POLITICAS CRIMINALES COMPLEMENTARIAS. UNA PERSPECTIVA BIOPOLTICA.

Bohm

Conceptos introductorios: Tanto Jakobs como Garland demuestran una escisin en las formas poltico-criminales (entre la
medidas duras, como la mano dura, toleracia cero, etc, y las medidas blandas, como los servicios de seguridad privada,
fomento de instalacin de alarmas, etc). . Mientras que el primero postula la existencia y necesidad de un derecho penal del
enemigo que se contrapone a un derecho penal del ciudadano. El derecho penal del enemigo es una legislacin de tipo blica
que pauta el trato con aquellos sujetos que no pueden ser considerados ciudadanos por representar un peligro fsico y/o
normativo para el Estado y la sociedad. Caractersticas de este derecho penal del enemigo son la disminucin o abolicin de
garantas procesales y el adelantamiento de la punibilidad, as como una lgica combativa ms que intimidatoria.

El Derecho Penal del ciudadano es aquel que juzga al ciudadano en su condicin de persona con todos sus derechos y
protegido por la totalidad de las garantas del Derecho penal, en particular por la garanta de presuncin de inocencia. En
ste tipo de Derecho, no opera el derecho penal de autor, ya que el ciudadano o persona no es juzgado, por lo que es, sino
por sus actos constitutivos de infraccin al ordenamiento jurdico penal. el Derecho penal del ciudadano tendra como fin el
mantenimiento (restablecimiento o reparacin) de la vigencia de la norma, mientras que el Derecho penal del enemigo se
dirige al combate de peligros.

Garland habla de la contradiccin de la criminologa del otro (conjunto de prcticas, discursos y mecanismos de poltica
criminal que no se dirigen al ciudadano comn, sino a aquellos que son identificados como portadores de peligro, como una
amenaza al grupo social, aislando, el Estado, a aquellos no aptos para la vida en sociedad) con la criminologa de s mismo
(rene todo tipo de prcticas, mecanismos y discursos de prevencin del delito en las cuales los individuos deben actuar
responsablemente al asumir y gerenciar al delito como un riesgo ms de las sociedades modernas, en las cuales todos los
ciudadanos comunes son potenciales vctimas pero tambin potenciales ofensores.

Analiza esta escisin en base a las estrategias de poder soberano y gubernamentalidad planteadas por Foucault. La
estrategia del poder soberano es aquella que F identifica en las formas de dominacin del siglo 11, poder ejercido sobre el
suelo, sus productos agrarios y las riquezas y bienes de los sbditos y este ejercicio de poder se basa en la ley, que habilita la
confiscacin de bienes en beneficio del soberano. El territorio s importante no solo por su potencial productivo, sino porque
determina los lmites fsicos del poder del soberano.

Por eso la defensa del territorio es una de las tareas fundamentales de esta forma de poder. Toda amenaza al territorio o a la
ley son respondidos mediante el ejercicio del poder del soberano en su forma ms caracterstica: el derecho sobre la vida y la
muerte de sus sbditos que tiene por fin la defensa y conservacin del poder mismo. La forma ineficiente de esta estrategia
de poder hizo que el mismo se vaya debilitando y se vaya desarrollando la gubernametalidad (siglo 16) (Foucault). Esto
sucede cuando empieza a emerger el reconocimiento de una poblacin que es ms que un simple conjunto de individuos.
Las riquezas ya no son confiscadas sino que su generacin es fomentada. EL fin es que la poblacin y economa permanezcan
sanos y se desarrollen ininterrumpidamente. Los actos de poder son aqu acciones desempeadas sobre las acciones de
otros para darles una orientacin, esto es, para gobernarlas.

La biopoltica es una tecnologa de poder o de gobierno, una forma de llevar adelante el gobierno, que acta sobre una
poblacin como cuerpo viviente, con sus propios desarrollos biolgicos, econmicos y en definitiva existenciales. El biopoder
es una forma de poder que regula la vida social desde su interior, siguindola, interpretndola, absorbindola y
rearticulndola. Una famosa citacin de Foucault dice que si bien antes el soberano daba muerte y dejaba vivir,
actualmente el soberano da vida y deja morir. La biopoltica es una forma de administracin de la vida, la biopoltica se
debe encargar de las condiciones biolgicas, sociales, culturales, econmicas y geogrficas en las que los seres humanos
viven. La biopoltica es la tecnologa de que se vale la estrategia gubernamental, al momento de regular la vida, y es a su vez
la explicacin a la existencia del poder soberano en la actualidad, donde debe aplicar en proteccin a aquella vida su poder
de muerte.
Mientras la tendencia dura que responde a una tecnologa soberana de poder, promete seguridad, la tendencia blanda,
reflejo de una tecnologa gubernamental, acta mediante el ejercicio responsable de la libertad. Esto lleva a la contradiccin
entre seguridad y libertad, contradiccin que se ve reflejada en las practicas de la poltica criminal. Seguridad y libertad no se
repelen, as como tampoco las dos tendencias poltico-criminales en cuestin (dura y blanda) que en realidad actan en
forma complementaria.

La escisin. Un poco de Jakobs, de Garland y de Foucault

La escisin referida por Jakobs y por Garland se dejan explicar por las estrategias de poder foucaltianas. Se tratarn ambas
lneas criminolgicas en forma separada: las estrategias soberanas (referidas criminologa del otro y derecho penal del
enemigo) y las estrategias gubernamentales (referidas a la criminologa del s mismo y al derecho penal del ciudadano)

Estrategias soberanas (del soberano): En las descripciones de Foucault vemos un relato sobre lo duro que solan ser los
castigos. Rudeza presente tambin en el derecho penal del enemigo el cual es presentado como una guerra necesaria contra
los peligros y enemigos ms severos, el anlisis de Garland parece ver la corriente punitiva como intento de ocultar la
imposibilidad de controlar el delito y por tanto la incapacidad de ocultar la incapacidad de proteccin por parte del Estado.
Las diferentes tcnicas de la criminologa del otro son tcnicas adaptadas por el poder soberano actual, que no se
diferencian demasiado del las antiguas: exclusin, muerte, eliminacin de peligros en general.

