PROCEDIMIENTO : APLICACIN GENERAL

MATERIA : NULIDAD DEL DESPIDO, DESPIDO

INJUSTIFICADO, COBRO DE
PRESTACIONES E INDEMNIZACIONES.
DEMANDANTE : GUIANNINA ROXANA FILOMENA VEGA
ALFARO.
RUT : 15.616.522-0
ABOGADO PATROCINANTE
Y APODERADO :DIEGO ESTEBAN MONTENEGRO
CASTILLO
RUT :17.043.471-4
DOMICILIO : ONGOLMO 532, CONCEPCIN
DEMANDADA :ILUSTRE MUNICIPALIDAD DE
CONCEPCIN
RUT : 69.150.400-K
DOMICILIO : OHIGGINS 525, PISO 5, CONCEPCIN
REPRESENTANTE : LVARO ORTIZ VERA
RUT :13.310.452-6
DOMICILIO : OHIGGINS 525, PISO 5, CONCEPCIN

En lo Principal: Demanda nulidad de despido, despido injustificado, cobro de

prestaciones e indemnizaciones; Primer Otros: forma de notificacin;
Segundo Otros: patrocinio y poder.

S. J. L. del TRABAJO DE CONCEPCIN

GUIANNINA ROXANA FILOMENA VEGA ALFARO, cesante,

domiciliada en Pasaje 2, casa 1124, Rivera Norte de Concepcin, Concepcin,
a US., respetuosamente digo:
Que vengo en deducir demandar de nulidad de despido, despido
injustificado, cobro de prestaciones laborales e indemnizaciones, en
procedimiento de aplicacin general, en contra de mi ex empleador ILUSTRE
MUNICIPALIDAD DE CONCEPCIN, Persona jurdica de su denominacin,
RUT 69.150.400-K, representado legalmente para estos efectos por el Alcalde
de la ciudad de Concepcin, don LVARO ORTIZ VERA, ignoro profesin u
oficio, cdula nacional de identidad N 13.310.452-6, o quien lo reemplace,
subrogue, suceda o represente, ambos domiciliados en calle OHiggins 525,
piso 5, Concepcin; demanda que fundo en las siguientes consideraciones de
hecho y de derecho:
I.- LOS HECHOS:
1.- Con fecha 14 de Junio de 2010, fui contratada por la Ilustre
Municipalidad de Concepcin para desarrollar labores de ENCUESTADORA en
el proceso de elaboracin de fichas de Proteccin Social para la Municipalidad.
La figura contractual utilizada en esa y en los siguientes aos, fue de
prestacin de servicios a honorarios. Conforme a dicho contrato, las funciones
que me correspondan desempear eran las siguientes:

