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Seminrio V

IPI E IOF

Aluno: Clebinho

Questes
1. Construir a(s) regra(s)-matriz(es) de incidncia tributria do IPI.

Entendo que existem duas regras-matrizes de


incidncia tributria do IPI (ou seja, dois impostos diferentes). So eles: 1) IPI
(operaes de) industrializao de produtos e 2) IPI (operaes de) importao
de produtos industrializados do exterior.

Importante ressaltar que ambos consistem na


realizao de operaes jurdicas envolvendo produtos industrializados. No
primeiro caso, o sujeito passivo ir industrializar um produto e
consequentemente inclu-lo em uma operao jurdica. J no segundo caso, o
sujeito passivo ir importar um produto industrializado e consequentemente
inclu-lo em uma operao jurdica.

1) IPI (operaes de) industrializao de produtos


Antecedente
Critrio material realizar (verbo) operao jurdica envolvendo produtos
industrializados (complemento).
Critrio espacial em regra, qualquer lugar do territrio brasileiro.
Critrio temporal momento da sada do produto industrializado do
estabelecimento industrial.

Consequente:
Critrio pessoal sujeito ativo: Unio Federal; sujeito passivo: titular do
estabelecimento industrial ou que lhe seja equiparado.
Critrio quantitativo base de clculo: preo da operao; alquota: percentual
constante na TIPI.

2) IPI (operaes de) importao de produtos industrializados do exterior


Antecedente
Critrio material realizar (verbo) operao de importao de produtos
industrializados do exterior (complemento).
Critrio espacial reparties alfandegrias do Brasil.
Critrio temporal momento do desembarao aduaneiro.
Consequente:
Critrio pessoal sujeito ativo: Unio Federal; sujeito passivo: importador.
(Exceto aquele que importa produto industrializado para consumo prprio, pois
no existe a consequente operao jurdica).
Critrio quantitativo base de clculo: valor que servir de clculo para os
tributos aduaneiros, acrescidos do montante desses e encargos cambiais
devidos pelo importador; alquota: percentual constante na TIPI.

2. possvel o aproveitamento de crditos de IPI decorrentes da aquisio de


insumos com alquota zero ou imunes? Se possvel este crdito, como
quantific-lo? (Vide anexos I e II). Os materiais consumidos no processo
de produo mas que no so agregados diretamente ao produto final
geram crditos do IPI? E os bens adquiridos para ativo permanente? E os
materiais de teste ou prottipos? (Vide anexo III).

Pelo princpio da no-cumulatividade, a Constituio


Federal buscou evitar que haja o efeito cascata da tributao, ou seja, que haja
a tributao, em uma cadeia produtiva, de todas as suas etapas. Dessa forma,
h uma desonerao do contribuinte e consequentemente uma desonerao do
preo final do tributo.

A regra da no-cumulatividade est, quanto ao IPI,


prevista expressamente no Texto Constitucional, no artigo 153, 3, inciso II:

Art. 153. Compete Unio instituir impostos


sobre:
(...)
IV - produtos industrializados;
(...)
3 O imposto previsto no inciso IV:
(...)
II - ser no-cumulativo, compensando-se o que for
devido em cada operao com o montante cobrado nas
anteriores;

Entretanto, esta regra no se confunde com a regra


prevista para o ICMS, em que a prpria Constituio Federal veda a utilizao
de crditos advindos de operaes com iseno ou no incidncia (art. 155, 2,
inciso I da CF/88).

Como se v, a Constituio Federal garante a


aplicao da no-cumulatividade ao ICMS e ao IPI, ao dispor que os
contribuintes desses impostos tm direito compensao do que for devido em
cada operao com o montante cobrado nas operaes anteriores.

Entretanto, no h como estender a interpretao da


norma da no-cumulatividade do ICMS para o campo de aplicao do IPI, pois
o legislador constituinte no o fez expressamente em relao a este ltimo
imposto, conforme bem explica Paulo de Barros Carvalho 1:

inquestionvel a presena efetiva do princpio


da no-cumulatividade do IPI e do ICMS, como tambm
indisputvel a restrio que o constituinte
formulou ao tratar desse ltimo imposto, se bem
que removvel por disposio explcita. Vislumbrar
idntico tratamento ao IPI montar prescries,
em manifestao cerebrina, atribuindo-as a um
pseudolegislador constitucional, que muito

1
CARVALHO, Paulo de Barros. Direito Tributrio, Linguagem e Mtodo. 5 Ed. - So Paulo:
Noeses, 2013, pg. 698/699.
distante esteve de tais elucubraes.