Braithwaite y Pettit No slo su merecido

Cap. 1: Justicia Penal: es la aplicacin o el estudio de las leyes sobre el comportamiento criminal.

Preguntas fundamentales sobre la justicia penal:

1- Qu tipos de conductas debe penalizar el sistema?

2- Qu tipos de penas deberan permitirse o imponerse?
3- Cmo deben asignarse los recursos del sistema entre sus diferentes partes y dentro de cada parte o subsistema
(por ejemplo, la polica? (el sistema de justicia penal debera recibir ms fondos del gobierno?)
4- Qu tipo e intensidad de vigilancia debe tolerarse? (Deben permitirse las escuchas telefnicas?)
5- Qu casos deben ser objeto de investigacin judicial y cmo deben realizarse esas investigaciones?
6- Qu casos debern seleccionarse para ser llevados a juicio?
7- Cmo deben tomarse las decisiones previas al juicio: decisiones respecto de la negociacin de cargos y la
declaracin de culpabilidad, las inmunidades totales y parciales, la fianza o la prisin preventiva?
8- Qu sistemas de enjuiciamiento deben aplicarse para determinar la culpabilidad?
9- Dentro de los lmites fijados a la discrecionalidad, qu penas deberan imponer los tribunales a quienes son
declarados culpables?
10- Cmo deberan ser administradas las sentencias de prisin, de libertad condicional y de libertad restringida?

Una teora integral de justicia penal se obtiene al proporcionar un conjunto de respuestas completo y coherente a las
preguntas fundamentales conforme a una estrategia de respuesta sistmica.

El sistema de justicia penal constituye el campo en el que se ventila la resolucin de los conflictos generados por la
criminalidad, tanto a nivel nacional como internacional. Comprende un conjunto de instituciones conducidas por
profesionales formados en distintas disciplinas cientficas que no han hallado oferta formativa integral en el tradicional mapa
de titulaciones oficiales.

Se debe elaborar una teora integral en materia de justicia penal ya que es necesaria una observacin metodolgica general,
centrarse en ciertos subsistemas de justicia penal entraara un doble riesgo: en primer lugar, el riesgo de la falta de
eficiencia y, en segundo lugar, el riesgo de resultar contraproducente.

Tradicionalmente, el sistema de justicia penal se divide en subsistemas, como los atinentes a legislar, ejercer funciones
policiales, procesar judicialmente, determinar las penas, etc. en los ltimos aos, a menudo se complementaron en
instituciones hbridas, que tambin gozan de cierta autonoma y combinan sus funciones que antes se mantenan separadas:
fuerzas de intervencin integradas por policas y fiscales, comits de delincuencia, entre otros.
El hecho de que el sistema de justicia penal est articulado as, es decir, como un conjunto de subsistemas estrechamente
conectados, implica que nuestra observacin metodolgica general es pertinente en la determinacin de polticas en
cuestiones de justicia penal.

Adems tenemos que tener en cuenta que el sistema de justicia penal en cuanto a totalidad no est por completo
desconectado de otros sistemas del orden jurdico y social.

La discrecionalidad (se deja a criterio libre de una persona) en el sistema de justicia penal posibilita el tratamiento desigual
de delincuentes iguales, delincuentes que causaron el mismo dao. Uno de los propsitos fundamentales fue establecer una
proteccin contra esa posibilidad al instar a la imposicin de limitaciones a la discrecionalidad de los jueces.

Si en un sistema con alto grado de interconexin se ejerce la discrecionalidad en diferentes puntos, las medidas orientadas a
modificar el modo en que esta se aplica en un punto sern pasibles de producir cambios en ese mismo aspecto en otras
partes del sistema para restaurar el equilibrio. Si impedimos que los actores de un subsistema ejerzan la discrecionalidad
para realizar dichos valores, dejamos a los actores de los otros subsistemas, que comparten esos mismos valores, la tarea de
compensar ejerciendo su discrecionalidad para alcanzar el mismo fin. Por ejemplo, si el problema de que los jueces no
castigan a los conductores alcoholizados se intenta solucionar imponiendo penas de prisin de cumplimiento efectivo, los
agentes de polica (que comparten la misma actitud de no castigo con los conductores ebrios) pueden ejercer su
discrecionalidad y detener a menos infractores. Existe aqu entonces un desplazamiento de la discrecionalidad de un
subsistema a otro.

Cap. 5 Interpretacin de la teora republicana

Se identifican 4 supuestos generales de la postura republicana (cuyo objetivo es promover el dominio):

