Subcaptulo 2

Violacin de domicilio

l. TIPO PENAL
El hecho punible de violacin de domicilio aparece debidamente descrito en el
tipo penal del artculo 159 del Cdigo Penal del modo siguiente:
El que, sin derecho, penetra en morada o casa de negocio ajena, en su
dependencia o en el recinto habitado por otro o el que permanece all rehusando
la intimacin que le haga quien tenga derecho a formularla, ser reprimido con
pena privativa de libertad no mayor de dos aos y con treinta a noventa das
multa.

2. TIPICIDAD OBJETIVA

Del contenido del tipo penal del artculo 159, se evidencia con claridad que
recoge dos supuestos delictivos decididamente diferenciados:
a. El que sin derecho penetra en domicilio ajeno.

Este supuesto de hecho se verifica cuando el agente sin tener derecho alguno
ingresa, penetra, invade o se introduce en morada o casa de negocio ajena, en
su dependencia o en el recinto habitado por otro. Para efectos de evidenciarse
el supuesto tpico es indiferente los medios o formas del que se vale el actor para
ingresar o penetrar. Basta constatar el ingreso ilegal a domicilio ajeno para estar
ante la conducta tpica.

El verbo "penetrar' puede llevar a equvocos, debida que puede considerarse

como violacin de domicilio el simple ingreso parcial de una persona al domicilio;
no obstante, en doctrina ha quedado claramente establecido que penetrar
significa introducir el cuerpo por completo en el domicilio ajeno. No basta
introducir una parte del cuerpo como sera la cabeza, los pies o las manos (658).

En tanto que Villa Stein (659) recogiendo conceptos del espaol Miguel Polaino
Navarrete, ensea que hay penetracin en morada cuando se produce una
entrada completa de la persona en el recinto de la morada ajena, no siendo
suficiente asomarse, penetrar parcialmente.

Elementos tpicos de trascendencia lo constituyen los conceptos de morada,

casa de negocio, su dependencia o recinto habitado por otro. En consecuencia,
resulta necesario exponer su naturaleza:
Morada. Con Polaino Navarrete (660) entendemos a la morada como aquel lugar
o espacio ocupado por una persona como su sitio propio de asentamiento
existencial humano, donde la misma puede mantenerse en reserva y apartada
del mundo circundante, con posibilidad de ejercicio del derecho a vetar la
indeseada presencia de tercera personas.
En trminos ms sencillos, podemos decir que morada es el lugar donde una
persona desenvuelve las actividades de su vida domstica. Es el lugar donde
una persona, junto con su familia y sin interferencia de terceros, desarrolla su
vida diaria de acuerdo a sus convicciones y a su personalidad.

Por su parte, los profesores Roy Freyre (661), y Bramont-Arias y GarCa

Cantizano (662) ensean que por morada se entiende todo lugar que, por su
destino, sirve para ser habitado por las personas, sea en forma permanente o
aislada, sea para pernoctar o no, como, por ejemplo., una casa, la habitacin de
un hotel, el camarote de un buque, una choza, una cueva, un remolque, etc. En
ese sentido, se tiene que el lugar no necesariamente ser de material noble,
menos asumir la forma de un inmueble comn, basta que sirva de vivienda u
hogar a una persona.
Casa de negocios. Doctrinariamente ha quedado establecido y sin mayor
controversia que por casa de negocios se entiende todo lugar donde una persona
desarrolla actividades, comerciales, profesionales, artsticas, intelectuales o
tecnolgicas, pudiendo ser estas lucrativas o no. Se constituye en casa de
negocios para efectos del tipo penal, los ambientes de un cine, de un museo, de
una empresa, de un estudio jurdico, de una casa comercial, etc.

