por outros autores (cfr., por todos, PAULO DE TARSO
DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, cit., p.191), mas diverge do que
considerado por FERRER CORREIA (Lies, cit., p. 218) que apelida o patrimnio social
global mencionado supra de patrimnio bruto, fazendo-o equivaler esfera jurdica da
sociedade.
108
239
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, p. 193. O autor citado
inspirado em SIMONETTO (Concetto e composizione del capitale sociale, in: RDComm.,
anno LIV (1956), p.70) - utiliza, neste contexto, uma expressiva imagem grfica: o capital
social real , se quisermos, uma esfera concntrica menor dentro de uma esfera maior que
o patrimnio; aquele apenas uma parcela deste (ult. op. cit., p.193), esclarecendo que isto
ser assim quando o valor da situao lquida da sociedade seja superior cifra do capital
social. que no caso de ser inferior (ou igual) quela cifra, o valor do patrimnio lquido
no cobre o (ou idntico ao) valor do capital social nominal, e portanto, o capital social
real confunde-se com aquele patrimnio (nota 63 da p. 193). Sendo esta a explicao para
a introduo no texto supra entre parntesis do carter eventual da diferenciao entre
capital social real e patrimnio social.
240
Assim, absolutamente criticvel o acrdo do TRL, de 22 de janeiro de 1992, em que
afirmado que o capital social responde pelas dvidas da sociedade, pelo que suscetvel de
penhora.
241
Seguimos a metodologia adotada por FERRER CORREIA, Lies, cit., pp. 222 e s. e
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, cit., pp. 193 e ss., entre
outros.
109
242
Dizemos em princpio, porque, nalguns casos, possvel alterar esta correspondncia
convencionalmente (com o limite que advm da proibio do pacto leonino a que j nos
referimos supra) e noutros existem normas legais que dispe algo de diverso (v.g., no caso
das SA, a titularidade de aes preferenciais sem voto [sobre estas v. infra Captulo II dos
Sumrios]). De resto, o prprio art. 22., que no incio do n.1, ressalva a existncia de
preceito especial ou conveno em contrrio.
243
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, cit., p.196.
244
Como PAULO DE TARSO DOMINGUES admite, referindo-se ao papel do capital social
quanto garantia de manuteno e conservao dos direitos dos scios, a mesma pode
() ser igualmente alcanada sem a consagrao da figura [capital social] (v.g., poder
estabelecer-se o direito de preferncia dos scios relativamente s necessidades de
financiamento da sociedade, sem que exista a figura do capital social) e, por outro lado,
trata-se de desiderato que poder, em boa medida, ser subvertido atravs da fixao de
diferentes gios para distintas subscries de aces (ult. op. cit., p.197, notas 71 e 72).
245
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais..., cit., p. 197. Cfr. ainda
JOS DE OLIVEIRA ASCENSO, Direito Comercial, cit., p. 147.
110
246
Que ter de ser realizada, pelo menos, uma vez por ano (arts. 65. e ss.).
247
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, cit., p.199.
248
Sobre esta questo cfr. MARIA MIGUEL CARVALHO, O novo regime jurdico do capital
social das sociedades por quotas, in: Capital social livre e aces sem valor nominal,
coords. PAULO DE TARSO DOMINGUES/MARIA MIGUEL CARVALHO, Almedina, Coimbra,
2011, esp. pp. 13 e ss.
111
249
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, cit., p.200.
250
Cfr., por todos, FERRER CORREIA, Lies, cit., p.224.
251
O que est em causa a atribuio de bens aos scios nesta qualidade e no enquanto
terceiros. O princpio da intangibilidade do capital social no obsta atribuio de bens a
scios enquanto terceiros (p.e., pelo pagamento relativo a um direito de crdito extra-
corporativo titulado pelo scio) como referido por FERRER CORREIA, Lies, cit., p.226.
112
252
Essa regulamentao corresponde transposio do art. 17. da 2. Diretiva em matria
de sociedades (Diretiva 77/91/CEE, do Conselho, de 13 de Dezembro de 1976, reformulada
pela Diretiva 2012/30/UE do Parlamento Europeu do Parlamento Europeu e do Conselho,
de 25 de outubro de 2012).