a- La parsimonia: Cualquier intervencin de la justicia penal implica ciertos costos iniciales. Cualquier acto de
penalizacin, vigilancia o detencin infringe un dao inmediato e incuestionable en el dominio de alguien. Este
supuesto debe favorecer menos actividad de la justicia penal.
b- El control del poder: La forma ms importante de someter a las autoridades de la justicia penal a controles
adecuados es mediante el reconocimiento de determinados derechos de los ciudadanos: el derecho del inocente a
no ser castigado, el derecho a un juicio justo, etc. Incluso cuando se otorga capacidad discrecional en algunos
asuntos a autoridades como la polica, los fiscales o los jueces, su poder aun puede ser sometido a controles contra
el perjuicio o el capricho. Los requisitos de que los agentes respondan por el ejercicio de su discrecin constituyen un
tipo de control. Este tipo de mecanismo ofrece a los individuos una garanta de que, incluso si se los trata de modo
diferente del que se trata a los dems, la diferencia en el trato est justificada por algn rasgo de las circunstancias
pblicamente reconocido, y no como producto de capricho o la malicia.
c- La reprobacin: El sistema de justicia penal se debe organizar de modo tal que la delincuencia se vea sujeta a la
reprobacin o desaprobacin ms o menos efectiva de la comunidad.
(Los liberales identifican la libertad con lo que la ley no prohbe, es decir, en clave hobbesiana, con el silencio de la
ley. Los republicanos, en cambio, identifican la libertad con la obediencia a la ley). Mientras que para los liberales,
ser moralizante suele tener connotaciones negativas; para los republicanos, adoptar una actitud moralizante
respecto de las amenazas criminales al dominio tiene connotaciones positivas.
Existen dos variedades de instituciones formativas:
La institucin coercitiva, que dispone penas y recompensas tales que las personas tienden a adoptar las
disposiciones conductuales del ciudadano virtuoso si la institucin funciona de manera adecuada.
La institucin socializadora, que busca lograr que las personas comprendan que el delito es vergonzoso,
logrando de esta manera dos cosas a la vez: presentando el delito como algo malo y, por lo tanto, algo por lo
cual las personas deben avergonzarse; y presentando el delito como un tipo de actividad que la sociedad
desaprueba y, por ende, como algo por lo cual muy probablemente esa sociedad avergonzar a quien lo
cometa.
 Cualquier teora republicana de la justicia penal tender a favorecer la variedad socializadora; y por eso adopta un
supuesto a favor de la reprobacin. Despus de todo, la reprobacin es lo que necesitamos si nuestro objetivo es que
las personas comprendan que el delito es vergonzoso. Cuando los ciudadanos consideran que el delito es
vergonzoso, las sociedades sin duda obtienen mejor proteccin. As, es probable que las sociedades con niveles de
delincuencia ms bajos sean aquellas en las que los delincuentes se ven expuestos a la reprobacin con mayor
efectividad.
Un segundo motivo por el que la teora republicana favorece a la institucin socializadora antes que a la coercitiva
radica en que ese ltimo tipo de institucin requiere que los ciudadanos comprendan por qu el sistema de justicia
penal hace lo que hace, entendiendo necesariamente los motivos de tal coercin al imponer una pena legal. En
cambio, cuando se hace ver a un ciudadano que una actividad es motivo de vergenza, el componente subjetivo de
su dominio no se pone en peligro de la misma manera.
La teora republicana da lugar al supuesto de que el sistema debe orientarse hacia la reprobacin de los infractores, y
no a la mera imposicin de penas coercitivas. La reprobacin requerida se obtendr mediante el diseo de las penas,
buscando razonar moralmente con los delincuentes provocando de manera directa la sensacin de vergenza. Pero
la reprobacin tambin se comunica de otros modos: el polica que acepta no presentar cargos pero solo despus de
un compromiso de buena conducta, etc.
A diferencia del castigo y la coercin que pueden no proteger el dominio, al invadir a nuestra persona propiedad y
libertad, la desaprobacin de los dems no invade tales reas, por ende no peligra el dominio.
d- La reintegracin: El sistema de justicia penal debe procurar la reintegracin en la comunidad, en particular la
restauracin del dominio para aquellos ciudadanos cuyo dominio fue invadido por el delito o el castigo, ya que las
consecuencias de ser vctima de un delito o de haber sido hallado culpable pueden militar contra el dominio. En
consecuencia, debe ser prioritaria la restauracin de victimas y ex delincuentes para que recuperen su goce de pleno
dominio.
El objetivo ms importante de reintegracin es la victima de un delito. La vctima fue devaluada como persona,
alguien le dio el msj de que no es digna de gozar del derecho de no interferencia. El dominio de la victima puede
restaurarse de manera efectiva realizando la sociedad un acto que, de manera simblica (condenando el delito,
reprobndolo) y tangible (compensando a la vctima) asegure a la victima que no ha sido devaluada como persona,
que su dominio es digno de respeto.
La reintegracin de ex delincuentes tambin debe ser importante ya que a menos que se pongan en prctica
iniciativas orientadas a reintegrarlos, los ex delincuentes fcilmente caern en la categora de ciudadanos de
segunda, sin goce pleno de dominio, llevndolos muchas veces a delinquir nuevamente.