Respecto de este punto, no compartimos posicin con Roy Freyre (663), cuando
afirma que para configurarse el delito de violacin de domicilio activa sera
necesario que el agraviado habite dicho local. Pues, es evidente que la redaccin
del tipo penal no exige tal condicin. Por lo dems, el sentido comn aconseja
que no es condicin sine qua non que el agraviado habite el local, pues basta
que se constate que realiza actividades econmicas para que cualquier ingreso
sin su autorizacin constituya conducta subsumible al supuesto de hecho del tipo
penal en hermenutica. El propietario o conductor de la casa de negocios muy
bien puede habitar o vivir en otro lugar.

Un ejemplo de cmo puede materializarse el delito de violacin de domicilio en

casa de negocios lo constituye la Resolucin del 16 de enero de 1998, por la
cual la Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Lima confirmando la
sentencia venida en grado argumenta lo siguiente "Adems, a que se ha probado
en autos que los acusados ingresaron a la Galera Gamarrita, de propiedad de
la entidad agraviada, sin tener derecho para hacerlo, por cuanto no contaban con
la autorizacin debida para colocar los andamios que les sirvi para derrihar una
pared; permaneciendo en el lugar pese a ser requeridos; por lo que la valoracin
de la prueba efectuada por el a qua se encuentra arreglada a ley" (664).
Dependencia. Por dependencia de la morada o de la casa de negocios a que
alude el tipo penal del artculo 159 del cdigo sustantivo, se entiende todo lugar
adyacente o accesorio a aquel lugar principal, al cual necesariamente tiene
derecho de propiedad o posesin el dueo o conductor de la morada o casa de
negocios.

Los tratadistas peruanos (665) coinciden en afirmar que cuando se habla de

dependencia de la morada o casa de negocios se hace referencia a los espacios
o lugares accesorios que, sin formar parte integrante del ambiente principal,
estn destinados a su servicio o complemento, por ejemplo, los patios, garajes,
jardn, corrales, ambiente de depsito de herramientas, etc.

Recinto habitado por otro. A efectos del delito que se comenta, se entiende por
recinto habitado por otro a todo lugar, espacio, superficie, rea, ambiente o
escenario que sirve de vivienda a una persona.
Cuando el legislador ha extendido el concepto de domicilio para comprender al
recinto habitado por otro, est poniendo en evidencia que la ratio essendi de la
proteccin es una realidad topogrfica solo en cuanto importa el asiento de una
realidad concreta. Una choza de esteras en una pampa o a la orilla de un ro, o
una cabaa de madera sobre un rbol, constituyen domicilio mientras sirvan de
habitacin a otra persona. Ni la humildad, circunstancialidad o emergencia del
recinto pueden enervar la importancia traducida en el hecho de ser habitado por
un semejante (666).

b. El que sin derecho permanece en domicilio ajeno.

El supuesto delictivo se configura cuando el agente estando ya dentro del

domicilio del agraviado se resiste a salir o a abandonarlo ante el pedido expreso
del que tiene derecho, ya sea de propietario, conductor o simple ocupante, de
aquel domicilio. El agente permanece, sigue o contina dentro del domicilio en
contra de la voluntad del titular, limitando con tal actitud la libertad e intimidad del
agraviado. Con precedente judicial basta para deducir que la doctrina
jurisprudencial ha interpretado positivamente este aspecto. As tenemos la
Resolucin del 18 de diciembre de 1998, por la cual la Sala Mixta de Caman de
la Corte Superior de Arequipa sostiene que "para la consumacin del delito se
requiere la intimacin de quien tenga derecho a hacerla, en caso de haber
ingresado al domicilio, debiendo permanecer el inculpado all, rehusando la
intimacin que se le hiciera (segn exigencia del tipo contenido en el ya citado
numeral ciento cincuenta y nueve). Que la agraviada Migdonia rache, no refiere
en absoluto haber requerido al inculpado para que abandone el domicilio,
llegando al lugar de los hechos posteriormente. De esta suerte, no se ha
acreditado se haya realizado el delito de violacin de domicilio" (667).
En efecto, se configura con un no hacer: el sujeto activo se niega a salir, no
obstante que ha sido intimidado para que abandone el domicilio en el que
penetr o ingres con autorizacin. Sin duda, bien seala Roy Freyre (668) la
facultad de exclusin corresponde al morador, al dueo del negocio o al
habitante del recinto. Adems del propietario, del poseedor, o del ocupante,
tambin pueden ejercitar por representacin el jus prohibendi el cnyuge, el hijo,
el sirviente, el guardin, el polica particular, etc.