Entendo que a escolha do legislador constituinte para


essa diferena se d por causa da natureza extrafiscal do IPI, que busca
fomentar no mercado interno a competitividade dos produtos nacionais em
detrimento de produtos importados.

Portanto, diante das premissas expostas acima,


entendo que os precedentes transcritos nos Anexos I e II esto equivocados,
pois limitam o direito ao crdito do contribuinte de IPI vigncia da Lei n
9.779/99. Ora, se a prpria Constituio Federal no o fez, no poder o
legislador infraconstitucional, por meio de lei ordinria, o fazer.

Em relao ao quantitativo do crdito de IPI nestas


situaes, entendo que o valor dever ser correspondente ao percentual que
seria devido na aquisio, caso no houvesse a aplicao da alquota zero ou
da imunidade.

Ora, se a finalidade da no cumulatividade


desonerar o preo final do produto, no faria sentido algum no permitir que o
contribuinte do IPI utilizasse o crdito proveniente da aquisio de materiais
consumidos no processo de produo (mesmo que no fossem agregados ao
produto final), de bens de ativo permanente ou de materiais de teste e prottipos.

Porm no o que dispe a jurisprudncia ptria,


conforme se verifica no precedente do Anexo III e na Smula n 495 do STJ.
Verifica-se, alis, que a vedao para utilizao de crdito de IPI proveniente de
aquisio de bens para ativo permanente positivada no Regulamento do IPI
(Decreto 2.637/98).

Mais uma vez, reitero: no pode um simples decreto


ou qualquer legislao infraconstitucional limitar um direito garantido pela
Constituio Federal, quando a prpria Constituio Federal no o fez.
Portanto, qualquer limitao ao direito ao crdito de
IPI somente poderia ser feita expressamente pelo Texto Constitucional.

3. Qual a relevncia das classificaes fiscais para a determinao da


incidncia do IPI? Discorrer sobre os seus critrios de soluo para efeitos
de problemas de classificao fiscal. Responda comentando qual a
classificao correta para Tablets (se 8471.30.12 ou 8471.3019),
justificando com base nos critrios de soluo identificados. (Vide anexo
IV).

Acredito que atravs das classificaes fiscais o Fisco


aplica o princpio da seletividade e consequentemente busca escolher quais
produtos so mais essenciais para a sociedade. Portanto, as classificaes
fiscais so de extrema relevncia para a incidncia do IPI.

O anexo do Decreto 7.660/2001 contm a NBM/TIPI,


que em seu texto, informa algumas regras a serem observadas para que seja
efetuada a classificao fiscal correta dos produtos.

Caso haja algum problema de classificao, o


regulamento do IPI, atravs da TIPI, estabelece algumas regras que devem ser
observadas para solucionar o problema.

No caso dos Tablets, esse produto pode ser


enquadrado em dois cdigos 8471.30.12 e 8471.30.19, porm um produto s
pode ser enquadrado em apenas um cdigo. Desse modo, deve ser observada
a regra 3, que se desdobra em 3a, 3b e 3c.

Na regra 3a, prevalece o critrio da especialidade: se


houver um cdigo mais especfico que contenha as caractersticas do produto
em questo, este deve prevalecer em relao ao cdigo geral.

Na regra 3b, que deve ser aplicada quando no se


pode aplicar a regra 3a, deve ser verificado qual matria prima ou produto
utilizado na industrializao prevalece no produto industrializado, para poder ser
realizado o enquadramento no cdigo correto.

Por fim, na regra 3c prevalece o ltimo cdigo


numrico disponvel, quando no for possvel aplicar as regras 3a e 3b.

No caso dos Tablets, entendo que no se aplica a


regra 3a, pois embora o cdigo 8471.30.12 seja mais especfico, ele no reflete
corretamente as caractersticas do produto. Tampouco h como ser aplicada a
regra 3b, pois no h matria prima ou produto utilizado predominante no
produto industrializado final.

Deste modo, deve ser aplicada a regra 3c e utilizado


o cdigo 8471.30.19 para classificao fiscal do Tablet, conforme foi realizado
no precedente trazido pelo anexo IV.