1- Qu tipos de conductas debe penalizar el sistema? Mill (liberal) dira que ninguna actividad debe ser penalizada a
menos que cause algn perjuicio a otra persona, si slo se daa quien realiza tal actividad no debe ser penalizada.
Crticas a Mill: - Moralismo Jurdico: acepta que la actividad sea penalizada por la sola razn de que sea inmoral.
- Paternalismo jurdico: admite que una actividad sea penalizada porque es probable que sea perjudicial para el
agente mismo.
Crticas de los republicanos a las posturas antes mencionadas: -a Mill: Reemplazara su preocupacin por el perjuicio
por una inquietud respecto de las actividades que socavan el dominio.
-al Moralismo: no aceptara que por el solo hecho de que una actividad sea considerada inmoral esta deba ser
penalizada
-al Paternalismo: En principio acepta el postulado de que las actividades que socavan el dominio de una persona son
tema de preocupacin, tanto como aquellas que socavan el dominio de los otros. Los republicanos entienden que
slo se tendra que penalizar aquellas actividades que amenacen la persona, la propiedad o la libertad de otros
ciudadanos. Asimismo, consienten la penalizacin de los delitos derivados (delitos que no constituyen amenazas al
dominio como tal, pero que ponen en riesgo el sistema mediante el cual se protege el dominio. Ej: portacin de
armas sin permiso, la fuga de una prisin, la evasin impositiva, el ejercicio ilegal de la medicina y el desacato).
Esta teora republicana se ocupa de explorar 3 reas en que la penalizacin es controvertida:
 a. Los delitos contra el honor: Penalizar el uso del lenguaje indecoroso u ofensivo constituye una clara amenaza a la
libertad de expresin, que brinda un arma a quienes desean usar el poder del Estado para avasallar el dominio
de los otros. De manera similar penalizar la blasfemia representa una amenaza injustificable a la libertad
religiosa.
b. Los delitos consensuales o delitos sin vctimas: se produce un dao, pero tal dao es aceptado libremente por la
vctima. Ej.: la prostituta que le da nalgadas solicitadas por un masoquista provoca un dao. Pero como se dieron
con el consentimiento de la vctima y no tienen efectos sobre las perspectivas de libertad de la vctima, no
reducen su dominio, por tanto los republicanos no desean penalizar esa prctica.
Otro tanto ocurre al penalizar el consumo de drogas, ya que esto constituye una invasin al dominio y adems da
lugar al surgimiento de un mercado ilcito. Esta teora propicia la poltica de despenalizacin del consumo de
drogas, con el requisito de que tales sustancias puedan obtenerse bajo receta mdica.
c. Los delitos de responsabilidad objetiva: Parten del supuesto de que slo las personas que son culpables desde el
punto de vista moral de un avallasamiento del dominio de otros deben ser declaradas culpables: quienes lleven a
cabo actos perjudiciales deben gozar de proteccin contra un castigo que no tome en cuenta si su conducta fue
intencional, temeraria, negligente o slo accidental. La ley penal es una forma no parsimoniosa de tratar la
conducta perjudicial que no involucra falta, pues si ser inocentes no basta para protegernos de ser castigados, el
elemento subjetivo de nuestro dominio se encuentra amenazado. As la teora no permite delitos de
responsabilidad absoluta en el que el delincuente no es culpable de la infraccin. No obstante, la teora puede
admitir los delitos de responsabilidad objetiva, en los que el delincuente no tuvo intencin de cometer el
delito, pero es de todos modos culpable en un nivel inferior de culpabilidad. Ej: fabricante que vende sin
intencin alimentos contaminados.

2- Qu tipos de penas deberan permitirse o imponerse? Debera prescribirse una pena mxima la cual los tribunales
no puedan superar como medida de control de poder y para garantizar iguales posibilidades de libertad.
Los castigos impuestos por los tribunales pueden dividirse en 3 clases:
a- Castigos dirigidos contra la propiedad de un infractor: incluyen penas, resarcimientos e incautacin de bienes
b- Castigos que afectan la libertad del infractor: incluyen la crcel y los servicios comunitarios
c- Castigos que invaden a su persona son la pena de muerte, los castigos corporales, la mutilacin y la tortura.
Los republicanos creen que debera prohibirse el castigo dirigido contra la persona del agente. El supuesto a favor de
la parsimonia es lo que motiva esta postura, pues esos castigos representaran una invasin mayor del dominio de
una persona que otro tipo de castigos y no existe prueba de que este tipo de castigo sean disuasorios.
Adems este tipo de castigo no cuenta con ventaja probable de carcter reprobatorio o reintegrativo.
La parsimonia sugiere que los castigos contra la propiedad del delincuente son los ms deseables, puesto que los
considera los castigos menos invasivos del dominio que los dirigidos contra la libertad. Los mismos seran
reprobatorios y reintegrativos si involucran un resarcimiento de la vctima o de la familia de la vctima.