a) Conocer cabalmente las definiciones e instrucciones contenidas en el

Manual, para aplicar la encuesta adecuadamente,
b) Aplicacin de las fichas de proteccin social en terreno,
c) Confeccionar los informes y resmenes de sus labores cuando me
fueran solicitadas.
Adems, en el contrato antes mencionado se estipul que mis servicios
se prestaran a contar del 14 de junio de 2010 y hasta que estos fueran
necesarios, no pudiendo exceder del 31 de diciembre de 2010. Sin embargo,
mi vnculo laboral con la demandada duro, de forma ininterrumpida, hasta el
31 de diciembre de 2016, tal como da cuenta el certificado N 162/2016,
emitido por la demandada.
As las cosas, la situacin descrita anteriormente resulta ser irregular,
toda vez que la demandada nunca formaliz nuestra relacin laboral en
trminos legales, limitndose slo a renovar ao a ao el contrato a
honorarios, sin modificar la naturaleza del mismo, ni los derechos y
obligaciones que generaba.
En efecto, los servicios que prest para mi ex empleador durante los 6
aos de relacin laboral fueron muy distintos a los establecidos en el
contrato.
As:
a) Durante el periodo comprendido entre el 14 de junio de 2010 y el 31 de
diciembre del ao 2011, desarroll funciones de encuestadora en
terreno de la Ficha de Proteccin Social y mi jefatura directa
correspondi a doa Roxana Arias Vivero,
b) Durante el perodo de enero a diciembre de 2012, desarroll funciones
de supervisora en terreno de la Ficha de Proteccin Social y mi
Jefatura directa correspondi a doa Ivette Vera Muoz.
c) Durante el periodo de enero 2013 a diciembre de 2016, desarroll
funciones de digitador, revisor de Ex Ficha de Proteccin Social y
actual Registro Social de Hogares, atencin de pblico,
encargada de rutas, y mi Jefatura directa correspondi a doa Norma
Muoz Navarro.
Lo anterior, sin mencionar todas las labores desarrolladas en las
actividades organizadas y patrocinadas por la municipalidad y que no
tenan ninguna relacin con los servicios para los que fui contratada.
As, a modo de ejemplo, puedo sealar que junto a mis colegas nos
tocaba ir en reiteradas oportunidades al estadio municipal y a la plaza
de armas de la ciudad, para ser anfitriona y tambin formar parte
del personal de seguridad en las actividades organizada y
patrocinadas por municipalidad.
2. Los servicios se realizaban en dependencias de la municipalidad
(lugar donde tena mi escritorio) y en terreno, siendo mi jornada laboral
de lunes a viernes con 44 horas semanales, debiendo registrar
asistencia diaria entre las 08:30 y las 17:30 horas, con un periodo de
colacin de 1 horas, el cual era marcado por huella digital y cada cierto
tiempo revisado, en circunstancias que cuando haba diferencias horarias se
aplicaban los descuentos por hora pertinentes.
3. Mi remuneracin, a la fecha del despido, era de $490.519,
mensuales.
4. Cabe sealar a US. Que si bien fui contratada bajo un contrato de
honorarios, ste era a todas luces un verdadero contrato de trabajo. As me
desempe durante todo este tiempo, en un cargo evidentemente
estable, permanente e indispensable en la organizacin de la
Municipalidad. Durante todo este periodo estuve sujeta a jornadas de
trabajo establecidas por mi empleador (tanto en el contrato como en el
control diario), al poder de mando de mis superiores (los cuales se
individualizaron en el numeral 1), y a su vez al deber de obediencia en el
desempeo de mis funciones.
Manifestacin de lo anterior radica en que segn clusula quinta de
todos los contratos suscritos por las partes, entre otras cosas, se me
conceda derechos a feriado legal de 15 das hbiles por cada ao
trabajado, goce de licencia mdica, permiso con o sin goce de
remuneraciones, permiso matrimonial, entre otros derechos propios
de una relacin laboral.
5. Reciba rdenes e instrucciones todos los das de parte de mi jefatura
directa y se me indicaba los trabajos que deba realizar, trabajos que en
muchas ocasiones tenan el carcter de urgentes.
6. Durante todo el periodo de mi relacin laboral, jams se me pagaron
las cotizaciones previsionales y mi remuneracin se me pagaba mediante
boletas de honorarios.
 7. Con fecha 22 de diciembre de 2016, me fue notificado que la
Administracin Municipal haba determinado que mis servicios no seran
requeridos para el ao 2017, considerando que el desempeo de mis labores
durante el presente ao no haba sido el esperado para el cumplimiento de
los objetivos municipales, motivos que no constituyen una causal de despido
contemplada en nuestra legislacin laboral, razn por la cual el despido ha de
estimarse injustificado.
8. En sntesis, la relacin que me uni con la demandada era una
relacin laboral continua e indefinida no obstante no haberse formalizado a
travs de un contrato de trabajo escrito. Los elementos recin mencionados,
como a) un horario de trabajo determinado, b) el pago de una remuneracin,
c) La prestacin de servicios personales, d) Ajenidad en la prestacin de los
servicios, e) la subordinacin y dependencia de mi parte a mi ex empleador,
y, f) feriado legal por 15 das hbiles de vacaciones pagadas por mi ex
empleador y los dems beneficios laborales indicados anteriormente, nos
permiten as afirmarlo.
9. Que as las cosas, a la fecha del despido se me adeuda la
indemnizacin sustitutiva del aviso previo y la indemnizacin por aos de
servicios por los 6 aos trabajados en forma ininterrumpida para la
demandada, ms el recargo legal del 50% por tratarse de un despido sin
causal.
Para efectos del clculo de las prestaciones se debe tener presente el
promedio de las 3 ltimas remuneraciones mensuales (octubre, noviembre,
diciembre de 2016), siendo la suma que debe tomarse como base de clculo
sin perjuicio del tope legal de 90 UF aplicable a determinadas
indemnizaciones.
10. Que asimismo se me adeuda el entero y pago de cotizaciones
previsionales por todo el periodo trabajado y remuneraciones integras desde
el despido hasta la convalidacin de ste, toda vez que a la fecha del despido
el empleador se encontraba en mora de su obligacin de entero y pago de
cotizaciones.

II.- EL DERECHO

1.- En cuanto a la Relacin Laboral:

La Doctrina ha establecido como elementos caractersticos de ella los

siguientes:

a) Una relacin de tipo personal: La vinculacin que se produce entre

empleador y trabajador, es personal, est dada en consideracin a la
persona de cada uno de ellos, en el sentido que el trabajo, o mejor dicho,
la obligacin del dependiente de prestar servicios, es indelegable e
intransferible, lo realiza en forma directa sin que medie individuo alguno
en la prestacin.

En mi caso siempre tuve un supervisor a cargo, quien me imparta

rdenes y me fiscalizaba de forma directa, de la misma forma que
controlaba mi jornada laboral. Por lo anterior mi relacin era de tipo
personal, toda vez que en virtud del principio de representacin del
empleador establecido en el artculo 4 del Cdigo del Trabajo, mi
supervisor era claramente representante de mi ex empleador.

b) Es una relacin estable y contina: La estabilidad de la relacin

pretende que el trabajador pueda obtener lo necesario para su mantencin
y la de su familia. As, el Principio de Continuidad aplicable en nuestro
Derecho Laboral, permite asegurarle al individuo (trabajador), la
mantencin en su empleo mientras no se configure una causal de trmino
de contrato y a su vez, su existencia excluye la posibilidad de la figura de
servicios espordicos por cuenta ajena. Este principio tiene diversas
manifestaciones en nuestra legislacin, como es por ejemplo la preferencia
por los contratos de duracin indefinida, la prolongacin del contrato en
casos de sustitucin del empleador.

c) Es una relacin en que se realiza un servicio por cuenta ajena.