4. O princpio constitucional da seletividade em razo da


essencialidade do produto constitui uma faculdade ou um dever
direcionado ao legislador da pessoa poltica competente? O Poder
Judicirio poder corrigir eventuais distores? Podero as alquotas do
IPI variar conforme a etapa da circulao ou destinao do produto? (Vide
anexo V).

O valor essencialidade foi consagrado pelo legislador


constitucional ao dispor que o IPI ser seletivo em funo da essencialidade do
produto. O princpio da seletividade, portanto, funcionar como um instrumento
poltico para alcanar a essencialidade dos produtos.

Deste modo, no h como se conceber que trata de


uma simples faculdade do legislador infraconstitucional. Embora no a
Constituio Federal no defina quais sero os critrios para se alcanar essa
essencialidade atravs da seletividade, o legislador infraconstitucional no
poder deixar de aplica-lo quando da elaborao das leis referentes ao assunto.
Por essa razo, entendo ser equivocado o
posicionamento adotado no precedente do anexo V, em que se discute a
possibilidade do Judicirio alterar as alquotas seletivas estabelecidas pelo
legislador.

No pode o Judicirio atuar como rgo poltico,


determinando qual produto deve ser mais essencial que o outro, sob pena de
violao ao princpio da separao dos poderes. Por outro lado, caso o legislador
infraconstitucional no respeite as regras de classificao e cometa abusos,
entendo que o Judicirio pode intervir para anular o procedimento e determinar
que o legislador o faa de maneira correta.

Ou seja, jamais o Judicirio poder julgar o mrito


da escolha seletiva realizada, apenas pode analisar o procedimento.

Quanto a questo das alquotas do IPI variarem de


acordo com a etapa de circulao ou destinao do produto, entendo somente
podero ser alteradas as alquotas de acordo com a etapa de destinao do
produto, por justamente refletir a utilidade do mesmo, ou seja, refletir a sua
essencialidade para a sociedade.

5. A empresa Tudex Ltda uma indstria que produz mquinas e


equipamentos. No meio de seu processo de produo, envia seus produtos
a outra empresa, Galvanomix Ltda, para que esta efetue a galvanizao
desses produtos. Feita a galvanizao, os produtos voltam linha de
produo da Tudex, onde esta concluir seu processo de produo e,
posteriormente os vender aos consumidores finais. Pergunta-se: a
atividade realizada pela Galvanomix uma industrializao por encomenda
ou prestao de servio? Incidir ISS, IPI ou ISS e IPI? Justifique (vide
anexos VI, VII e VIII).

Partindo da premissa de que incidncia do IPI no


ser sobre processo de industrializao e sim sobre as operaes que envolvam
produtos industrializados, podemos afirmar que a obrigao tributada pelo IPI
uma obrigao de dar.

Por outro lado, o ISS incide sobre uma obrigao de


fazer, um esforo humano (servio) em favor de outrem.

Neste sentido, inclusive, o posicionamento de


Roque Antonio Carrazza2:

Reiteramos que o ISS uma exao que grava o


fato jurdico da prestao do servio de qualquer
natureza (prestao de fazer), ao passo que o IPI
incide sobre o ato jurdico que envolve operaes
com produtos industrializados (prestao de dar).
Importa ressaltar que o IPI se distingue do ISS,
no pelo esforo humano ou pela dificuldade em
realiza-lo, mas pela prtica de operaes
jurdicas que implicam num dar algo corpreo, que
no decorra de encomenda especfica do adquirente.
Se o esforo humano, ainda que se traduza num bem
material, leva a um fazer, em favor do tomador, o
tributo devido jamais ser o IPI, mas,
eventualmente, o ISS.

Deste modo, no caso exposto, entendemos que se


trata de uma industrializao por encomenda, que nada mais do que uma
prestao de servio com a utilizao de maquinrio e matria prima.

Importante ressaltar que neste caso especfico, no


h transferncia de titularidade do produto, quando ele sai da empresa Tudex
para a Empresa Galvanomix e vice-versa, ou seja, se houvesse a incidncia do
IPI nesta operao, seria admitir, equivocadamente, que a industrializao o
critrio material do IPI, conforme se verifica nos precedentes dos anexos VI e

2
CARRAZZA, Roque Antonio. Reflexes sobre a obrigao tributria. - So Paulo: Noeses, 2010.
VII.

Por essa razo, deve haver a tributao somente pelo


ISS, conforme se verifica no precedente do anexo VIII.

