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CONHECIMENTO.
(*)
Juiz do trabalho, titular da 3a. Vara do Trabalho de Jundia. Professor-associado da Faculdade de Direito da
USP.
1
atuais, pode representar uma natural resistncia ao novo modelo, no que se refere sua
insero na realidade, gerando a ineficcia do novo e a inaplicabilidade do velho,
provocando uma autntica situao de crise, no sentido etimolgico da palavra.
Mas, o maior problema que vejo na onda das reformas vai alm
disso. O maior problema est na fixao do pressuposto da ineficincia do modelo atual
sem uma comprometida reflexo cientfica a respeito. Todos conhecem aquela piada do
cientista portugus que foi cortando, uma a uma, as pernas de uma centopia, ordenando-
lhe, seguidamente, que caminhasse, ao que era prontamente obedecido, isto , a centopia
andava; at que, aps retirar-lhe a ltima perna e ordenar que ela andasse a centopia no
andou, concluindo, ento, o cientista: centopia sem pernas fica surda!
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1. O processo do trabalho.
1
. No direito italiano, por exemplo, os conflitos trabalhistas esto sujeitos a julgamento na jurisdio ordinria,
mas o seu procedimento diverso ("la diferenza tra cause 'ordinarie' e cause di lavoro si afferma sotto il
profilo della diversit del procedimento", Giuseppe Tarzia, Manuale del processo del lavoro, Milano, Dott. A.
Giuffr Editore, 1975, p. 31) O mesmo se d na Frana.
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processuais etc., assim como os seus principais fundamentos: devido processo legal
instrumentalidade das formas; efetividade; e acesso justia.
3. O procedimento trabalhista.
3.1 A oralidade.
A idia de oralidade, nos pases de civil law surge como reao aos
defeitos do processo romano-cannico e comum2, como smbolo do movimento de crtica e
de reforma radical quele tipo de procedimento3. A exclusividade do elemento escrito no
processo conduziu ao aforismo, "quod non est in actis non est in mundo" ("o que no est
nos autos no est no mundo"), que foi levado a extremos por obra da famosa Decretal do
Papa Inocncio III, em 1216, segundo a qual a sentena devia pautar-se sempre pelos
escritos dos autos. Alm disso, as provas, que eram todas transcritas nos autos, no eram
colhidas pelo juiz e sim por terceiro ou terceiros interrogadores. Conseqentemente,
tambm, os processos no eram pblicos 4 . Alm disso, os processos eram longos,
fragmentados e complicados, pois os escritos provocam sempre contra-escritos. Assim
havia a contestao, a rplica, a trplica e assim por diante... Por que o juiz no intervinha
diretamente no desenvolvimento do processo, este se apresentava como "coisa das partes",
com todos os abusos que esta situao podia resultar. Assim, no s as partes que
quisessem retardar o processo encontravam neste tipo de procedimento meios de faz-lo,
como juzes e advogados acabavam agindo da mesma forma para atender a seus interesses
pessoais. Se form as un arte forense que se deleitaba en hacer todo lo ms complicados y
2
. No exatamente o direito clssico romano, pois neste imperava a oralidade perante o iudex.
3
. Mauro Cappelletti, "La oralidad...", p. 34.
4
. A oralidade possui uma relao de causalidade com a publicidade do processo assim como o procedimento
escrito possui com o segredo (Walter J. Habscheid, Introduzione al diritto processuale civile comparato,
Rimini, Maggioli Editore, 1985, p. 158).
4
largos que fuese posible: arte del que eran partcipes voluntarios a menudo los jueces, los
cuales en los derechos y en las tasas inherentes a todo acto encontraban el inters de que los
actos fuesen infinitos."5 Alm disso, havia a possibilidade de recurso imediato de qualquer
deciso do juiz, o que, evidentemente, contribua para o prolongamento dos feitos. Por fim,
destaque-se que o processo era marcado pelo sistema da prova legal, pelo qual uma prova
somente era admitida e valorada nos moldes traados previamente pela lei6.
5
. Chiovenda, apud Cappelletti, ob. cit., "La oralidad...", p. 38.
6
. "Dois testemunhos faziam prova plena; o testemunho da mulher, quando admitido, valia metade ou um
tero do testemunho de um homem. O testemunho do rico sobrepunha-se ao do pobre e um s testemunho no
tinha fora probatria, salvo se emanado de uma autoridade eclesistica..." (Cibele Pinheiro Maral Tucci, ob.
cit., "Bases estruturais...", p. 47).
5
estivesse dentro das atribuies da atividade do juiz, possibilidade ampliada pela adoo do
sistema da persuaso racional.
7
. "...a reao contra o procedimento escrito, se de um lado, trazia crticas aos aspectos jurdicos do sistema,
do outro, e no menos importante, as dirigia contra o sistema poltico. Sob esse prisma o procedimento oral
portava em si a tendncia liberal, que se propagava pela Europa, j no sculo XVIII." (Oreste Nestor de Souza
Laspro, O duplo grau de jurisdio no direito processual civil, dissertao de mestrado apresentada
Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, sob orientao de Jos Rogrio Cruz e Tucci, p. 172)
8
. Localiza-se o Cdigo de Processo Civil de Hanver de 1850, como a primeira obra, da era moderna, a ser
elaborada com base nas idias da oralidade.