Principio de la Ajenidad: El trabajador desempea sus servicios para
otro, siendo una de las partes del contrato de trabajo, que tiene derecho a
su remuneracin y la obligacin correlativa de prestacin de servicios, en
tanto el empleador est obligado a pagarle una remuneracin y a
garantizar que en el ambiente de trabajo existan todos los resguardos de
proteccin para los trabajadores y sus funciones, recayendo en l el riesgo
de la empresa, vale decir el resultado econmico favorable o adverso de
su gestin.

d) Vnculo de Subordinacin y dependencia: Es el elemento

caracterstico de la relacin laboral, y el que le da fisonoma propia al
contrato de trabajo. Esta relacin una vez determinada como RELACIN
LABORAL, adoptar la forma contractual de un CONTRATO DE TRABAJO,
en la especie no cabe duda alguna que estamos frente a una relacin
laboral que por aos se encubri bajo la figura de contratos a honorarios.

2.- En cuanto al Contrato de Trabajo: El artculo 7 del Cdigo del

Trabajo, dispone lo siguiente: "Contrato individual de trabajo es una
convencin por la cual el empleador y el trabajador se obligan
recprocamente, ste a prestar servicios personales bajo dependencia y
subordinacin del primero, y aqul a pagar por estos servicios una
remuneracin determinada"
Elementos del Contrato de Trabajo:

a) Existencia de dos partes: Empleador y Trabajador, lo cual es evidente

desde el ao 2010 en adelante.

b) Prestacin de servicios personales, no slo realizaba mi trabajo para el

demandado, sino que adems, solo lo poda desarrollar dentro de mi
jornada de trabajo, con horario y control de asistencia mediante hullero
digital.

c) Remuneracin debida por el empleador al trabajador, la cual se ha

pagado desde el ao 2010 en adelante, mensualmente.

d) Vnculo de Subordinacin y dependencia, el que se ha materializado a

travs de mi jefe directo que me asignaba los trabajos y controlaba el
cumplimiento de mi jornada laboral.

Este ltimo elemento es el determinante y caracterstico de esta

relacin, y que permite diferenciar este contrato de otros de diversa
naturaleza.

3.- En cuanto a la Dependencia y Subordinacin:

La ley no ha definido lo que se entiende por subordinacin y

dependencia, sino que se desprende de los que se menciona tanto en el
artculo 3 letra b como en el artculo 7 del Cdigo del Trabajo, al definir
los conceptos de trabajador y contrato individual de trabajo,
respectivamente.
 Segn el profesor Guido Macchiavello, la subordinacin se entiende
"como la sujecin personal del trabajador, en la actividad
laborativa, en su fase de ejecucin, dentro de la organizacin
tcnico productiva de la empresa, a las directivas, normas y
disciplinas del empleador, a fin de que slo incorpore su accin a
las tareas especficas que le seale ste bajo sus poderes
empresariales".

Es el poder de mando que tiene el empleador, traducido en la facultad

de impartir instrucciones dentro de la empresa, de dirigir la actividad del
trabajador, de controlarla e incluso de poner trmino a la relacin laboral
cuando se presente una causa para configurar el despido, lo que
materializa este principio de subordinacin, lo cual se materializ de
manera evidente en la especie, desde el ao 2010 hasta el da que fui
despedida.

La Jurisprudencia alude a dos aspectos importantes en este poder de

mando del empleador: a)facultad de impartir instrucciones al trabajador,
b) facultad de organizar y dirigir el trabajo, lo que supone como necesaria
consecuencia, la fijacin del horario, rdenes internas, fiscalizacin, etc."

Manifestaciones concretas que son determinantes para la

existencia de dependencia y subordinacin en este caso:

1. Continuidad de los servicios prestados, desde el ao 2010 a la fecha

del despido.

2. Obligacin de dedicar un espacio de tiempo significativo para el

desempeo de mis funciones, como es la jornada de trabajo, lo cual
 se materializ con jornadas claramente definidas, con horario de
entrada y salida, y ms aun con un periodo de colacin diario.

3. Obligacin de asumir la carga de trabajo convenida.

4. Supervigilancia del empleador del trabajo ejecutado.

5. Las labores y la permanencia en el establecimiento las fija el

empleador.

6. Obligacin de Rendir cuenta de lo realizado.

7. Obligacin de mantenerse a disposicin del empleador.

4.- En cuanto a la Doctrina de la Direccin del Trabajo:

A) Dictamen 1886/163 de 11.05.2000. "Del contexto de las

disposiciones legales preinsertas es dable inferir que, para que una
persona pueda ser considerada trabajador de otra, debe prestar a esta
servicios personales, ya sean intelectuales o materiales, mediando
subordinacin o dependencia y recibiendo a cambio de dicha prestacin
una remuneracin determinada.

En otros trminos, para que una persona detente la calidad de

trabajador se requiere:

a) Que preste servicios personales ya sean intelectuales o materiales;

b) Que la prestacin de dichos servicios la efecte bajo vnculo de

subordinacin y dependencia, y
 c) Que, como retribucin a los servicios prestados, reciba una
remuneracin determinada.

De los elementos anotados precedentemente, el que determina el

carcter de trabajador es el vnculo de subordinacin o dependencia, el
cual, segn la reiterada doctrina de esta Direccin, se materializa a
travs de diversas manifestaciones concretas, tales como "continuidad
de los servicios prestados en el lugar de las faenas, cumplimiento de un
horario de trabajo, supervigilancia en el desempeo de las funciones,
obligacin de ceirse a instrucciones impartidas por el empleador, etc.,
estimndose, adems, que el vnculo de subordinacin est sujeto en
su existencia a las particularidades y naturaleza de la prestacin del
trabajador".