6. Construir as regra(s)-matriz(es) de incidncia tributria do IOF.

Existem quatro regras-matrizes de incidncia


tributria do IOF, ou seja, quatro impostos distintos. So eles: 1) IOF crdito;
2) IOF cmbio; 3) IOF seguro; e 4) IOF ttulos e valores mobilirios.

1) IOF CRDITO
Antecedente
Critrio Material: Realizar (verbos) operaes de crdito.
Critrio Espacial: Dentro do territrio brasileiro.
Critrio Temporal: no momento da entrega (total ou parcial) ou colocao a
disposio do crdito para o interessado.
Consequente
Critrio Pessoal: sujeito ativo: Unio Federal; sujeito passivo: instituio
financeira vinculada ao sistema financeiro.
Critrio Quantitativo: base de clculo valor da operao de crdito; alquota
percentual definido na legislao.

2) IOF CMBIO
Antecedente
Critrio Material: Realizar (verbos) operaes de cmbio.
Critrio Espacial: Dentro do territrio brasileiro.
Critrio Temporal: no momento da entrega (total ou parcial) ou colocao a
disposio de moeda nacional ou estrangeira (ou de documento que a
represente) para o interessado.
Consequente
Critrio Pessoal: sujeito ativo: Unio Federal; sujeito passivo: instituio
financeira vinculadas ao sistema financeiro.
Critrio Quantitativo: base de clculo valor da operao de cmbio em moeda
nacional; alquota percentual definido na legislao.

3) IOF SEGURO
Antecedente
Critrio Material: realizar (verbos) operaes de seguro.
Critrio Espacial: dentro do territrio brasileiro.
Critrio Temporal: no momento da emisso da aplice ou documento equivalente
ou no momento do recebimento do prmio.
Consequente
Critrio Pessoal: sujeito ativo: Unio Federal; sujeito passivo: instituio
financeira vinculadas ao sistema financeiro.
Critrio Quantitativo: base de clculo valor da operao de seguro; alquota
percentual definido na legislao.

4) IOF TTULOS E VALORES MOBILIRIOS


Antecedente
Critrio Material: realizar (verbos) operaes relativas ttulos e valores
mobilirios.
Critrio Espacial: dentro do territrio brasileiro.
Critrio Temporal: no momento da emisso, transmisso, pagamento ou resgate
desses ttulos ou valores mobilirios
Consequente
Critrio Pessoal: sujeito ativo: Unio Federal; sujeito passivo: instituio
financeira vinculadas Comisso de Valores Mobilirios.
Critrio Quantitativo: base de clculo valor da operao relativa ttulos e
valores mobilirios; alquota percentual definido na legislao.

7. Determinada pessoa jurdica X, pertencente a um grupo de


empresas Y, celebra contrato de mtuo com outras empresas desse
mesmo grupo, com a finalidade de obter dinheiro sem recorrer ao mercado
financeiro. Pergunta-se: o emprstimo decorrente desse contrato de mtuo
configura fato jurdico tributrio que enseja a exigncia do IOF? legtima
a cobrana de IOF sobre a venda de direitos creditrios realizada por
empresas de factoring? (Vide anexos IX e X).
A Constituio Federal, ao permitir que o Executivo a
possa alterar as alquotas do tributo, atribuiu um carter de extrafiscalidade ao
IOF, tornando-o um instrumento jurdico de interveno na poltica de crdito,
cmbio, seguro e transferncia de valores mobilirios.

Portanto, a finalidade principal do IOF atender


poltica monetria, regulando a circulao de valores que possam causar algum
impacto ao sistema financeiro nacional. Tanto verdade que a atividade de
circulao de valores exclusiva de instituies financeiras, sendo vedada a sua
explorao por outras pessoas jurdicas.

Assim, conforme se verifica nas regras-matrizes de


incidncia tributria dos IOF construdas acima, somente poder ser sujeito
passivo da obrigao tributria de IOF aquelas pessoas jurdicas constitudas
sobre a forma de instituies financeiras, que estejam vinculadas ao sistema
financeiro ou comisso de valores mobilirios.

