El transporte Areo un servicio pblico esencial, relacionado con una falle

en el modelo econmico que lesiona los intereses de los trabajadores.

Introduccin

La posicin dominante del sector aeronutico en Colombia y se creera que en

cualquier pas con lleva privilegios por su capacidad misma de hacer lobby y dado que

transporta a clases sociales con capacidad econmica superior a media nacional, entre

estos privilegios, se encuentra el ser definido como un transporte pblico esencial desde

hace muchos aos, el cual ha sido sostenido en nuestro actual sistema jurdico.

Desde la iniciacin de los servicios pblicos en Colombia, se limit el derecho a

la huelga en ellos, sin embargo la concepcin y definicin de los mismos esta

determinada en la Ley, es el legislador quien dice que es un servicio pblico, y cuales

son servicios pblicos esenciales, este documento se atreve hacer una prospectiva no

solo desde la norma, la jurisprudencia, sino que evoca elementos bsicos de la

economa, para determinar que los mismos dependen de las fallas estructurales en el

mercado.

Un anlisis de la sentencia 450 de 1995 ratifica esta tesis , en el sentido que

acepta que la esencialidad del servicio depende de si afecta o no derechos y libertades

fundamentales, y estos solo se afectan dependiendo la dimensin de la participacin en

el mercado.
 El problema de investigacin.

El transporte areo un servicio pblico esencial, relacionado con una falla en el

modelo econmico, que lesiona los intereses de los trabajadores?

2- Los servicios pblicos

Existen diversas definiciones de que son los servicios pblico de las mas

aceptadas ha sido que son toda actividad de una colectividad pblica tendiente a

satisfacer una necesidad de inters general (Rodriguez, 2013)

Los servicios pblicos tienen su gnesis Constitucional en el Art. 365 Los

servicios pblicos son inherentes a la finalidad social del Estado. Es deber del Estado

asegurar su prestacin eficiente a todos los habitantes del Territorio Nacional de

entrada uno ponderara este principio con los fines esenciales del Estado, y notara que

uno de ellos no es el de prestar este tipo de actividad.

Este artculo es concordante con el 366 Superior, en donde se recalca

genricamente el fin del Estado Colombiano;

El bienestar general y el mejoramiento de la calidad de vida de la poblacin

son finalidades sociales del Estado. Ser objetivo fundamental de su actividad la
solucin de las necesidades insatisfechas de salud, de educacin, de saneamiento
ambiental y de agua potable. Para tales efectos, en los planes y presupuestos de la
Nacin y de las entidades territoriales, el gasto pblico social tendr prioridad sobre
cualquier otra asignacin
una interpretacin amplia nos indica que todo ente empresarial al producir bienes

y servicios en el circuito econmico, mejoran la calidad de vida de los colombianos,

como tambin que todo gasto pblico es social, a partir de la definicin que trae el

Decreto 111 de 1996;

Se entiende por gasto pblico social aquel cuyo objetivo es la solucin de las
necesidades bsicas insatisfechas de salud, educacin, saneamiento ambiental, agua
potable, vivienda, y las tendientes al bienestar general y al mejoramiento de la calidad de
vida de la poblacin, programados tanto en funcionamiento como en inversin.
El presupuesto de inversin social no se podr disminuir porcentualmente en
relacin con el del ao anterior respecto con el gasto total de la correspondiente ley de
apropiaciones.
La ley de apropiaciones identificar en un anexo las partidas destinadas al gasto
pblico social incluidas en el presupuesto de la Nacin

Al respecto tratadistas de la Hacienda Pblica explican que con este alcance

todos los gastos asignados en el presupuesto nacional son destinados como gasto social,

de qu gasto presupuestal puede afirmarse que no est dirigido a buscar el inters

general o el mejoramiento de la calidad de vida de la poblacin? (Restrepo, 2007), si

usted paga nmina esos funcionarios estn para el inters general, una hoja de papel

oficio est para lo mismo

El Cdigo Sustantivo del Trabajo en su Art. 430 considera el Servicio Pblico

como toda actividad organizada que tienda a satisfacer necesidades de inters

general en forma regular y continua, de acuerdo con un rgimen jurdico especial, bien
 que se realice por el Estado directa o indirectamente, o por personas privadas

ntese que en el Cdigo de los Trabajadores Colombianos, dan una definicin mas

abstracta que la misma Constitucin, pues todas las actividades empresariales son

organizadas, tienden a vender un bien o servicio que satisface el inters general de la

comunidad, y tambin tienen un rgimen jurdico especial para cada tipo de sociedad y

algunas son pblicas, privadas o de economa mixta.

El Servicio Pblico Esencial

La definicin de esta teora encuentra sus races en el derecho espaol, as lo

defini dicho ente en el ao 1981.