B) Ordinario 4775/211 24.08.1992. "La Doctrina, como la reiterada

Jurisprudencia administrativa y judicial, han sido contestes en sealar al
tenor de lo dispuesto en el artculo 7 del Cdigo del Trabajo, que son
elementos esenciales del contrato individual de trabajo c) el vnculo de
subordinacin y dependencia, bajo el cual se realiza la prestacin
convenida, elemento ste ltimo que permite diferenciar el contrato de
trabajo de otras relaciones jurdicas.

Precisado lo anterior, cabe sealar que el vnculo de subordinacin y

dependencia, segn lo ha manifestado este Servicio en forma reiterada y
uniforme, se materializa a travs de diversas manifestaciones o elementos
fcticos determinados, debiendo considerarse principalmente:

a) La obligacin del trabajador de dedicar al desempeo de la faena

convenida un espacio de tiempo significativo, como es, la jornada
 de trabajo, pues en virtud del contrato de trabajo la disponibilidad
de dicho tiempo pertenece a la empresa o establecimiento.

b) La prestacin de servicios personales en cumplimiento de la labor o

faena contratada, se expresa en un horario diario semanal, que es
obligatorio y continuado en el tiempo.

c) Durante el desarrollo de la jornada de trabajo el trabajador tiene la

obligacin de asumir dentro de marco de las actividades convenidas
la carga de trabajo que se presente, sin que le sea lcito rechazar
determinadas tareas o labores.

d) El trabajo se realiza segn las pautas de direccin y organizacin

que imparte el empleador, estando sujeto el trabajador a
dependencia tcnica y administrativa.

e) Por ltimo, las labores, permanencia y vida en el establecimiento,

durante la jornada de trabajo, deben sujetarse a las normas de
ordenamiento interno que, respetando la ley, fije el empleador.

Ahora bien, son precisamente los elementos fcticos precedentes los

que analizan los fiscalizadores de este servicio, a fin de determinar, en el
caso especfico y particular que les corresponde conocer, si estn en
presencia de una relacin jurdica que reviste el carcter de contrato de
trabajo".

La esencia del Contrato de honorario es la prestacin de servicio sin

vnculo de subordinacin y dependencia. La ausencia efectiva de este
elemento es lo que le da su fisonoma propia y lo diferencia del contrato de
trabajo, sin perjuicio de los elementos propios que integran la relacin, en
la especie la relacin laboral se vio encubierta por aos tras una apariencia
de honorarios cuando en la realidad, se renen todos y cada uno de los
elementos de la relacin laboral.

Ser determinante para decidir si estamos en presencia de una relacin

laboral o no, la forma en que dicha prestacin se ejecuta, con total
prescindencia de la fisonoma jurdica que las partes pudieren asignarle.

La Jurisprudencia de los Tribunales, ha resuelto que estaremos en

presencia de un contrato a honorarios cuando se renan los siguientes
elementos caractersticos:

1. Que se trate de servicios profesionales, tcnicos o de

especializacin, prestados a ttulo de asesora, consulta por un
trabajo, obra, estudio o funcin determinada, lo cual no sucede en la
especie.

2. Que las personas que presten estos servicios tengan un ttulo

profesional universitario, o documentacin que compruebe la calidad
de tcnico, o bien una especializacin en determinadas materias, lo
cual no sucede en la especie.

3. Que no exista la obligacin de asistencia diaria, de cumplir un

horario o registrar asistencia, lo cual era imposible, ya que el
demandante solo poda realizar su trabajo en la empresa.

4. Que el profesional o tcnico cuente con una oficina y pague patente

profesional que compruebe la prestacin de sus servicios en carcter
de independiente, lo cual no sucede en la especie.
C) El Ordinario 5871/133, de 16.08.1990, ha sealado la Doctrina de
la Direccin del Trabajo, al decir el vnculo de subordinacin y
dependencia constituye un elemento fundamental para diferenciar el
contrato de trabajo de otras que se le asemejaran, como por ejemplo del
arrendamiento de servicios, del mandato, de prestacin de servicios
profesionales etc.

Lo anterior se ve corroborado con la presuncin legal de existencia del

contrato de trabajo, que establece el artculo 8 del Cdigo del Trabajo,
en que se seala que siempre que exista una situacin en que una
persona se obliga a prestar servicios bajo dependencia y subordinacin de
otra, que se obliga a pagar por estos servicios una remuneracin
determinada, existir contrato de trabajo.

Ahora bien, al tenor de lo descrito, si se dan los presupuestos para

estimar que una relacin tiene el carcter de laboral, as debe declararse
en conformidad con el principio de primaca de la realidad.

En consecuencia de lo anterior, debe estimarse que por parte del

empleador ha existido abuso del derecho o por fraude a la ley, debido
a que ha pretendido disfrazar una realidad evidente como es la existencia
del vnculo de subordinacin y dependencia, a travs de una prestacin de
servicios a honorarios, eludiendo el cumplimiento de obligaciones laborales
como es el pago de cotizaciones previsionales, y privando al trabajador de
derechos que le corresponden como indemnizaciones, vacaciones etc.