3- Cmo deben asignarse los recursos del sistema entre sus diferentes partes y dentro de cada parte o subsistema
(por ejemplo, la polica? (el sistema de justicia penal debera recibir ms fondos del gobierno?): PAG 27
4- Qu tipo e intensidad de vigilancia debe tolerarse? (Deben permitirse las escuchas telefnicas?)
5- Qu casos deben ser objeto de investigacin judicial y cmo deben realizarse esas investigaciones?
6- Qu casos debern seleccionarse para ser llevados a juicio?
7- Cmo deben tomarse las decisiones previas al juicio: decisiones respecto de la negociacin de cargos y la
declaracin de culpabilidad, las inmunidades totales y parciales, la fianza o la prisin preventiva?
8- Qu sistemas de enjuiciamiento deben aplicarse para determinar la culpabilidad?
9- Dentro de los lmites fijados a la discrecionalidad, qu penas deberan imponer los tribunales a quienes son
declarados culpables?
10- Cmo deberan ser administradas las sentencias de prisin, de libertad condicional y de libertad restringida?
PELICULA Los chicos del coro: Un director de orquesta recibe antes del comienzo de uno de sus conciertos la noticia de la
muerte de su madre, regresando por ello tras la finalizacin del mismo a su casa para acudir al entierro.
Por la noche recibe la visita de un hombre al que no reconoce hasta que este le dice que estuvieron juntos en el Fond de
l'Etang (escuela), y se presenta como Ppinot.
Juntos recuerdan aquellos tiempos y ven una antigua foto en la que aparecen todos los internos en el ao 1949, 50 aos
atrs, apareciendo en ella el vigilante, Clment Mathieu, preguntndose el director qu sera de l, mostrndole Ppinot un
libro, el diario de Mathieu durante el tiempo en que fue vigilante, y que comienza con su llegada a las puertas del Fondo del
Estanque, un internado destinado a la reeducacin de nios con problemas.
Ve en la puerta a un nio pequeo, el propio Ppinot, que dice estar esperando a sus padres, que llegarn el sbado, aunque
luego le informan que sus padres desaparecieron durante la ocupacin, pese a lo cual l los espera sbado tras sbado.
Maxence, guarda y enfermero le pone al tanto de todo, conociendo de inmediato a Rachin, que le exige que lo llame seor
Director y que es un hombre implacable que lleva el internado con mano de hierro, siendo su filosofa la de accin-reaccin,
procediendo a castigar duramente a quien realiza algn acto vandlico.
Pronto ser testigo del primer castigo cuando, tras ser herido Maxence en un ojo debido a una broma, Rachin los castiga a
todos a pasar 6 horas en el calabozo uno tras otro hasta que aparezca el culpable o alguien lo delate, suprimiendo adems el
recreo y las visitas.
Mathieu le dice que eso es una invitacin a la delacin, aunque le dicen que es nuevo y ya lo entender, y eso se lo dice
tambin el hombre al que sustituye y que ya no aguanta ms, y reconoce saber el nombre del culpable, aunque prefiri no
decir nada para poder irse
Y el autor de la broma, Le Querrec, lo recibe a l con otra, robndole su cartera que ir de mano en mano hasta que aparece
Rachin. Pese a ello no lo delata, ganndose su confianza, obligndole tras ello a enmendar su acto hacindole que, durante
los recreos se dedique a cuidar a Maxence.
Cuando roban su carpeta y se interesan por sus pentagramas, y luego los oye cantar canciones groseras piensa que quiz, a
travs de la msica pueda conseguir algo con ellos, y l, que jur olvidarse de la msica vuelve de nuevo a escribir.
Un da llega Violet Morhange para ver a su hijo, Pierre, uno de los ms gamberros pese a su cara de ngel, y como se
encuentra en el calabozo por haber hecho un dibujo del director comiendo mierda, Mathieu lo excusa diciendo que no est
porque le llevaron al dentista.
Violet es una madre soltera, desesperada por la actitud de su hijo, expulsado de la escuela pblica por sus constantes fugas y
l trata de consolarla.
Tras separar a los nios en grupos segn su voz, Mathieu comienza ensayar con ellos cada noche, pidiendo finalmente
permiso a Rachin para formar un coro, con el que logra captar la atencin de los nios, que entretenidos crean menos
problemas.
Llega entonces al internado un nio, Mondain, que es cruel y con el cual se enfrentar Morhange a cuya madre acusa de
prostituta
Y Morhange, se escapa del internado para ir hasta el pueblo donde puede comprobar que su madre trabaja como camarera,
por lo que ya tranquilo regresa al internado.
Y un da Mathieu sorprende a Morhange, que se neg a hacer la prueba, cantando descubriendo que tiene una maravillosa
voz, y para obligarle a cantar le impone el cantar en el coro como si de un castigo se tratara, convirtindolo en solista.
Entretanto Mondain abusa de los dems nios obligndoles a pagarle 10 cntimos por dejarles ir a la cama, no pudiendo
hacerlo Ppinot por carecer de dinero, ante lo que Mathieu se enfrenta al matn, aunque posteriormente trata de ganrselo
tambin cuando pide que no le castiguen, ya que es el nico bartono de su coro.
Pero poco despus Mondain se escapa del internado, echando de menos Rachin los 200.000 francos de que dispona para
pagar a los proveedores, decidiendo en ese momento prohibirle a Mathieu que siga con el coro.
Y Chabert, al que tena por un esbirro de Rachin le sorprende cuando le ayuda a obtener madera - de donde la tena aquel
escondida, para que se puedan duchar con agua caliente. Le ayudar adems a mantener en secreto al coro, que pasar a ser
clandestino.
Los gendarmes encuentran a Mondain, que niega que robara el dinero pese a la paliza de Rachin, al que el muchacho ataca,
por lo que es llevado de nuevo al correccional.
Mathieu se arregla cada vez que Violet Morhange va a visitar a su hijo y habla con ella tratando de captar su atencin, lo que
Pierre ve con malos ojos, lanzndole por ello un tintero a la cabeza, pese a lo cual l lo defiende y le propone a la mujer que
intente que su hijo vaya al conservatorio e Lyon, comprometindose l hablar con el director.
Pero tras lo sucedido, Mathieu decide castigar a Morhange, suprimiendo su solo, y provocando el enfado de este.
Un da son sorprendidos por Rachin, al que crean en la ciudad, mientras ensayan, aunque no le recrimina su desobediencia,
sino que por el contrario, le comunica que su coro actuar ante los miembros del patronato que mantiene el internado, que,
enterados por Maxence de su existencia, desean ver los progresos de los nios.
Un da recibe una carta de Violet pidiendo verlo y se muestra ilusionado, llevndole un ramo de flores e informndole que
escribi ya al director del conservatorio de Lyon que tratara de conseguirle una beca. Ella por su parte le dice que desde que
lo conoci su vida dio un vuelco y que l le trajo suerte, y cuando comienza a ilusionarse, ella le dice que ha conocido a un
ingeniero de Lyon que desea casarse con ella.
Pese a la desilusin debe seguir con el proyecto del coro, cuyo mrito se atribuye ante la condesa que preside el patronato,
Rachin, siendo la actuacin un xito, sobre todo cuando Mathieu hace que cante Morhange, que estaba apartado, y que, al
hacer su solo, se siente agradecido, emocionando a los visitantes.
Un da Maxence encuentra bajo una piedra la armnica de Corbin y el dinero desaparecido y que Mondain no rob, pese a lo
cual Rachin no hace nada.
Llegado el verano, y durante las vacaciones, Rachin acude a la ciudad donde tiene una reunin con el patronato, del que
espera salga su ascenso y la Legin de Honor.
Aprovechando su ausencia Mathieu decide sacar a los nios al campo.
Mientras Rachin est reunido con el patronato recibe una llamada en la que le comunican que debe regresar al colegio, que
encuentra ardiendo, por actuacin de Mondain, temiendo todos que murieran todos los nios, que aparecen poco despus
de vuelta de su excursin.
Y pese a que su ausencia fue su salvacin, Rachin despide a Mathieu, que abandonar triste al ver que los nios no salen a
despedirlo, aunque una vez fuera empiezan a caer sobre l aviones de papel con palabras de cario, momento que pone fin a
su diario.
Morhange recuerda que fue admitido en el conservatorio, y que el ingeniero pretenda que estudiara como interno, a lo que
su madre se neg, por lo que aquel, la abandon.
Lo dems lo recuerda Ppinot, que le cuenta que, denunciado Rachin por los dems empleados del internado por sus
brutales mtodos, este fue despedido.
Le cuenta tambin que cuando Mathieu iba a coger el autobs apareci l pidindole que lo llevara con l a lo que este se
neg, aunque poco despus el autobs par y se lo llev con l, consiguiendo finalmente el nio irse del internado en
sbado, tal como soaba.