Son aquellas actividades industriales o mercantiles de las que derivan

prestaciones vitales o necesarias para la vida en comunidad. De esta manera, en la
definicin de los servicios pblicos esenciales entrara el carcter necesario de la
prestacin y conexin con atenciones vitales. De acuerdo con una segunda concepcin,
un servicio es esencial tanto por la naturaleza de la actividad que se despliega como por
el resultado que con dicha actividad se pretende. Ms concretamente, por la naturaleza
de los intereses a cuya satisfaccin la prestacin se endereza. Para que el servicio sea
esencial deben ser esenciales los bienes e intereses satisfechos. Como bienes e intereses
esenciales hay que considerar los derechos fundamentales, las libertades pblicas y los
bienes constitucionalmente protegidos

El alcance de esta definicin determina que no es servicio pblico esencial

cualquier actividad industrial o mercantil, sino que debe ser vital o necesaria, sin

embargo, en conexidad con los derechos fundamentales estn la mayora de actividades

mercantiles y comerciales, pues todas van destinadas a satisfacer necesidades

excluyendo lo que en teora econmica se conoce como deseos.

 En Colombia los servicios pblicos esenciales los determina el Congreso va Ley

de la Repblica, pero no se ha enlistado de manera particular cada uno de ellos, por tanto

le ha correspondido al tribunal constitucional definirlo, por ello cada hecho particular es

de connotacin individual, as lo ha entendido la Corte Constitucional, Sentencia C 075

de 1997;

Corresponde al Congreso de la Repblica definir los servicios pblicos

esenciales, sin perjuicio de que la Corte Constitucional, posteriormente, pueda hacer uso
de la potestad de ejercer el control de constitucionalidad en relacin con las
disposiciones legales que para el efecto se dicten. Estima la Corte que es primordial y
urgente que el Legislador proceda a desarrollar el precepto constitucional, a fin de
precisar las actividades constitutivas del servicio pblico esencial, y con el objeto de
garantizar en plenitud el ejercicio del derecho de huelga en aquellas labores que no
tienen esa caracterstica

El mismo organismo en Sentencia C 450 de 1995 tambin a acotado que el

Servicio Pblico Esencial, lo siguiente El carcter esencial de un servicio pblico se

predica, cuando las actividades que lo conforman contribuyen de modo directo y

concreto a la proteccin de bienes o a la satisfaccin de intereses o a la realizacin de

valores, ligados con el respeto, vigencia, ejercicio y efectividad de los derechos y

libertades fundamentales, ello es as, en razn de la preeminencia que se reconoce a los

derechos fundamentales de la persona y de las garantas dispuestas para su amparo,

con el fin de asegurar su respeto y efectividad (negrillas fuera de texto) palabras mas o

palabras menos la alta corporacin, lig la caracterstica o definicin a la vinculacin

directa con los derechos y libertades fundamentales, situacin que se tipifica en mayor o

en menor medida, cuando la falla en el mercado o la posicin monoplica de cada

 empresa se haga mas notoria, en otras palabras no es lo mismo el paro de una empresa

transportadora que sea la responsable del 60% de la movilizacin de pasajeros, que una

que tan solo tenga el 3 o 4%, pues los mismos tienen una oferta de tiquetes y para nada

lesiona los derechos fundamentales de dichos usuarios.

Falla en el modelo econmico

Colombia tiene una legislacin de libre mercado y libre competencia, de corte

neoliberal, que propone la intervencin del Estado en la Economa, lo cual es

perfectamente entendible en las constituciones actuales, dado que se puede ser neoliberal

y mantener la intervencin estatal para proteger ciertos sectores neurlgicos en el

desarrollo de la cotidianidad, as est planteado en las funciones que le corresponden al

Estado una funcin de acumulacin y la funcin de legitimacin (Plazas, 2007) la

primera de ellas tiene que ver con gastos en capital social (inversin) y la segunda

propende por el mantenimiento del orden existente, el resto est representada

tericamente en la competencia perfecta es decir perfecta informacin de los agentes

econmicos. y perfecta movilidad de los recursos econmicos, lo que eliminara la

posibilidad de monopolios, los cuales han sido creados por el Estado ya no en favor del

mismo, sino de intereses particulares, so pretexto de salvaguardar derechos

fundamentales, soslayando no solo la funcin de acumulacin, sino poniendo el orden

existente al servicio de lites, situacin que se acompaa de normas que elevan las

condiciones para que ingresen mas competidores al mercado y de esta manera,

privilegiando a grupos econmicos de poder, que al ser amenazados por sus

trabajadores, cambiando la relacin empresa obrero, y comprometiendo a un grueso

 poblacional, que ante la imposibilidad de transportarse reclama su justo derecho

fundamental.