9
. Mauro Cappelletti, ob. cit., "La oralidad...", p. 49.
6
De qualquer modo, nos locais onde o procedimento oral fora
implementado de maneira coerente seus resultados, em termos de diminuio do tempo de
durao do processo, foram extremamente benficos, fato que se apresentou mais intenso
no direito austraco10.
10
. Idem, p. 52-5.
11
. Neste sentido, o ressurgimento da oralidade foi fruto do movimento doutrinrio que defendia o julgamento
por livre convico do juiz (Washington Luiz da Trindade, ob. cit., "Processo do trabalho", p. 90).
12
. Ob. cit., "La oralidad...", p. 78.
13
. Neste sentido, tambm, a advertncia de Mauro Cappelletti, de que o definir se um procedimento oral
ou escrito um problema de predomnio (ob. cit., "La oralidad...", p. 10).
14
. Como adverte Mauro Cappelletti: "La oralidad es una cosa totalmente distinta de la oratoria forense." (Ob.
cit., "La oralidad...", p. 22)
7
Mas, A oralidade, no entanto, mais do que um modo de
realizao de atos processuais. , isto sim, um modo de pensar os objetivos do processo,
priorizando, verdade, o emprego da forma oral de realizao dos atos processuais. Trata-
se de um postulado inarredvel dos tempos atuais em que se pretende agilizao do
processo e sua responsabilidade com a distribuio de justia. (Jorge Luiz Souto Maior,
ob. cit., p. 33)
15
. Idem, p. 79.
16
. "...em termos muito simples, o processo oral repousa na autoridade do juiz e no controle pblico da Justia,
porque tudo mais seria episdico... O fundamental que o juiz governe o processo por um lado e, por outro,
tenha o povo controle sobre esta atividade importante do Estado." (Washington Luiz da Trindade, com apoio
em Eduardo Couture, ob. cit., "Processo do Trabalho", p. 91)
17
. Ob. cit., "La oralidad...", p. 79-80.
18
. Idem, p. 81.
8
Em resumo: a oralidade um modo de atuao do processo, que se
estabeleceu, a partir dos ideais defendidos na Revoluo Francesa, para corrigir os defeitos
do procedimento escrito que imperava na Idade Mdia. Na Idade Mdia o processo era
sigiloso; complicado (a cada escrito correspondia um contra-escrito); formalista ("o que no
est nos autos no est no mundo"); coisa das partes (s se desenvolvia por iniciativa das
partes); e fragmentado (toda deciso era recorrvel, e as provas eram colhidas por um juiz
instrutor). Alm disso, a atuao do juiz era limitada, imperando o sistema da prova legal
(cada tipo de prova tinha um valor prvio determinado e o resultado da lide era baseado na
quantificao das provas produzidas pelas partes).
9
11 de novembro de 1936 19 , e a Exposio de Motivos da Commisso Elaboradora do
Projecto de Organizao da Justia do Trabalho, em 30 de maro de 193820.
19
. in Waldemar Ferreira, A Justia do Trabalho - pareceres proferidos na Comisso de Constituio da
Camara dos Deputados, Rio de Janeiro, 1937, p. 243.
20
. In Oliveira Vianna, Problemas de Direito Corporativo, Rio de Janeiro, Jos Olympio Editora, 1938, p. 287.
21
. Vide exemplo do indeferimento da inicial, da interveno de terceiros, da oitiva de testemunha por carta
precatria, etc, que, via de regra, no devem ocorrer no procedimento trabalhista. Nos casos excepcionais em
que tais incidentes ocorrerem no procedimento trabalhista socorre-se das disposies do processo civil,
aplicadas subsidiariamente.
10
oriundos de uma nica relao de direito material, a relao de emprego, regida por regras
trabalhistas especficas. Da porque a no observncia dessa peculiaridade leva a uma
aplicao muitas vezes indevida, porque desnecessria, de regras procedimentais comuns.
22
. Antnio lvares da Silva, ob. cit., "Modernizao...", p. 61.
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Sob o aspecto dos fatores que interferem na efetividade do
processo, alis, cabe recordar que nem todos aqueles que militam nos processos tm esta
vontade de ser ele clere. Esse dado real, mas muitas vezes omitido, de que vrios
advogados criam incidentes processuais para postergar o feito, deve ser levado em
considerao quando se pensa na busca da melhoria da prestao jurisdicional. Diga-se, a
propsito, que o empecilho efetividade do processo no criado apenas pela reclamada.