Con acierto ensean Bramont-Arias y Garca Cantizano (669) que la entrada fue
en su momento consentida. Se configura, en consecuencia, como un
comportamiento subsidiario del primero, pues si se penetra sin la voluntad del
morador, el segundo comportamiento solo ser un acto posterior de agotamiento
del primero. Se realiza por omisin.
En otro aspecto, una condicin sine qua non para configurar objetivamente el
delito de violacin de domicilio, lo constituye la circunstancia que la morada, la
casa de negocios o el recinto est realmente habitada. En el caso de ocupacin
de viviendas deshabitadas, se niega tajantemente la configuracin del hecho
punible en la medida en que al estar la vivienda deshabitada se pone de
manifiesto que esta no satisface la funcin que cumple el bien jurdico protegido
en este delito. No cabe duda que el inmueble al encontrarse deshabitado es
demostrativo que no es el espacio elegido por el sujeto para desarrollar sus
actividades personales. Segn LARRACRI PIJOA.'-' , la ocupacin de inmueble
deshabitado podr considerarse como un ataque a la propiedad o a la posesin
del inmueble, pero no a la libertad de la persona (670).
Finalmente, la expresin "sin derecho" significa que el agente penetra o
permanece en el domicilio sin ninguna justificacin aparente. Caso contrario, si
de determina que el agente ingreso por razones de sanidad o grave riesgo por
ejemplo, no aparecer la conducta punible (671).

2.1. Bien jurdico protegido

De la revisin de la literatura penal, se evidencia que no existe consenso acerca

del bien jurdico que se protege con el delito de violacin de domicilio. En efecto,
mientras que para cierto sector de tratadistas el bien jurdico lo constituye la
libertad domiciliaria entendida como la facultad de disponer del local elegido
como morada o casa de negocios con sus respectivas dependencias (672); para
otro sector, lo constituye la intimidad de la persona limitada a un determinado
espacio fsico, donde pueda acumular su experiencia personal, y sin el cual no
podra ejercer su capacidad de actuar, a fin de satisfacer sus necesidades (673).
Parecida es la posicin de Villa Stein (674) cuando sostiene que el bien jurdico
protegido comprende la intimidad y la soberana que su titular ejerce sobre el
espacio fsico en el que domicilia. En tanto que para otro sector, el bien jurdico
lo constituye la inviolabilidad del domicilio prescrito a nivel constitucional (675).
Incluso, la jurisprudencia nacional, al parecer, se ha decido a interpretar que el
bien jurdico protegido lo constituye la intimidad, as tenemos la Resolucin del
12 de marzo de 1998 que, reproduciendo lo sostenido por uno de los tratadistas
glosados, afirma que" el tipo penal prescrito en el artculo ciento cincuenta y
nueve del Cdigo Penal denominado Violacin de Domicilio protege la intimidad
de la persona limitada a un determinado espacio fsico, en el cual pueda
acumular su experiencia personal, sin la que no podr ejercer su capacidad de
actuar a fin de satisfacer sus necesidades" (676).

