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JMB.
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YVISTOS:
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110.000 a favor de Masagro SA cuyas autoridades eran las mismas que las del
operador. Otra de las imputaciones que le hizo el fiduciario al operador es el
desvo
de mercaderas pertenecientes al activo del fideicomiso, equivalente a $
9.161.499,75
a Sama Explotaciones Agrcolas SA la que luego se present en convocatoria y que
tambin se encuentra constituida por las mismas autoridades que el operador.
Indic
sobre estos dos hechos que la vinculacin surgira de la propia documental
adjuntada
por el fiduciario, por lo que ste no podria invocar su desconocimiento. Tambin
surgira del proceso penal que el operador Samaagro- cobr el seguro que
limitaba
la prdida del capital fideicomitido, sin que el fiduciario tomara el mnimo
recaudo
de hacerse con los derechos de esa pliza. Otra de las cuestiones que le imputa
a la
accionada es su morosidad en exigir la rendicin de cuentas al operador as como
la
laxitud en efectuar las fiscalizaciones tcnicas y contables (fs. 324/31).-
que todas las tareas de informes fueron supervisadas por el Auditor Tcnico
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designado por Bapro, Ing. Agrnomo Murphy. Reiter que, de ese modo, tanto Bapro
como los inversores tuvieron conocimiento de la marcha del negocio a lo largo de
toda la campaa, sin que ninguno de ellos formulara observacin o reparo sobre
la
marcha de los negocios y sobre las perspectivas negativas que se fueron
anunciando
en los informes. Indic que tampoco ejercieron la facultad acordada en la
clusula
7.2. para convocar una asamblea de beneficiarios para analizar y tomar
decisiones
acerca de la marcha de los negocios.
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ocasiones, directamente los fondos a Sama para el pago de los gastos devengados.
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ao 2013.
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Aadi que el operador cobr para si, sin rendir cuenta alguna, ni
haber liquidado, ni depositado suma alguna en las cuentas fiduciarias, la
indemnizacin por la activacin de la pliza de seguro multiriesgo contratada
por
aqul en beneficio del fideicomiso para la campaa 2012-2013.-
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Indic que dicho fideicomiso no tenia otros bienes ms que los aportes
de los ahorristas/inversores, y los derechos que les generaba esa inversin, la
que, al
tratarse de una inversin de riesgo, slo otorgaba derechos en expectativa.
habiendo cobrado las sumas correspondientes a los siniestros generados por las
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condiciones climticas que arrojaron las prdidas en las dos ltimas campaas.
Por
ende, considerando que exista una obligacin legal de contratar dicho seguro,
consider que se encontraba configurado el incumplimiento por parte de las
accionadas y que ello repercuta sobre la inversin del actor, toda vez que con
la
proteccin del seguro, la prdida de la inversin del actor habra quedado al
menos
parcialmente aventada o controlada.
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Por otro lado, tambin les imput que el informe final de la campaa
2012/13 fue presentado, recin, el 29/8/14, incumpliendo con los plazos para
ello.
Aadi que si bien el informe final fue aprobado por el auditor tcnico del
Bapro,
ste dej a salvo la liquidacin del seguro multiriesgo y el IVA, la ausencia de
dicho
seguro demostraba desidia de parte del operador y del fiduciario.
existan factores subjetivos (art. 1724 CCCN) que quedaron representados por los
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incumplimientos sealados. Aadi que no podia concebir sino como actitud rayana
en el dolo, el desinters puesto de manifiesto por ambas accionadas no solo para
la
contratacin del seguro que la propia normativa impone (art. 1685 CCCN), sino
por
la displicencia con la que se manejaron, que se reflej en la inadecuada
comunicacin existente entre ellas.-
Esa suma debia tomarse como punto de partida para someterla a las
consecuencias del resultado de la ltima campaa y practicar la liquidacin
correspondiente, debiendo computarse para determinar la cuota parte del valor de
la
inversin que le correspondera, todas las sumas que el operador percibi de su
aseguradora, como si pertenecieran al fideicomiso, y todas las sumas que como
crdito del fideicomiso se encuentra Sama obligada a transferirle, to do ello al
margen
de su situacin concursal. Seal el Tribunal que de ese clculo, con los
descuentos
correspondientes segn lo previsto en el punto 5.2. del contrato de fideicomiso,
surgir el importe de la suma que corresponda al actor por la participacin en
la
inversin asumida. Ello, con ms intereses a la tasa activa que paga el Banco de
la
Nacin Argentina en sus operaciones de descuento de documentos de terceros, a
partir del 1/1/14 hasta el efectivo pago.
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No existen.
III.) Agravios:
Fecha defirma: 16/05/2017
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obligacin determinada a cargo de ste, en su carcter de fiduciario.