Muitas vezes, o prprio reclamante, no af de auferir ganhos indevidos, acaba cometendo
atos que provocam o mesmo resultado. Claro, tambm o juiz colabora com a ineficincia do
processo quando descumpre a lgica do procedimento trabalhista, quando no pratica ato
em prol da efetividade do processo (concesso de tutela antecipada, por exemplo); ou
quando entre em conflito pessoal com o advogado.
f) lides simuladas;
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g) defesas que para serem lidas com rigor precisariam de um
sumrio;
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u) arquivamentos de reclamaes provocados intencionalmente;
4. Propostas.
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processo demorada, isto leva o patrono do reclamante a atuar na direo de um acordo e
para provocar um acordo mais prximo da justia, isto o incentiva a exagerar um pouco nos
pedidos, para ter lenha para queimar no acordo. Por outro lado, quando o advogado
exagera em sua pretenso, isto d margem para que o advogado da reclamada exagere na
sua defesa e se o acordo no se produz, restam nos autos toda aquela gama de
complexidades (desvinculadas do real mrito do caso que envolve as partes em litgio) que
acabam inibindo uma soluo rpida da lide.
15
tercerizao tem provocado. Sem fazer uma abordagem de direito material da terceirizao,
o fato que este fenmeno administrativo, mal regulado pelo En. 331, do TST, tem
provocado efeitos nefastos para a efetividade do processo do trabalho.
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prazo para razes finais, prazo para emenda da inicial e prazo para apresentao de rol de
testemunhas, pois que os atos processuais trabalhistas ocorrem em audincia; no h o
direito de adiamento de audincia por requerimento das partes; no h o incidente de a
impugnao ao valor da causa.
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utilizao da previso contida no art. 652, d, da CLT; a penalizao dos recursos
abusivos (mas este ltimo j assunto para outro debate).
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estrangulam a efetividade so a fase recursal e a fase executria (no enfrentados neste
estudo); segundo, porque a estrutura do Poder Judicirio trabalhista continuaria travando o
funcionamento ideal do processo (a centopia continuaria surda).
23
. Mauro Cappelletti ("Acesso justia", Revista do Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul, n. 35, nova
fase, 1995, p. 47-53) em conferncia proferida no Plenrio da Assemblia Legislativa do Rio Grande do Sul),
demonstra como em grande parte o problema da celeridade processual est ligado, primeiro s prprias tarefas
do Estado social, que implica um gigantismo legislativo e ao mesmo tempo um gigantismo administrativo,
que geram, por sua vez, um gigantismo judicial, para proteger o indivduo frente s investidas da
Administrao (Executivo) e mesmo do Legislativo, quando age contrrio Constituio. Alm disso, o
prprio movimento de acesso justia contribui para o abarrotamento do Judicirio, visto que provoca a
conscincia de cidadania em grande parte da populao, que antes apenas mantinham reprimidas as suas
reivindicaes, que, agora, so remitidas, em grande nmero, ao Judicirio. Ressalte-se, no entanto, a
observao de Cappelletti, no sentido de que "o remdio para isso no pode ser a denegao da Justia. O
remdio a transformao da Justia" (p. 51).
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previstos na lei, como o recebimento do aviso prvio (no popular, aviso breve). Esta
atuao responsvel exige reflexo, contribuindo para a constante formao dialtica da
jurisprudncia. No , portanto, apenas com solues rpidas que se faz justia, pois que
desta rapidez pode resultar apenas a declarao de que aquele que bate ao Judicirio para
reivindicar justia no tem direito nenhum.
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Outras propostas de reformas, que se tem verificado, passam ao
largo de qualquer preocupao com a efetividade do processo e at possuem efeito negativo
neste aspecto. Com efeito, a ampliao da competncia da Justia do Trabalho, prevista no
projeto de reforma do Judicirio, para julgar conflitos de trabalho em geral, fruto da luta
dos juzes pela ampliao de sua parcela de poder, mas isto pode provocar efeitos
desastrosos na efetividade dos direitos sociais, seja no que se refere ao aspecto da
celeridade, por conta de aumentar a demanda sem aumentar a estrutura (como j ocorreu
com a cobrana da contribuio previdenciria), seja no que tange ao desvio da perspectiva
institucional da Justia do Trabalho, perdendo-se o foco de ser a Justia do Trabalho um
rgo do Estado voltado para julgar os conflitos entre o capital e o trabalho na perspectiva
da melhoria da condio social do empregado, qual seja, aquele que vende a sua fora de
trabalho para sobreviver.
5. Concluso.
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De tudo quanto se disse, bom destacar que no se considera o
procedimento trabalhista, na fase de conhecimento, como o produto pronto e acabado da
cincia processual, que no comporte, portanto, modificaes. O que se quis dizer que as
mudanas, que podem existir, devem respeitar a lgica do procedimento oral, sob pena de
se criar um sistema ilgico, pior, portanto, do que j existe. Alis, fora exatamente isto
ocorreu durante vrios anos em que se introduziram na realidade da Justia do Trabalho
institutos tpicos do procedimento ordinrio civil, incompatveis com o procedimento da
CLT.
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