En el mismo sentido, la Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Lima,

en su Resolucin del 16 de junio de 1998 sostiene "que, del tipo penal descrito
en el artculo ciento cincuenta y nueve del cdigo sustantivo, se desprende que
el presupuesto genrico que condiciona la comisin del ilcito, estriba en la
existencia previa de un espacio fsico utilizado par el agente pasivo como
vivienda o morada, habitacin o dependencia y sobre el cual debe recaer el
comportamiento tpico del imputado como acto violatorio de la intimidad que
dicho espacio encierra para aquel" (677). Parecido sentido se recoge en la
Resolucin Superior de 12 de setiembre de 2000 cuando se argumenta que" en
el delito de Violacin de Domicilio, tipificado en el artculo ciento cincuenta y
nueve del Cdigo Penal, el bien jurdico penalmente tutelado es la intimidad de
la persona circunscrita a un determinado espacio" (678).

No obstante, aun cuando en doctrina existe polmica respecto del bien jurdico
protegido con la tipificacin del hecho punible de violacin de domicilio, y pese a
que la jurisprudencia a tomado una posicin discutible, a nuestro entender y
tratando de ser coherentes con la normativa constitucional vigente,
consideramos que el bien jurdico que se tutela con el tipo penal del artculo 159,
10 constituye la inviolabilidad del domicilio debida e imperativamente prescrito
en el inciso 9 del artculo 2 de nuestra Carta Poltica. Se protege la inviolabilidad
del domicilio con carcter de derecho fundamental, a efectos de garantizar el
espacio en el que la persona ejerce su privacidad y libertad ms ntima, frente a
invasiones o agresiones de otras personas o de la autoridad pblica. Para ello
debemos entender que el concepto de domicilio encierra o engloba las
definiciones de morada, casa de negocios y recinto habitado por otro. Abona esta
posicin el hecho concreto de que la intimidad personal o familiar est
debidamente protegida por los delitos denominados contra la intimidad ya
analizados.

En efecto, antes que ocurra la tipificacin de los delitos contra la intimidad

personal y familiar, resultaba coherente sostener que con el delito de violacin
de domicilio se protega la intimidad personal o familiar, pues caso contrario,
apareca desprotegido este aspecto fundamental de las personas. No obstante,
desde la entrada en vigencia del Cdigo Penal de 1991, que tipific los delitos
contra la intimidad personal y familiar, resulta claro que aquel aspecto est
debidamente protegido por las conductas punibles previstas en los artculos 154
al 157 del Cdigo Penal. As la cosas, no resulta plausible ni coherente para
nuestro sistema jurdico, seguir sosteniendo que con el delito de violacin de
domicilio se sigue protegiendo la intimidad. Incluso, aplicando el principio de
especialidad de aplicacin de la ley penal, se llega a la misma conclusin: la
intimidad personal y familiar se protege con los delitos de violacin de la intimidad
en tanto que el delito de violacin de domicilio protege el derecho constitucional
de la inviolabilidad del domicilio.

Nuestra posicin no es solitaria, pues la Ejecutoria Suprema de 5 de octubre de

1999, da cuenta que la Suprema Corte dejando posiciones incoherente para
nuestro sistema jurdico punitivo, sostiene que con el delito de violacin de
domicilio se protege la inviolabilidad del domicilio. En efecto, en la citada
Ejecutoria Suprema se ensea que" el delito de violacin de domicilio forma parte
de los delitos contra la libertad y como tal su tutela se circunscribe a la
inviolabilidad del domicilio de la persona natural, cuyos alcances son: la morada,
casa de negocios o recinto habitado, esto es, el espacio fsico que
correspondiendo a estos ttulos, permitan la intimidad de los que la habitan, vale
decir la proteccin de la esfera de reserva de la misma, mas no as un local
pblico como lo constituyen los ambientes de una universidad" (679).

2.2. Sujeto activo

Autor, del delito de violacin de domicilio puede ser cualquier persona a
excepcin del funcionario o servidor pblico, cuya conducta se subsume ira, ms
bien, en el tipo penal del artculo 160 etiquetado como allanamiento ilegal de
domicilio. Incluso hasta el propio propietario del inmueble puede perpetrar el
delito. Por ejemplo, se presenta cuando despus de haber arrendado su
inmueble, sin permiso ni autorizacin del inquilino ingresa a la vivienda.