253
ALEXANDRE MOTA PINTO (O artigo 35. do Cdigo das Sociedades Comerciais na
verso mais recente, in: Temas Societrios, IDET, Almedina, Coimbra, 2006, p. 132)
sustenta que da convocatria deve tambm constar a situao de perda grave pela sociedade
em questo, apesar de a lei no o referir expressamente.
Discordando desta posio PAULO DE TARSO DOMINGUES, para alm do argumento literal,
invoca que tal soluo, levando, certo, ao conhecimento dos scios a situao
patrimonial da empresa, torn-la-ia tambm pblica e conhecida de terceiros e credores,
com os graves inconvenientes da decorrentes para a sociedade, nomeadamente quanto
obteno de crdito e que o contedo obrigatrio da convocatria onde, para alm do
mais, deve constar a hiptese de dissoluo da sociedade! ser suficiente para alertar e
avisar os scios para a situao da sociedade.
Concordando com a eventual inconvenincia que a divulgao pblica possa revestir para a
sociedade em causa, a verdade que o legislador portugus no parece muito preocupado
com tal consequncia, j que no art. 171., n.2, como referido adiante, impe, a ttulo
sancionatrio essa publicidade. E neste ponto que entendemos existir um argumento, para
alm do literal, contra a previso expressa no convocatria desta meno: a lei s obriga
sua divulgao se os scios, devidamente alertados para a situao societria, nada fizerem
a esse respeito.
113
254
Mas no s, j que o art. 35., no n.1, se refere adoo das medidas julgadas
convenientes pelos scios.
255
PAULO DE TARSO DOMINGUES (Capital e patrimnio sociais, cit., p.209, esp. nota
112) refere que esta obrigao, provavelmente, no ser, em regra, cumprida at porque o
incumprimento que, de resto, no ser facilmente sindicvel pela entidade competente
para o efeito: o conservador do registo comercial da rea da sede da sociedade () tem
como consequncia a aplicao sociedade de uma coima de apenas 250 a 1 500,
embora tambm afirme que os gerentes/administradores que no cumprirem a obrigao
de publicidade prevista no art. 171., n.2 podero eventualmente ser civilmente
responsabilizados verificados que sejam os respectivos pressupostos por credores que
aleguem e demonstrem que, se tivessem conhecimento daquela situao de perda do
capital, no teriam concedido crdito sociedade.
114
256
Como PAULO DE TARSO DOMINGUES (Capital e patrimnio sociais, cit., p.235)
refere, este lucro () representa o acrscimo patrimonial gerado e acumulado pela
sociedade, desde o incio da sua actividade at determinada data (a data a que se reporta a
elaborao do balano) e traduz o valor total dos lucros que podem ser distribuveis pelos
scios.
257
VASCO DA GAMA LOBO XAVIER/MARIA NGELA COELHO, Lucro Obtido no Exerccio,
Lucro de Balano e Lucro Distribuvel, in: Revista de Direito e Economia, Ano VIII, n 2,
Julho/Dezembro 1982, p. 261.
116
258
Capital e patrimnio sociais, cit., p.242, acrescentando o autor citado que deve
entender-se, com vista a assegurar que apenas so distribudos lucros e que o princpio da
intangibilidade do capital se mantm intocado, que a referida repartio de bens ter
necessariamente de se fundar num balano especial elaborado para o efeito, o qual no
dever ter mais de trs meses relativamente data da deliberao (ult. op. cit., pp. 242 e
s.).
259
V. tambm os arts. 295., n.2 e 324., n.1, al. b).
117
260260
Como PAULO DE TARSO DOMINGUES refere, a percentagem destinada a reserva legal
deve calcular-se com base no lucro de exerccio deduzido do valor das perdas transitadas,
Capital e patrimnio sociais, cit., p.259, nota 290.
261
Dependendo, portanto, do capital social adotado em concreto por uma sociedade por
quotas, pode muito bem acontecer que o valor mnimo da reserva legal seja superior a 20%
daquele.