Neste sentido, se faz importante transcrever os


ensinamentos de Paulo de Barros Carvalho3:

O imposto de que nos ocupamos agora atinge,


fundamentalmente, as operaes relativas
circulao de valores a ele referidos, que se
exteriorizam por intermdio de operaes de
crdito, cmbio e seguro e de quaisquer espcies
de ttulos vinculados ao sistema financeiro ou
Comisso de Valores Mobilirios, vale dizer, que
transitem pelo sistema financeiro ou sejam
fiscalizados, por algum de seus rgos.

3
CARVALHO, Paulo de Barros. Direito Tributrio, Linguagem e Mtodo. 5 Ed. - So Paulo:
Noeses, 2013, pg. 725/726.
Logo, se a pessoa jurdica X, apresentada no caso
fictcio acima, no preenche os requisitos do sujeito passivo, no h como
entender que deve incidir IOF sobre os contratos de mtuo celebrados com as
demais empresas do grupo.

Deste modo, ao meu ver, inconstitucional a


prescrio contida no art. 13 da Lei n 9.779/99, que dispe que nas operaes
de mtuo realizadas por pessoas jurdicas no vinculadas ao sistema financeiro
ou CVM deve haver incidncia de IOF. Por essa razo, o precedente constante
no anexo X est equivocado.

Em relao a operao de factoring, a concluso que


se alcana a mesma: no dever haver incidncia de IOF. Entretanto, os
argumentos para se alcanar essa concluso so diferentes. Vejamos:

A operao de factoring consiste na celebrao de


contrato jurdico em que uma empresa (faturizada) cede, total ou parcialmente,
de maneira onerosa e sem direito de regresso, seus crditos lquidos oriundos
de sua atividade empresarial a outra empresa (factor), mediante pagamento de
uma taxa de remunerao e sem intermediao bancria.

Paulo de Barros Carvalho traz outros


desdobramentos das operaes de factoring4:

Esses servios pactuados podem adquirir formas


variadas, tais como (i) aquisio de faturamento,
(ii) cadastramento de compradores e clientes,
(iii) obteno de informes sobre a situao
econmico-financeira desses ltimos, (iv) cobrana
de ttulos, (v) repactuao da frmula de
recebimento de crditos, (vi) e outras atividades
correlatas, podendo compreender, inclusive, toda

4
CARVALHO, Paulo de Barros. Derivao e Positivao no Direito Tributrio Volume II. So
Paulo: Noeses, 2013, pg. 31.
a gama dessas atividades ou apenas parte delas,
conforme avenas firmadas pelos contratantes.

Por outro lado, a operao de crdito (critrio material


do IOF crdito) tem como caractersticas a coleta, a intermediao e a
aplicao de recursos financeiros prprios ou de terceiros, conforme dispe o
art. 17 da Lei n 4594/64.

Assim, verifica-se que as operaes de factoring no


renem as caractersticas das operaes de crdito realizada pelas instituies
financeiras vinculadas ao sistema financeiro nacional.

Neste sentido, importante a lio de Paulo de Barros


Carvalho5:
Diferentemente, as operaes bancrias propem-
se realizar funes econmicas do crdito e versam
sobre a captao de capitais mveis e sua
aplicao. Nas operaes bancrias, portanto, a
intermediao especulativa o elemento
caracterizador do ato de comrcio, versando sobre
os dois polos: captao e colocao de valores
pecunirios. Quer isso significar que conquanto
possam ser encontrados, na faturizao, elementos
smiles queloutros prprios de instituies
financeiras adiantamento, desconto e
financiamento -, tais operaes so realizadas com
recursos prprios, alm de no se acharem sob o
controle do Banco Central, no sendo revestidas
das mencionadas qualificaes inerentes s
entidades bancrias, principalmente intermediao
especulativa.

5
CARVALHO, Paulo de Barros. Derivao e Positivao no Direito Tributrio Volume II. So
Paulo: Noeses, 2013, pg. 12.
Desta forma, por no haver subsuno do fato
norma, no se pode admitir a incidncia de IOF nas operaes de factoring,
tendo em vista que a operao no se enquadra em nenhum critrio material
previsto nas regras-matrizes de incidncia tributria dos IOF existentes.

Equivocada, mais uma vez, o precedente contido no


Anexo IX, por entender que as operaes de factoring funcionam como se
fossem operaes relativas valores e ttulos mobilirios.