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exclusiva de Bapro y por otro lado, su fin no estara destinado a atender daos
y
perjuicios sufridos por los beneficiarios sino por el propio fiduciario.
Por otra parte, seal que cumpli con los informes que debia
entregar. Al respecto, manifest que de los autos Bapro Mandatos y Negocios SA
d
Samaagro SA s/ incumplimiento contractual surga que el propio Bapro hizo
referencia a que recibi, el 15/5/03, el informe preliminar que anticipaba un
resultado
desfavorable de la campaa, el cual debi haber sido puesto a disposicin de los
beneficiarios, y si Bapro no lo hizo, slo se debi a su responsabilidad.
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con ello el actor obtendra un beneficio ilegtimo, pues sumando dicha multa y
el
monto fijado como resarcimiento seguramente se superar el monto reclamado,
cuando la campaa dio prdida.
1.) En este marco, cabe recordar que el anterior art. 1101 Cd. Civil
dispona que si la accin criminal hubiere precedido a la accin civil, o fuere
intentada pendiente sta, no habr condenacin en el juicio civil antes de la
condenacin del acusado en el juicio criminal, con excepcin de los casos
siguientes: l) Si hubiere fallecido el acusado antes de ser juzgada la accin
criminal, en cuyo caso la accin civil puede ser intentada o continuada contra
los
respectivos herederos. 2) En caso de ausencia del acusado, en que la accin
criminal no puede ser intentada o continuada..-
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Otra vertiente de carcter mixto, expone que el eje central del sistema
tutelar es la vulnerabilidad del sujeto protegido, es decir, que se prescinde
de la
causa final o destino del bien y toman en cuenta la no profesionalidad, en
este caso, el elemento de calificacin deja de estar vinculado al bien, para ser
una
caracterizacin de la actividad del sujeto protegido, en esta corriente hay una
tendencia clara a incluir dentro del derecho del consumidor a los denominados
casos
de parasubordinacn, es decir, pequeas empresas que no entran en la
definicin
tradicional de consumidor, pero que estn en la misma situacin fctica de
vulnerabilidad (conf. Lorenzetti, Consumidores, obra supra citada, pgs.
86/7).
Por otro lado, hay una tendencia expansiva llevada a cabo por los
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maximalistas que interpretan al derecho del consumidor como una regulacin del
mercado del consumo, que va ms all de la figura del consumidor, por ello
sostienen
que la nocin de consumo final no es jurdica sino material, es decir, todo
aquel
que retira el bien del proceso de produccin y distribucin y con ello se
incluye a las
empresas, a los profesionales, o a cualquiera que compre un bien, aunque luego
no le
d un destino final (conf. esta CNCOm, esta Sala A, 30/6/16, in re:
Consumidores Financieros Asociacin Civil para su defensa c/ Banco de la
Provincia de Crdoba SA s/ ordinario , voto de la Dra. Uzal).-
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propio .
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Defensa del consumidory del usuario , Ed. Astrea; Buenos Aires 2009, pgs. 52
y
61).
Asimismo, tambin se ha dicho que la LDC en su actual redaccin,
sostiene la posicin de que el consumidor o usuario es aquella persona que
agota, en
sentido material o econmico, el bien o servicio contratado. Agregndose que si
bien
se reconoce que la ley no abandon terminantemente el criterio finalista en
punto
a la calificacin del consumidor quien sigue siendo el destinatario final, lo
cierto
es que la eliminacin de parte del texto del artculo 2 permite examinar en
cada caso
si el acto de consumo, origina, facilita o se integra en el proceso de
produccin de
bienes o servicios, en cuya Virtud el sujeto no sera consumidor en trminos
estrictos
(conf. CNCOm. Sala F, 29.05.2014, in re: Agropecuaria Litoral S.R.L. c/ R.A.M.
s/
ejecutivo ).
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dados los conocimientos e informacin que tienen o deberan tener del negocio
que
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AR/DOC/3455/2005).-
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tratarse de una persona fsica inversora que la inversin haya tenido como
finalidad
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Ello conlleva a analizar cules son las normas que debern aplicarse al
sub lite.
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artculos 2 y 3 del Cdigo Civil y los actuales articulos 5 y 7 del nuevo Cdigo
Civil
y Comercial de la Nacin surge que, salvo por la inclusin en este ltimo de la
referencia al principio de la favorabilidad respecto de las relaciones de
consumo, las
reglas conservan un paralelismo en su redaccin, que torna vigente la rica
elaboracin doctrinaria y jurisprudencial civilista existente desde la reforma
introducida por la ley 17.711 (conf. Uzal, Maria Elsa, Nuevo Cdigo Civil y
Comercial: la vigencia temporal con especial referencia al Derecho Internacional
Privado , Revista Cdigo Civil y Comercial (Director: Dr. Hctor Alegria), N
1, La
Ley, Julio 2015, pgs. 5060)-
Es de destacar que el art. 5 establece que las leyes rigen despus del
octavo da de su publicacin oficial, o desde el da que ellas determinen. En el
caso
del nuevo Cdigo Civil y Comercial, el art. 7 de la ley 26694 (sustituido por el
art. 1
de la ley 27077), dispuso que dicho cuerpo entrara en vigencia el 1/8/15.-
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existentes ".-
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en forma clara en las propuestas de inversin que uno de los medios que se
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Ante ello, resulta difcil dar razn a las manifestaciones esbozadas por
ambas partes para eximirse de la responsabilidad por no haber contratado dicho
seguro o, en su caso, no haber constatado su efectiva contratacin.