BOVINO. PROBLEMAS DERECHO PROCESAL. LA SUSPENSIN EN EL CODIGO PENAL ARGENTINO Y LA DIVISION

ESTADOUNIDENSE.

El instituto de la suspensin del procedimiento a prueba (probation) se incorpor a nuestro derecho penal en los arts. 76 bis,
76 ter y 76 quater.

El ingreso de este mecanismo a nuestro derecho positivo, origin la discusin acerca de utilizar el trmino probation, pues la
suspensin del procedimiento no se asemeja a la probation anglosajona sino, en realidad, a la diversin.

La probation que es una especie de pena que slo puede ser impuesta a un individuo que ha sido declarado culpable por una
sentencia condenatoria luego de cumplir regularmente todas las instancias necesarias del procedimiento penal, no tiene
relacin alguna con nuestra institucin de suspensin del procedimiento. Adems esa especie de pena (probation) no se
puede comparar con nuestro sistema actual de condenacin condicional, que autoriza la imposicin de condiciones al
condenado (27 bis CP).

Algunas particularidades del enjuiciamiento penal estadounidense

El sistema de enjuiciamiento penal propio de los pases pertenecientes a la tradicin jurdica del common law (EEUU),
presenta profundas diferencias con el modelo de procedimiento penal de raigambre europeo continental. Los pases
anglosajones utilizan la expresin "adversarial system"(procedimiento de partes).

El procedimiento de partes propio de la tradicin anglosajona ha sido definido como un "sistema de enjuiciamiento que
depende de un juzgador neutral y pasivo (juez o jurado) que resuelve la controversia sobre la base de la informacin
presentada por las partes del conflicto enfrentadas en un procedimiento formal"
El modelo depende de tres elementos fundamentales que determinan su configuracin:
1- el sistema se basa en un juzgador pasivo y neutral que decide el litigio planteado por las partes en un procedimiento
contradictorio. El juzgador no interviene en la presentacin del caso ni en la produccin de la prueba, y toma su
decisin slo cuando las partes culminan con su actividad procesal.
 2- las partes tienen la carga de presentar todas las pruebas necesarias para la decisin del caso. Esta obligacin evita
que el juzgador intervenga activamente y, adems, permite que sean las partes las que decidan cules son las
cuestiones ms importantes de la controversia.
3- Existe en conjunto de reglas complejas orientadas a cumplir diversos fines y que regulan la actividad de las partes, la
introduccin de la prueba y las funciones del juzgador. Estas reglas impiden la introduccin de informacin poco
confiable o que genere prejuicios que influyan la decisin. Al mismo tiempo, constituyen un lmite para la autoridad
del juez. Tambin exigen que el abogado represente celosamente los intereses de su cliente respetando los lmites
impuestos para llevar a cabo esa tare
En resumen el procedimiento penal estadounidense se trata de un procedimiento que se caracteriza por una etapa de
investigacin preparatoria inicial a cargo de las partes y completamente desformalizada, un "procedimiento intermedio" de
crtica instructoria controlado mediante participacin popular (gran jurado) o judicialmente, y, finalmente, por un juicio que
constituye la etapa central del procedimiento, cuyas notas fundamentales son su publicidad, oralidad, inmediacin y
contradictoriedad, en el cual la decisin sobre la culpabilidad del acusado corresponde al jurado.

El carcter informal de la investigacin preparatoria, a cargo de la polica y de los fiscales, significa que el nico papel que
desempean los tribunales en esta etapa del procedimiento es el de control de ciertos actos que involucran garantas
constitucionales y, por lo tanto, requieren de supervisin judicial. As, slo interviene un tribunal cuando el fiscal o la polica
necesitan practicar, por ejemplo, un allanamiento, un secuestro o una detencin.

El inicio formal de la persecucin penal contra un individuo determinado (os estadounidenses no cuentan con la posibilidad
de iniciar la persecucin por el hecho, como sucede en el caso del requerimiento fiscal de nuestro CPP Nacin, que es
objetivo, referido al hecho, y no a los imputados) depende exclusivamente de la decisin discrecional del fiscal, que no est
obligado en ningn caso por la ley a iniciar la persecucin, ni tampoco puede ser obligado por una decisin judicial.

La diversin estadounidense

La prctica de la diversin (seleccionar casos originados por infracciones de carcter penal ya ingresados al sistema de
administracin de justicia penal para brindarles un tratamiento no punitivo) surgi en los ltimos aos de la dcada del 60.

En los comienzos de los programas de diversin las autoridades se entusiasmaron con una estrategia que prometa desviar
casos de los sistemas de administracin de justicia, sobrecargados de trabajo y, al mismo tiempo, proporcionar una
respuesta rehabilitadora efectiva, por ello esta prctica cont con amplio apoyo econmico gubernamental. Con la
interrupcin, en 1980, del apoyo econmico proporcionado por una agencia federal, el movimiento comenz a perder su
fuerza.

La evaluacin del resultado de la experiencia como un fracaso se fund en dos razones diferentes. Por un lado.se consider
que los programas ejecutados no lograron alcanzar los fines propuestos; por otra parte, la ejecucin de los programas
termin por agravar la situacin que ellos pretendan resolver.

Se intent distinguir la diversin formal, implementada a travs de programas, de los numerosos mecanismos informales
utilizados para descartar casos del sistema de administracin de justicia penal. Esos mecanismos informales podan consistir,
por ejemplo, en la decisin de un agente policial de ignorar un hecho, en la decisin del fiscal de no llevar adelante la
persecucin penal del caso, etc.