2.3. Sujeto pasivo

Vctima, agraviado o sujeto pasivo del delito lo constituye el propietario,

poseedor, conductor u ocupante del domicilio violentado. Es la persona
perjudicada en su derecho a admitir o excluir a los terceros de su espacio elegido
como domicilio.

3. TIPICIDAD SUBJETIVA

Se evidencia que se trata de un delito netamente doloso. No cabe la comisin

imprudente. El agente acta con conocimiento que ingresa a domicilio ajeno o
que no le pertenece, no obstante, voluntariamente decide ingresar o permanecer
en l contrariando la voluntad del sujeto pasivo. Para verificar el dolo no interesa
saber si el agente conoca o no la ilicitud de su acto, es decir, no interesa saber
si el agente saba que la conducta de ingresar a domicilio ajeno estaba prohibido,
ello se verificar cuando se pase a constatar el elemento culpabilidad o
imputacin personal del autor.

4. ANTIJURIDICIDAD

Una vez que se verifica en una determinada conducta la concurrencia de todos

los elementos objetivos y subjetivos del tipo bsico de violacin de domicilio,
corresponde enseguida al operador jurdico verificar si concurre alguna causal
de justificacin de las previstas en el artculo 20 del Cdigo Penal. Es posible
que se configure un estado de necesidad justificante cuando una persona que
es perseguido por delincuentes que le quieren sustraer sus bienes,
intempestivamente ingresa a domicilio ajeno a fin de conjurar el peligro.

5. CULPABILIDAD

Una vez que el operador jurdico ha determinado que en la conducta tpica de

violacin de domicilio no concurre alguna causa de justificacin estar ante una
injusto penal, esto es, ante una conducta tpica y antijurdica, correspondiendo
verificar si es posible que tal injusto penal sea atribuido o imputado al autor de la
conducta. En consecuencia, verificar si el autor es imputable si al momento de
actuar conoca la antijuridicidad de su conducta y, finalmente, verificar si el
sujeto activo tuvo la posibilidad de actuar de manera diferente a la de violentar
el domicilio ajeno.

Es posible que se presente un error de prohibicin cuando, por ejemplo, el

propietario de un inmueble que ha dado en arrendamiento, un da ingresa
Intempestivamente en la vivienda de su inquilino en la creencia errnea que al
ser el propietario del inmueble tiene ese derecho.

6. CONSUMACIN Y TENTATIVA

Como ha quedado establecido, el delito aparece hasta en dos modalidades: por

accin (ingresar) y por omisin (resistirse a salir). En ambas modalidades, el
agente siempre tiene el dominio de la causa del resultado daoso para el bien
jurdico protegido.

En el primer supuesto, el delito se perfecciona en el mismo momento que el

agente ingresa sin derecho a domicilio ajeno. En consecuencia, se trata de un
delito instantneo. Es posible la tentativa.
Nuestra jurisprudencia ha sostenido que "para que se consuma este delito en
casa de negocio ajena debe acreditarse el jus excludendi"; la prohibicin de
quien tiene derecho a impedir el ingreso, lo que supone en el autor del delito un
modus operandi concretado en actos de violencia o de introduccin clandestina
o por medio del engao, sin los que no se tipifica este delito" (680).

Por su parte, cuando se presenta por omisin se perfecciona desde el momento

que el autor se niega a salir del domicilio pese a los requerimientos de su titular.
Se trata de un delito permanente en la medida que se prolonga en el tiempo la
violacin del domicilio. En este supuesto es imposible que aparezca la tentativa.

7. PENALIDAD

El agente o sujeto activo del delito de violacin de domicilio ser merecedor de

una pena privativa de libertad no menor de dos das ni mayor de dos aos, unido
a ello el pago de treinta a noventa das multa a favor del Estado.