En el caso particular del operador, no se entiende claramente cul es
su postura, pues si bien por un lado alega que el seguro debia ser contratado
por
Bapro y que aqul que contrat lo fue en forma personal, de los trminos
consignados en el informe final emitido por Saamagro respecto de la ltima
campaa
se extrae que ste lo consideraba aplicable al Fideicomiso Agrcola Samaagro,
lo
que resulta manifiestamente contradictorio a las manifestaciones vertidas en
autos
(fs. 341/2).
Por otra parte, no puede pasarse por alto que, conforme surge del
propio contrato, el fiduciario tiene la propiedad fiduciaria del patrimonio
fideicomitido, para el cumplimiento del objeto del fideicomiso, siguiendo para
ello
las instrucciones que le impartiera el Operador, en un todo de acuerdo con el
contrato, la normativa vigente y los lineamientos dispuestos por el Plan de
Negocios.
Ello, sin perjuicio de que podia ejercer todos los derechos, facultades y
privilegios
inherentes a la propiedad fiduciaria respecto del patrimonio fideicomitido
(clusula
11.1). Recurdase que ste estaba integrado por: a) los aportes de los
fiduciantes; b)
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Por ende, se considera que estaba entre sus obligaciones con carcter
esencial, cuya omisin debe considerarse culpa grave, la de preservar los bienes
fideicomitidos, para lo cual debi contratar el seguro en cuestin 0, asegurarse
que
el Operador lo hubiera efectuado en beneficio del fideicomiso. Ello pues, como
se
sealara anteriormente, la existencia de dicho seguro fue promocionado en las
ofertas
de inversin, como garanta de las mismas, y su pago se encontraba contemplado
en
el Plan de Negocios, de lo que se sigue que el Fiduciario no poda desconocer
que
sus obligaciones pasaban por que tal seguro deba ser contratado y, ante
cualquier
omisin, debi realizar las acciones necesarias para preservar los bienes
fideicomitidos y es derechamente responsable por las consecuencias de esa
omisin.
realizado por el Operador segn las pautas del Plan de Negocios. El operador
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Esa omisin impide considerar que ste actu durante la vigencia del
contrato con la prudencia y diligencia de un buen hombre de negocios, pues es
evidente que ha permitido que el operador manejara los fondos correspondientes
al
fideicomiso sin preservar los bienes fideicomitidos como era su obligacin al
ser el
propietario de stos.
As las cosas, estimase que la responsabilidad por este incumplimiento
le cabe a ambas accionadas.
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entiende que el retiro efectuado el 11/9/13 fue admitido por el fiduciario, pese
a lo
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resultando una responsabilidad contractual.
su responsabilidad
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701 Cd. Civil que sealaba que la obligacin es solidaria cuando los deudores
se
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Selase que son varias las diferencias que tienen este tipo de
obligaciones y las solidarias.
Por otra parte, en cuanto a las relaciones entre los deudores, en las
obligaciones solidarias rige el principio de contribucin, no as en las
concurrentes,
en las que, quien paga la deuda tendr que soportar el peso de ella si fue el
culpable
de la constitucin de la deuda, y solo si as no fuere, podr volverse contra
otro
deudor para que ste reintegre la totalidad de lo desembolsado (conf. LLambas,
ob.
cit., T. 11 pg. 597)-
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asumidas por cada uno de los accionados en el contrato suscripto con el actor,
stas
tenga el carcter de solidarias frente a aqul, sino de concurrentes, debiendo
modificarse en este punto el laudo apelado.
1.) Sobre este punto, debe reiterarse que en autos se han considerado
configurados una serie de incumplimientos de parte de ambos codemandados,
quienes, frente a la situacin que estaba atravesando el fideicomiso, incluso
las
prdidas generadas por razones climticas, debieron convocar a los beneficiarios
de
ste a los fines de analizar el curso a seguir, o en su caso, si se daba algn
supuesto
de disolucin del fideicomiso.