Tambin se debe distinguir la diversin que tiene por objeto evitar o suspender el procedimiento penal de la prctica
denominada prisin diversin. En este ltimo caso, se somete al individuo a un programa de tratamiento comunitario slo
despus de su condena, para evitar el cumplimiento de la pena privativa de libertad.

Un programa de diversin puede ser establecido por una ley, por la disposicin de un tribunal o por una regulacin
administrativa.

Si bien cada programa de diversin puede presentar sus propias particularidades, existen ciertas caractersticas comunes a
todos ellos. El objetivo central de cualquiera de estos programas consiste en retirar el caso cuanto antes del sistema de
justicia penal.
El segundo objetivo del programa consiste en proporcionar algn tipo de solucin que permita manejar el caso.

La solucin tpica consiste en el sometimiento a alguna especie de plan de tratamiento, con la finalidad de rehabilitar al
individuo, reduciendo as la actividad delictiva.

El aumento del inters por este tipo de programas se debi por su costo reducido, especialmente si se lo comparaba al costo
del encierro carcelario.

De este modo, la diversin, en los EE.UU., es una prctica de aplicacin de tratamiento fuera del mbito de la justicia penal,
tendiente a lograr efectos rehabilitadores sobre quienes han cometido un delito y, al mismo tiempo, a producir un efecto
reductor de la carga de trabajo de los rganos encargados de administrar justicia penal.

Desde el punto de vista del efecto reductor de la carga de trabajo, los programas, sin embargo, no cumplieron con las
expectativas generadas, ya que los casos que resultaban derivados de la justicia penal e ingresados a los programas eran
casos que, con anterioridad a la implementacin de la prctica de la diversin, no eran efectivamente procesados por el
sistema, que los descartaba de algn modo.

Este erecto no deseado, denominado sndrome de la red expansiva produjo dos consecuencias altamente negativas. En
primer lugar, la intervencin del programa ya no reemplazaba a la intervencin de la justicia penal, sino que signific una
intervencin adicional que se agregaba a aqulla. Por otro lado, la aplicacin de las medidas del programa a quienes eran
incorporados a l aument considerablemente la cantidad de personas sometidas a alguna forma de control social
institucionalizado.

Los efectos rehabilitadores de la diversin tambin han sido cuestionados. Algunos estudios han sealado que no existan
diferencias significativas entre los porcentajes de reincidencia de las personas que haban participado en el programa y
quienes no lo haban hecho.

A fines de los aos 70, los programas de diversin haban fracasado. As, los programas slo significaron una opcin adicional
para que los fiscales decidan cmo tratar un caso.

Diferencias entre el sistema de justicia penal estadounidense y el sistema de nuestro pas:

1- El momento de aplicacin (en qu etapa del procedimiento se toma la decisin de clausurar o dar salida al caso): La
diversin permite que el caso ya ingresado formalmente a la justicia penal obtenga su salida tan pronto como resulte
posible, y siempre durante los momentos iniciales del procedimiento.
Cuando el caso ya ha provocado la intervencin de algn rgano encargado de la persecucin, pero an no se ha
abierto formalmente el procedimiento, la diversin impide, directamente, el ingreso formal del caso a la justicia
penal.
Resulta interesante advertir que todos los esfuerzos estn dirigidos a retirar el caso en las primeras etapas del
procedimiento, a pesar de que esas etapas no implican gran desgaste de actividad procesal.
La suspensin del procedimiento a prueba prevista en nuestro Cdigo Penal -a diferencia de la diversin- presenta
una elasticidad inslita respecto al momento en que se puede solicitar su aplicacin. Esto permite al imputado
mayores oportunidades para ejercer su derecho a solicitar la suspensin del procedimiento en su contra o para
obtener la clausura definitiva del caso por sobreseimiento
Se puede prever que el mayor efecto reductor de la carga de trabajo de los rganos de administracin de justicia se
producir, en nuestro procedimiento, en la etapa de debate. De este modo, la aplicacin prctica del mecanismo
podra tener, en cuanto a la carga de trabajo, un efecto muy poco significativo. Dado que el porcentaje de casos que
llegan a la etapa de juicio es mnimo, comparado con la cantidad de casos que existen en la etapa de instruccin, la
decisin de suspender el juicio tendr efectos sobre un grupo reducido de casos.
2- Casos que permiten su aplicacin: La prctica estadounidense indica que la diversin se utiliza, en gran medida, para
casos muy leves, que de otro modo no ingresaran a la justicia penal, o bien para cierto tipo de casos que por sus
 caractersticas son considerados especialmente adecuados para ser tratados de un modo no punitivo. Por ejemplo,
casos de violencia domstica.
Esa utilizacin ha llevado a consecuencias consideradas negativas: un mayor nmero de personas sometidas a
control formal y un impacto no significativo sobre el cmulo de casos que son procesados efectivamente por la
administracin de justicia. Las razones que explican estos resultados estn vinculados al amplio marco de discrecin
con que los fiscales actan y seleccionan a los participantes de los programas de diversin. En el sistema
estadounidense rige el principio de oportunidad como regla del sistema y los fiscales gozan de una discrecin casi
absoluta.
En la medida en que un fiscal considere que existe causa probable para creer que una persona ha cometido un
delito, tiene amplias facultades para decidir si investiga, si inicia formalmente un procedimiento o si llega a un
acuerdo con el imputado; tambin opera su discrecionalidad para determinar qu cargos presenta, cundo inicia
formalmente la persecucin penal y dnde la inicia.
Si bien la prctica de la diversin naci como actividad no reglada de los operadores del sistema, en la actualidad
existen diversas leyes que la regulan.
El sistema regulado en el CP, 76 bis y ss., tambin se distingue notablemente en este sentido de la diversin. La ley
enuncia taxativamente los casos en los cuales se puede aplicar la suspensin del juicio.
Si la suspensin de la persecucin penal es utilizada regularmente en un gran nmero de casos y, adems, si la
prctica judicial aplica la suspensin en las primeras etapas del procedimiento, la justicia penal contar con un
mecanismo idneo para resolver rpidamente aquellos casos de leve y mediana gravedad
A diferencia del sistema estadounidense, la aplicacin de la suspensin del procedimiento no representar un
aumento del control formal a casos que antes el sistema no procesaba debido al principio de legalidad que obliga a la
persecucin de todos los hechos punibles.
3- La decisin: en el marco de un programa de diversin la decisin de retirar el caso de la justicia penal y de aplicar la
solucin no punitiva no depende de la voluntad del imputado, aunque este s debe aceptar su ingreso al programa.
Otro aspecto que distingue a nuestro instituto de la suspensin del procedimiento de la diversin estadounidense
consiste en que est regulado como un derecho del imputado
La redaccin del art. 76 bis, prrafo III, indica que la tarea del juez consiste en verificar el cumplimiento de los
requisitos objetivos -imputacin de un delito cuyo mximo no exceda de tres aos y solicitud del imputado que
contenga la oferta de reparacin del dao- e informar a la parte damnificada sobre la oferta de reparacin.
Cumplidos estos requisitos, el juez debe analizar la razonabilidad de la oferta y decidir si suspende el procedimiento
en resolucin fundada. No se requiere el consentimiento del fiscal
Cuando la pena del delito imputado excede los tres aos pero, por las circunstancias del caso, pudiera dejarse en
suspenso el cumplimiento de la pena en el caso de una eventual condena tambin podr el imputado solicitar la
suspensin del juicio a prueba. Se requiere el consentimiento del fiscal.
4- La solucin no punitiva: Una caracterstica comn a todos los diversos programas de diversin es el objetivo
rehabilitador a travs de alguna forma de tratamiento que se instrumenta en una organizacin extraa y ajena a la
administracin de justicia penal.
Los programas que institucionalizaron la prctica de la diversin fueron, sin duda, orientados al individuo infractor
para impedir as los efectos negativos producidos por la intervencin de la justicia penal.
En este punto, la institucin de la suspensin del procedimiento en nuestro derecho presenta divergencias con el
modelo de EEUU de diversin.
Sintticamente, el imputado evita la continuacin de la persecucin penal en su contra a travs de un requisito
ineludible que consiste en una oferta de reparacin de dao que debe ser cumplida por quien delinqui, y de ciertas
condiciones adicionales de aplicacin del art 27 bis CP.
La regulacin adoptada coloca en un lugar central a la vctima. No se puede suspender el procedimiento si el
imputado no formula la oferta de reparacin (CP, 76 bis, prrafo III), y el procedimiento se reanuda si l no cumple
con la reparacin ofrecida (CP, 76 ter, prrafo III).
La vctima, por su parte, si considera insuficiente la reparacin ofrecida, cuenta con la accin civil para demandar la
reparacin ntegra del dao que ha sufrido, sin impedir que el imputado evite la persecucin penal.
 La orientacin al individuo infractor de la suspensin del procedimiento tiene un sentido completamente distinto al
de la diversin. Esta ltima se orienta al infractor porque l es el objeto de sus actividades, el centro de su atencin,
porque su enfoque teraputico implica que se acte sobre l. En este sentido, la actividad teraputica es un medio
de control sobre el comportamiento del individuo.
El sistema de la suspensin del procedimiento, en cambio, est orientado al individuo infractor porque le brinda la
posibilidad de detener la persecucin penal. Esa posibilidad est sujeta, fundamentalmente, a la reparacin del dao
causado por el hecho.
La reparacin del dao, a diferencia de las medidas teraputicas, es una alternativa opuesta a la respuesta punitiva
estatal, no slo porque contempla los intereses de la vctima, sino, especialmente, porque excluye el inters estatal
de control social punitivo. No se trata de un programa de transformacin del sujeto, ni de privar de bienes o
libertades al infractor por el solo hecho de hacerlo, sino que se trata de una privacin de bienes con el objeto de
solucionar un conflicto, que el individuo infractor ha contribuido a causar, para satisfacer los legtimos intereses de la
vctima.

Conclusiones:

la institucin de la suspensin del procedimiento recientemente incorporada al Cdigo Penal argentino no presenta
demasiadas similitudes con la diversin estadounidense. Ambos institutos surgen en momentos histricos distintos,
en sistemas jurdicos que no se asemejan entre s, son producto de situaciones coyunturales diferentes y no
comparten idnticos objetivos. Adems de estas diferencias, el fracaso de la diversin en los EE.UU. nada dice sobre
las posibilidades operativas de la suspensin del procedimiento en nuestro derecho.
Mientras que la diversin fue desarrollada desde su origen como un mtodo para evacuar casos rpidamente y en
las etapas iniciales del procedimiento, el sistema que hemos adoptado podra no producir efectos significativos en la
carga de casos del sistema. Sin embargo, dada la existencia, en nuestro sistema legal, del principio de legalidad, la
suspensin del procedimiento es una herramienta capaz de provocar transformaciones de alguna entidad en la clase
de casos que permanezcan dentro del trmite regular de la justicia penal.
Las ideas imperantes en el momento en que cada uno de estos institutos fue incorporado al sistema jurdico
influyeron en su configuracin. As, la diversin fue prevista como vlvula de escape de casos de la justicia penal para
ser resueltos con medidas rehabilitadoras acordes con la respuesta tradicional de la justicia penal. En el caso de la
suspensin del procedimiento de nuestro CP, el derecho penal ha recogido los reclamos del movimiento a favor de
las vctimas, incorporando un mecanismo no punitivo y reparatorio, aplicado en el marco del procedimiento penal,
que beneficia al imputado y atiende a los intereses de la vctima.
Finalmente la nica coincidencia slo formal entre ambas instituciones consiste en que ninguna de ellas constituye
una pena, pues no se requiere una condena para su aplicacin y, en ambas, al menos en ltimo trmino, se requiere
la voluntad del imputado para variar de sistema.