Quando era exigido o mnimo de 5000 euros para o capital social das sociedades por
quotas, o montante da reserva legalmente imposto poderia equivaler a 50% daquele nas
sociedades que tivessem adotado o capital social mnimo.
262
A reserva legal visa, nas palavras de PAULO DE TARSO DOMINGUES, funcionar como
um escudo, como uma primeira defesa da integridade do capital social, j que, como o
autor citado refere, havendo perdas decorrentes da actividade empresarial da sociedade,
elas podero afectar o capital social. Porm, a existir reserva legal, essas perdas iro ser
compensadas e cobertas, em primeira linha, pelos bens que no activo lhe correspondem,
pelo que esta (a reserva legal) serve de almofada que apara e amortece os golpes que as
perdas constituem para o capital social, Capital e patrimnio sociais, cit., p.260.
118
263
E que, em princpio, como referido adiante, apenas podero corresponder a metade do
lucro distribuvel em cada exerccio.
264
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, cit., p.258.
265
Sero, por conseguinte, nulas quaisquer clusulas ou deliberaes dos scios que
atribuam essa competncia, p.e., ao rgo de administrao (arts. 294. CC e 56., n.1,
al.d) CSC).
266
Salvo casos particulares previstos na lei, os scios tomam esta deliberao - no prazo de
trs meses a contar da data do encerramento de cada exerccio anual, ou no prazo de cinco
meses a contar da mesma data quando se trate de sociedades que devam apresentar contas
consolidadas ou que apliquem o mtodo da equivalncia patrimonial - com base no
relatrio de gesto (que contm uma proposta de aplicao de resultados devidamente
fundamentada), nas contas do exerccio e demais documentos de prestao de contas
previstos na lei, apresentados pelo rgo de administrao, v. arts. 65. e 66..
119
267
Em princpio, porque como referido em seguida, a deliberao de distribuio de
menos de metade do lucro distribuvel, nas sociedades por quotas e annimas, pode
depender de aprovao por maioria qualificada, v. os arts. 217., n.1 e 294., n.1.
268
Sobre o qurum deliberativo v. infra 9.
269
Repare-se que no haver, para este efeito, que considerar os resultados transitados,
i.., a riqueza gerada em anos anteriores, sobre a qual os scios j tiveram aquando da
aprovao dos balanos respectivos oportunidade para se pronunciar e deliberar sobre o
destino a dar mesma porque o que est em causa o lucro de exerccio, PAULO DE
TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, cit., p.249.
270
PAULO DE TARSO DOMINGUES (ult. op. cit., p. 250) defende que sob pena de se retirar
contedo til tutela conferida pelos arts. 217. e 294. CSC, se deve entender que, uma
vez aprovadas as contas dos exerccio, qualquer scio, caso no haja uma deliberao
vlida e atempada sobre o destino a dar aos lucros, poder exigir judicialmente a entrega da
parte que lhe caiba na metade do lucro distribuvel nos termos dos referidos normativos.
Em sentido contrrio, PEREIRA DE ALMEIDA, Sociedades comerciais, cit., p. 148 e s.
120
271
Prazo prorrogvel por um mximo de 60 dias com fundamento na situao excecional da
sociedade, mediante deciso dos scios no caso de sociedades por quotas (art. 217., n.2)
ou do rgo de administrao no caso de sociedades annimas (excetuadas as sociedades
com aes admitidas negociao em mercado regulamentado onde no pode existir
prorrogao - art. 294., n.2 in fine). Neste sentido, cfr. PAULO DE TARSO DOMINGUES,
Capital e patrimnio sociais, cit., p. 252.
272
Habitualmente, o pagamento dos dividendos efetuado em dinheiro. Mas o rgo de
administrao pode decidir proceder ao pagamento por outras formas, v.g., pagamento em
espcie. Sobre os modos de pagamento dos dividendos, cfr. PAULO DE TARSO
DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, cit., pp. 252 e s.
121
BIBLIOGRAFIA
DIAS, RUI PEREIRA - artigo 83., in: AA. VV., Cdigo das
Sociedades Comerciais em Comentrio (Coord. Jorge M.
Coutinho de Abreu), Vol.I, Almedina, Coimbra, 2010, pp. 952
e ss.