Vase que tal temperamento no podia ser llevado a cabo por el actor
por cuanto ste no tenia la representacin requerida por el contrato a ese fin
-5% de
las participaciones- (vase fs. 1040, y clusula 7.2. de fs. 15)-
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la seguridad pblica (vase, P. Salvador Cordech, Punitive Damages, lndret,
septiembre de 2001; E. D'Alessandro, Pronunce americane di condanna al
pagamento di punitive damages e problemi di riconoscimento in Italia, Rivista
di
Diritto Civile, 2007, I, pg. 384 y ss.; R. Pardolesi, Danni punitivi:
frustrazione da
vorrei, ma non posso?, Rivista Critica del Diritto Privato, 2007, pg. 341 y
ss.).
Cabe acotar que se ha sealado, muchas veces, que las cifras que en los Estados
Unidos y en el Reino Unido se conceden como daos punitivos alcanzan
proporciones muy significativas y que su impacto social es enorme, de ah que
para
su reconocimiento internacional las sentencias con condenas de este tipo hayan
sido
sometidas a tests de proporcionalidad y tests de vinculacin espacial (conf.
esta
CNCOm., esta Sala A, 20/12/2011, in re: Razzini..., cit. ut supra; vase en
ese
mismo sentido: Alfonso Luis Calvo Caravaca Javier Carrascosa Gonzlez, Las
obligaciones extracontractuales en Derecho Internacional Privado, Ed. Comares,
Granada 2008, pgs. 68/69).
))
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))
proteger el equilibrio del mercado (conf. Pizarro, Ramn D.; Derecho , obra
citada ut supra, pgs. 302/304).
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326/329).
agravio (conf. Pizarro, Ramn, Derecho', obra citada ut supra, pg. 301). En
nuestro medio, este mbito est expresamente previsto en el mbito del artculo
52
bis LDC.
En conclusin, la finalidad perseguida con este tipo de instituto debe
apuntar a sancionar al causante de un dao inadmisible con eventual proyeccin
social y hacer desaparecer los beneficios injustamente obtenidos a travs de una
actividad reiterada, intencional, maliciosa y daosa, con una finalidad
ej emplificadora y disuasoria respecto de su reiteracin.
bancaria.
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Sin embargo, la interpretacin clsica de los arts. 508 y 622 del Cd.
Civil, plasmada hoy con el mismo espritu en los artculos 724, 730, 767 y 768
CCCN, establece el inters como resarcimiento legal del dao sufrido por el
acreedor
insatisfecho, cuyo perjuicio en los crditos pecuniarios parece obvio que
consista en
la necesidad del acreedor de abastecerse del equivalente de la prestacin
incumplida,
en el circuito financiero, fuente inequvoca de recursos monetarios. Por eso, en
principio, no cabe condenar al acreedor a recibir solamente el fruto de lo que
se tiene
(tasa pasiva obtenida con los dineros que depositase), cuando se trata de
compensarlo
en una medida legal por aquello de lo que en razn del incumplimiento del
deudor,
no tiene y ha de procurarse del modo explicado.
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Cabe sealar que esta Sala sostiene como criterio que, sin perjuicio de
que la ley 26.853 derog las disposiciones atinentes al recurso de
inaplicabilidad de
ley y el art. 303 CPCCN, debe mantenerse la ultraactividad de la doctrina
plenaria
fijada por esta Excma. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, in re:
S.A.
La Razn s/ quiebra s/ incidente de pago de los profesionales, del 27.10.94,
pues
consagra una pauta interpretativa jurisprudencial de positivo valor jurdico que
impone su aplicacin a los procesos actualmente en trmite (conf. esta CNCOm.,
esta
Sala A, 02.09.10, in re: Intercam S.A. s/ Quiebra s/Incidente art. 250 CPCC;
id.,
Sala C, 29.12.87, in re: Kutsman, Manfredo c/ Sevel Argentina S.A. s/Sumario;
id.,
esta Sala A, 30.12.10, in re: Flores Plata de Cisneros Elida d Transportes
Metropolitanos General Roca S.A. s/ordinario; bis id., 10.09.15, in re:
Moukarzel
ngel y otros d Bingos del Oeste S.A. s/ ordinario).
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por el factor climtico, adems de que las sumas obtenidas no pudieron ser
percibidas por el concursamiento de Sama SA, la renuncia del operador Samaagro
SA ocurrida el 18/10/13, as como que en el informe preliminar presentado por
este
ltimo en mayo de ese ao no se habra presentado un Plan de Negocios para la
campaa siguiente (V. contestacin de demanda de Bapro, fs. 377vta), con lo
cual,
esa campaa 2014, de hecho, no aparece prevista.
IX.) Costas:
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Por otra parte, respecto de las costas de esta Alzada, atento el modo en
que se ha resuelto el recurso y el progreso parcial de ste, fjanse las costas
en un
60% a cargo de la recurrente y un 40% a cargo del actor (art. 71 CPCC), en
atencin
a la suerte de los respectivos planteos.
ISABEL MIGUEZ
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