Acreditada dicha relacin por el dependiente, existirn efectos

jurdicos tanto, laborales como previsionales para el empleador:
 1.- Corresponde al empleador pagar la Indemnizaciones por ao de
servicios, y sustitutiva del aviso previo, feriado legal y proporcional,
horas extras, etc., todo ello reajustado conforme al artculo 63 del
Cdigo del trabajo segn el ndice de Precios al Consumidor.

2.- Aplicacin Ley Bustos: en virtud de la cual debe ser condenado a

pagar al trabajador las remuneraciones y dems prestaciones
consignadas en el contrato de trabajo durante el periodo
comprendido entre fecha de despedido ya la fecha de convalidacin
del mismo mediante el pago de las cotizaciones previsionales. (art.
162, incisos 5to, 6to, 7mo.)

3.- Las cotizaciones previsionales deben ser pagadas a contar del inicio
de la prestacin de los servicios y por todo el tiempo en que ellos se
prestaron.

Hay que tener presente que el inciso segundo del artculo 3 de la

Ley N 17.322 prescribe: "Se presumir de derecho que se han
efectuado los descuentos a que se refiere el mismo artculo por
el solo hecho de haberse pagado total o parcialmente las
respectivas remuneraciones a los trabajadores. Si hubiere
omitido practicar dichos descuentos, ser de cargo del
empleador el pago de las sumas que por tal concepto se
adeuden".

5.- En cuanto a la Nulidad del Despido.

El inciso 5 del artculo 162 expresa lo siguiente: Si el empleador no

hubiere efectuado el integro de dichas cotizaciones previsionales
al momento del despido, ste no producir el efecto de poner
trmino al contrato de trabajo.

Este despido nulo por deuda previsional no traera aparejada la

reincorporacin del trabajador a sus funciones.

Tanto la Direccin del Trabajo como la Excma. Corte Suprema, basando

su argumentacin en el inciso tercero del artculo 480 del Cdigo del
Trabajo, que seala que la accin para reclamar la nulidad del despido
prescribir en el plazo de seis meses contados desde la suspensin de los
servicios y la Corte, adems en el argumento histrico, concluyendo,
ambas instituciones, que no hay obligacin del trabajador de prestar
servicios, ni por tanto, reincorporarse a sus funciones.

La Direccin del Trabajo, mediante Dictamen N 5372/314, de 25 de

octubre de 1999, ha sealado que para determinar el verdadero sentido y
alcance del inciso 5 del artculo 162, es preciso concordar tal precepto
con el actual inciso 3 del artculo 480, que establece que la accin para
reclamar de la nulidad del despido por incumplimiento de las obligaciones
de pago de las cotizaciones prescribe en el plazo de seis meses, contado
desde la suspensin de los servicios. De lo cual se desprende, segn la
Direccin, que la intencin del legislador ha sido precisamente la de
entender suspendida la obligacin del trabajador de efectuar dicha
prestacin desde que el empleador aplic una o ms causales de
terminacin, sin sujecin a la obligacin de pago que prev el inciso 1 del
artculo 162, pero no as la obligacin del empleador de remunerar, por
disponerlo expresamente el nuevo inciso 7 del artculo 162, del Cdigo
del Trabajo. Concluye esta que al sealar el legislador que el trmino
del contrato no produce los efectos que le son propios, slo
determina que la relacin laboral se mantiene vigente para efectos
remuneratorios.

Segn la Excma. Corte Suprema, sentencia Rol N 4324-00, de

22.01.2001, la nulidad de que se trata aqu produce un efecto jurdico
distinto, cual es el de dejar vigente la obligacin de remunerar a cargo del
empleador, lo que equivale a una suspensin relativa de la relacin de
trabajo.

La nulidad en anlisis no persigue de modo alguno salvar el contrato de

trabajo, slo se pospone su extincin hasta que el empleador salde su
deuda previsional. Ms an lo que pretende es romper el equilibrio de las
prestaciones, obligando al empleador, por la alta onerosidad de la sancin,
a pagar esa deuda, pudiendo recin de esta manera poner trmino al
contrato y as quedar liberado de la obligacin de remunerar.

La intensin del legislador es que finalmente el empleador provocar la

extincin de la relacin laboral, o tal como expresamente lo establece,
convalidar el despido. No obstante lo anterior, descuid de prever la
forma de poner trmino al contrato en el evento de que el empleador no
llegue a pagar jams las imposiciones del trabajador y ste ltimo no
manifieste su voluntad de renunciar.

Por todo lo antes sealado es posible concluir que la naturaleza jurdica de

la figura en anlisis se tratara de una nulidad-sancin, la cual en lugar de
privar completamente de eficacia al despido, reduce de manera sustancial su
efecto propio y caracterstico, la extincin del contrato de trabajo y,
consecuencialmente, de las obligaciones que conforman su objeto, dejando
subsistente el contrato y la obligacin de pagar al trabajador las
remuneraciones, hasta que se solucione la deuda previsional.
6.- En cuanto a ejercer su trabajo en una Municipalidad y
normativa aplicable:

Que para los efectos de asentar la recta exgesis en la materia, debe

tenerse presente, en primer lugar, lo dispuesto en el artculo 1 del Cdigo
del Trabajo, que en lo pertinente establece: Las relaciones laborales entre
empleadores y trabajadores se regularn por este Cdigo y por sus leyes
complementarias.
Estas normas no se aplicarn, sin embargo, a los funcionarios de la
Administracin del Estado, centralizada y descentralizada, del Congreso
Nacional y del Poder Judicial, ni a los trabajadores de las empresas o
instituciones del Estado o de aqullas en que tenga aportes, participacin o
representacin, siempre que dichos funcionarios o trabajadores se encuentren
sometidos por ley a un estatuto especial.
Con todo, los trabajadores de las entidades sealadas en el inciso
precedente se sujetarn a las normas de este Cdigo en los aspectos o
materias no regulados en sus respectivos estatutos, siempre que ellas no
fueren contrarias a estos ltimos.
Asimismo, debe considerarse lo dispuesto en el artculo 4 de la Ley N
18.883, que prev: Podrn contratarse sobre la base de honorarios a
profesionales y tcnicos de educacin superior o expertos en determinadas
materias, cuando deban realizarse labores accidentales y que no sean las
habituales de la municipalidad; mediante decreto del alcalde. Del
mismo modo se podr contratar, sobre la base de honorarios, a extranjeros
que posean ttulo correspondiente a la especialidad que se requiera.
Adems, se podr contratar sobre la base de honorarios, la prestacin
de servicios para cometidos especficos, conforme a las normas generales.
Las personas contratadas a honorarios se regirn por las reglas que
establezca el respectivo contrato y no les sern aplicables las disposiciones de
este Estatuto. Acorde con la normativa transcrita, la premisa est
constituida por la aplicacin del Cdigo del Trabajo a todas las vinculaciones
de orden laboral habidas entre empleadores y trabajadores, entendiendo por
laboral, en general, a aquellas que renan las caractersticas que se derivan
de la definicin de contrato de trabajo consignada en el artculo 7 del Cdigo
citado, es decir, aquella relacin en la que concurren la prestacin de
servicios personales intelectuales o materiales, bajo dependencia o
subordinacin y el pago de una remuneracin por dicha prestacin, siendo la
existencia de la subordinacin y dependencia el elemento esencial y
mayormente determinante y caracterizador de una relacin de este tipo.
El reproducido artculo 1 del Cdigo del Trabajo, consigna, adems de
la ya referida premisa general, una excepcin y una contraexcepcin. En
efecto, la excepcin a la aplicacin del Cdigo del Trabajo la constituyen los
funcionarios de la Administracin del Estado, centralizada y descentralizada,
del Congreso Nacional y del Poder Judicial, los trabajadores de las empresas o
instituciones del Estado o de aqullas en que tenga aportes, participacin o
representacin, pero esta situacin excepcional tiene cabida nicamente en el
evento que dichos funcionarios o trabajadores se encuentren sometidos por
ley a un estatuto especial. Por su parte, la contraexcepcin se formula
abarcando a todos los trabajadores de las entidades sealadas, a quienes se
vuelve a la regencia del Cdigo del Trabajo, slo en los aspectos o materias
no regulados en sus respectivos estatutos, siempre que ellas no fueren
contrarias a estos ltimos. En otros trminos, se someten al Cdigo del
Trabajo y leyes complementarias los funcionarios de la Administracin del
Estado que no se encuentren sometidos por ley a un estatuto especial y, aun
contando con dicho estatuto, si ste no regula el aspecto o materia de que se
trate; en este ltimo caso, en el evento que no se oponga a su marco
jurdico. Por lo tanto, si se trata de una persona natural que no se encuentra
sometida a estatuto especial, sea porque no ingres a prestar servicios en la
forma que dicha normativa especial prev, o porque tampoco lo hizo en las
condiciones que esa normativa establece planta, contrata, suplente-, lo que
en la especie acontece, inconcuso resulta que la disyuntiva se orienta hacia
la aplicacin del Cdigo del Trabajo o del Cdigo Civil, conclusin que deriva
de que en el caso se invoca el artculo 4 de la Ley N 18.883, norma que,
sustrayndose del marco jurdico estatutario que establece para los
funcionarios que regula, permite contratar sobre la base de honorarios en las
condiciones que all se describen, las que, en general, se asimilan al
arrendamiento de servicios personales regulado en el Cdigo Civil y que,
ausentes, excluyen de su mbito las vinculaciones pertinentes,
correspondiendo subsumirlas en la normativa del Cdigo del Trabajo, en el
evento que se presenten los rasgos caractersticos de este tipo de relaciones
prestacin de servicios personales, bajo subordinacin y dependencia y a
cambio de una remuneracin, segn ya se dijo-, no slo porque la vigencia
del Cdigo del Trabajo constituye la regla general en el campo de las
relaciones personales, sino porque no es dable admitir la informalidad laboral
y suponer que por tratarse de un rgano del Estado, que debe someterse al
principio de la juridicidad, recogido en los artculos 6 y 7 de la Constitucin
Poltica de la Repblica, puede invocar esa legalidad para propiciar dicha
precariedad e informalidad laboral, la que por lo dems se encuentra proscrita
en un Estado de Derecho. En consecuencia, la acertada interpretacin del
artculo 1 del Cdigo del Trabajo, en relacin, en este caso, con el artculo 4
de la Ley N 18.883, est dada por la vigencia de dicho Cdigo del Trabajo
para las personas naturales contratadas por la Administracin del Estado, en
la especie una Municipalidad, que aun habiendo suscrito sucesivos contratos
de prestacin de servicios a honorarios, por permitrselo el estatuto especial
que regula a la entidad contratante, prestan servicios en las condiciones
previstas por el Cdigo del ramo. En otros trminos, corresponde calificar
como vinculaciones laborales, sometidas al Cdigo del Trabajo, a las
relaciones habidas entre una persona natural y un rgano de la
Administracin del Estado, en la especie, una Municipalidad, en la medida que
dichas vinculaciones se desarrollen fuera del marco legal que establece para
el caso- el artculo 4 de la Ley N 18.883, es decir, las municipalidad solo
pueden contratar personas naturales en la especie, cuando se trate:

a) Expertos en determinadas materias, la demandante est

lejos de ser una experta o especialista en un rea.
b) Cuando deban realizarse labores accidentales, en la
especie desde el ao 2010 hasta diciembre del ao 2016,
parece simplemente irrisorio pensar que ms de 6 aos de
trabajo pueda catalogarse de accidental y
c) que no sean las habituales de la municipalidad, existe un
departamento enfocado a estas materias que adems de ser
tareas propias y ordinarias dentro de cualquier municipalidad
adems son habituales
En otros trminos, la Excelentsima Corte Suprema, uniforma la
jurisprudencia, en el sentido que corresponde calificar como vinculaciones
laborales, sometidas al Cdigo del Trabajo, a las relaciones habidas entre una
persona natural y un rgano de la Administracin del Estado, en la medida
que dichas vinculaciones se desarrollen fuera del marco legal que establece y
en la medida que las relaciones se conformen a las exigencias establecidas
por el legislador laboral para los efectos de entenderlas reguladas por la
codificacin correspondiente.

7.- En cuanto a la ausencia de las formalidades del despido.

Todo despido debe cumplir con formalidades mnimas, establecidas

fundamentalmente en el artculo 162 del Cdigo del Trabajo, lo cual en la
especie no ocurre, tanto as que no se cumple en la especie con los siguientes
puntos:

a) El trmino de la relacin laboral debe terminar con el aviso debe

efectuarse por escrito y entregarse personalmente o enviarse por carta
certificada al domicilio del dependiente sealado en el contrato, dentro de los
tres das hbiles siguientes a la separacin del trabajador,

El aviso por el cual se comunica el trmino de contrato debe contener:

a. La o las causales que se invocan;

b. Los hechos en que se funda la causal invocada; y

c. El estado en que se encuentran las imposiciones previsionales, devengadas

hasta el ltimo da del mes anterior al despido, adjuntndose los
comprobantes del caso.

b) PAGO DE COTIZACIONES PREVISIONALES COMO REQUISITO PARA

TERMINAR EL CONTRATO DE TRABAJO (LEY N 19.631)

La Ley N 19.631, que modific el artculo 162, en la forma que

aparece en el texto, ha impuesto la obligacin de pago de cotizaciones
previsionales atrasadas como requisito previo al trmino de la relacin laboral
por parte del empleador.

Para que el empleador pueda proceder a la terminacin del contrato de

trabajo se exige que se encuentre al da en el pago de las cotizaciones
previsionales.

Si al momento de terminar el contrato, existiere deuda previsional, la

sancin para el empleador es de ndole econmica, la que consiste en pagar
las remuneraciones y dems prestaciones desde el despido hasta el da en
que se paguen las cotizaciones morosas. Si bien la ley habla que el despido
no produce efecto, al existir deuda previsional, la sancin no es la nulidad,
sino que de tipo econmica, por lo cual, no procede la reincorporacin.

La Ley N 20.194, de 07.07.2007, interpret el inciso 7, determinando

que el pago de las remuneraciones y dems prestaciones, es por todo el
perodo que medie entre la terminacin del contrato y el pago de las
cotizaciones adeudadas, poniendo fin a la interpretacin de la Corte Suprema,
que limitaba a seis meses dicho perodo, por lo cual, si el empleador demora
24 meses en pagar las cotizaciones, deber pagar 30 meses de
remuneraciones y dems beneficios.

c) En cuanto a no manifestar los hechos en que se funda la causal

esgrimida por la empleadora para poner trmino a mi contrato de trabajo, es
la ms grave y que dice directa relacin con lo injustificado de mi despido,
ello en razn de ser la carta de despido la nica instancia en que el trabajador
puede imponerse debidamente de la justificacin que ha tenido su empleador
para esgrimir una determinada causal para su despido, quedando en este
caso este actor indefenso ante las futuras argumentaciones que quisiese
efectuar la demandada para justificar la causal necesidad de la empresa, no
siendo salvable por ello esa grave omisin. Adems, la labor que yo
desarrollaba dentro de la empresa implica la paralizacin de sta en caso de
un suplirse el puesto que yo dej en ella, circunstancia que en la especie no
ha sucedido.

d) Deber enviarse copia del aviso mencionado en el inciso anterior a la

respectiva Inspeccin del Trabajo, dentro del mismo plazo. Las Inspecciones
del Trabajo, tendrn un registro de las comunicaciones de terminacin de
contrato que se les enven, el que se mantendr actualizado con los avisos
recibidos en los ltimos treinta das hbiles.
8.- En cuanto a las Cotizaciones previsionales.

En atencin a que mi contrato de trabajo fue encubierto a travs de un

contrato de honorarios, jams se me cancelaron las cotizaciones previsionales
que en derecho corresponde vulnerando con esto lo prescrito en el artculo
162 inciso 7 del cdigo el Trabajo Sin perjuicio de lo anterior, el
empleador deber pagar al trabajador las remuneraciones y dems
prestaciones consignadas en el contrato de trabajo durante el perodo
comprendido entre la fecha del despido y la fecha de envo o entrega
de la referida comunicacin al trabajador. No ser exigible esta
obligacin del empleador cuando el monto adeudado por concepto de
imposiciones morosas no exceda de la cantidad menor entre el 10%
del total de la deuda previsional o 2 unidades tributarias mensuales, y
siempre que dicho monto sea pagado por el empleador dentro del
plazo de 15 das hbiles contado desde la notificacin de la respectiva
demanda.

El artculo 1 de la Ley N 20.194 (D.O.: 7.07.07), establece que este

inciso debe interpretarse y aplicarse de forma tal que el pago al cual est
obligado el empleador moroso en el pago de las cotizaciones previsionales
comprende la totalidad del perodo de tiempo que media entre la fecha del
despido y la fecha de envo o entrega de la comunicacin mediante la cual el
empleador le comunica al trabajador que ha pagado las cotizaciones morosas,
con las formalidades indicadas en el inciso sexto de dicha disposicin legal,
sin perjuicio del plazo de prescripcin sealado en el inciso tercero del artculo
510, de este mismo Cdigo, el que slo se considerar para los efectos de la
interposicin de la respectiva demanda.

9.- En cuanto a las indemnizaciones adeudadas.

 Por concepto indemnizatorio de acuerdo a los artculos 162, 163 168 y
dems pertinentes, se adeuda la indemnizacin sustitutiva de aviso previo, la
indemnizacin por aos de servicios y el recargo del 50% de las
indemnizaciones de conformidad al artculo 168 letra b) por falta de causal de
despido.

10.- En cuanto a otras prestaciones adeudadas.

Cabe tener presente, que a los conceptos sealados precedentemente

por feriado, indemnizaciones y sus recargos se debe agregar:
a) Cotizaciones impagas durante todo el periodo que duro la relacin
laboral, de conformidad a la liquidacin que practique el Tribunal.
b) Las que se deriven de la aplicacin de los incisos 5 y 7 del artculo 162
del Cdigo del trabajo, de conformidad a la liquidacin que realice el
Tribunal.
c) Todas las remuneraciones, cotizaciones prestaciones e indemnizaciones
demandadas las solicito con los reajustes e intereses legales, ms las
costas.

POR TANTO, en virtud de todo lo expuesto, disposiciones legales citadas,

artculos 3, 7, 8, 9, 63, 73, inciso 5to. del artculo162, letra b) del artculo
168, 173, 432, 446, y dems pertinentes del Cdigo del Trabajo, y dems
disposiciones legales y constitucionales pertinentes, RUEGO a US. tener por
deducida demanda de nulidad del despido, despido injustificado, cobro de
prestaciones e indemnizaciones en contra mi ex empleador ILUSTRE
MUNICIPALIDAD DE CONCEPCIN, representado legalmente para estos
efectos por el Alcalde de la ciudad de Concepcin, don LVARO ORTIZ
VERA, o quien lo reemplace, subrogue, suceda o represente, ambos ya
individualizados, solicitando a US., acogerla a tramitacin y en definitiva
hacer lugar a ella y declarar la existencia de la relacin laboral con la
demandada, que el despido es nulo e injustificado, y ordenar que la
demandada me debe pagar las siguientes prestaciones e indemnizaciones:

a) $490.519., por concepto de indemnizacin sustitutiva del aviso

previo.
b) $2.943.114., por concepto de indemnizacin por aos de servicios (6
aos).
c) $1.471,557., por concepto de recargo legal sobre la indemnizacin
citada en la letra anterior.
d) las remuneraciones y dems prestaciones consignadas en el contrato
de trabajo durante el periodo comprendido entre la fecha del despido y la
de la convalidacin.
e) Cotizaciones previsionales por todo el perodo trabajado, debiendo
oficiarse a las entidades pertinentes para su cobro.
f) Que las sumas sealadas debern pagarse con los reajustes e
intereses que establecen los artculos 63 y 173 del Cdigo del Trabajo.
g) Las costas.

PRIMER OTROSI: Ruego a US., de conformidad a lo dispuesto en los

artculos 433 y 442 del Cdigo del Trabajo, autorizar a esta parte a que las
actuaciones procesales, a excepcin de las audiencias, puedan realizarse por
medios electrnicos y que las notificaciones que procedan realizar a esta
parte en la secuela del juicio, se practiquen en forma electrnica al correo
electrnico juridica@vtr.net, y en subsidio a la direccin de calle Ongolmo
532, comuna y ciudad de Concepcin.
 SEGUNDO OTROSI: Vengo en hacer presente que en estos autos me
patrocinara el abogado Diego Esteban Montenegro Castillo, domiciliado en
calle Ongolmo 532, comuna y ciudad de Concepcin; a quien confiero poder
con todas y cada una de las facultades sealadas en ambos incisos del
artculo sptimo del Cdigo de Procedimiento Civil, las cuales doy aqu por
reproducidas una a una, especialmente las de avenir, percibir y transigir.