Es que el modelo de la economa mercantil, la racionalidad econmica y la

competencia, se basa en que los individuos que participan en el mercado poseen

completa informacin sobre los costos de los productos y los precios. As por ejemplo,

los individuos que producen la mercanca x no solo conocen su costos y su precio, sino

tambin los costos y los precios de las dems mercancas (Cuevas, 1997) adems se

entiende que los empresarios pueden pasar de una esfera de la produccin de bienes o

servicios a la produccin de otra esfera sin mayores limitantes, como se dijo

anteriormente so pretexto de salvaguardar vida, hora y bienes de los ciudadanos el

Estado distorsiona el mercado, ofreciendo condiciones que son difciles de cumplir otros

actores, entregando prcticamente el mismo a multinacionales que tienen ventajas

jurdicas y econmicas dentro de un modelo de competencia como el Colombiano.

El Derecho a la Huelga Vs Aerolneas

Por otro lado, la Constitucin Poltica de Colombia, en su Art. 55 Se garantiza

el derecho de negociacin colectiva para regular las relaciones laborales con las

excepciones que seale la ley y en el Art. 56 Se Garantiza el derecho a la huelga

salvo en los servicios pblicos esenciales definidos por el legislador aqu se hace

inminente la necesidad de hacer una ponderacin entre el servicio pblico esencial y el

 derecho a la huelga, as lo zanj la Honorable Corte Constitucional en Sentencia C 473

de 1994

El artculo 56 superior resulta de una tensin valorativa, propia a todo Estado Social de

Derecho, entre, de un lado, el reconocimiento del derecho de los trabajadores a efectuar

suspensiones del trabajo para defender sus intereses y lograr un mayor equilibrio en las

relaciones laborales y de otro lado, la necesidad que tiene el Estado de garantizar la

continuidad en la prestacin de ciertos servicios pblicos esenciales, por los graves efectos

que su interrupcin total podra tener en los derechos de los ciudadanos. Hay pues un

conflicto eventual entre, de un lado, los derechos de los usuarios de los servicios pblicos

esenciales, que sin ser parte en el conflicto laboral como tal, se pueden ver afectados y

perjudicados por ceses generales de actividades; y, de otro lado, los derechos de los

trabajadores que laboran en tales servicios

En la sentencia c 450 de 1995, la Corporacin dijo lo siguientes las

actividades de las empresas de transporte por tierra, mar y aire, indudablemente son

servicios pblicos esenciales, porque estn destinadas a asegurar la libertad de

circulacin (art. 24 C.P.), o pueden constituir medios necesarios para el ejercicio o la

proteccin de otros derechos fundamentales (vida, salud, educacin, trabajo, etc) en la

misma ha dejado por fuera el servicio ferroviario, uno de los ms utilizados en el mundo

para el transporte de carga, e incluso de los ms baratos, pero el monopolio del

transporte terrestre ofrece otras condiciones al mercado, sin que el Estado juegue un

papel fundamental, al punto que es ms caro mover la carga internamente que llevarla a

China o Japn, lo anterior tambin vulnera el derecho al trabajo de muchos colombianos,

que por reduccin de costos deben eliminar puestos de trabajo para disminuir costos

fijos, siendo a diario despedidos muchos colombianos.

Cuadro Nro. 1 Modo de carga en Colombia

Fuente; Banco Interamericano de Desarrollo

Es de resaltar que pese a ello las ferrovas privadas como el cerrejn y otras de

alianza pblico privada terminan moviendo el 26% de la carga en la actualidad.

En la ponderacin de los dos principios el alto tribunal no elimin el derecho de

los trabajadores, a menos que el paro total, trascienda a vulnerar derechos fundamentales
de los ciudadanos, lo cual depender de la posicin monoplica que tenga la empresa en

particular en el mercado.

Esta dicotoma nace desde la constitucionalizacin del derecho a la huelga en el

gobierno del presidente Alfonso Lpez Pumarejo, ese mismo momento se plasma la

limitacin de los servicios pblicos, lo cual para Tulio Enrique Tascn dice: el

derecho de huelga fue consagrado en Colombia por lo congresos de 1918 y 1921, sin

necesidad de reforma constitucional. Si en 1936 se crey necesario dictar el inciso 2

comentado fue, por haberse elevado a obligacin social el trabajo, y constituir, por

tanto, la huelga, o suspensin temporal de aquel, una excepcin a lo dispuesto en el

artculo 40 de la codificacin, y sobre todo para establecer que en los servicios pblicos

no se reconoce ese derecho (Martinez, 2014) es decir que desde el mismo nacimiento

en Colombia de los servicios pblicos como poltica fundamental nace la teora de

limitar el derecho a la huelga en los mismos.

Esta discusin histrica ha llevado a interpretar y definir que son derechos

fundamentales, que son derechos sociales, e incluso que son derechos sociales

fundamentales, y estrictamente a revisar que son los servicios pblicos y que son los

servicios pblicos esenciales, como ac ha quedado demostrado no son de la misma

naturaleza, al punto que en el Cdigo Sustantivo del Trabajo se ha enlistado una

prohibicin a la huelga en los servicios pblicos, pero no se prohbe en los servicios

 pbicos esenciales, los cuales han sido definidos en otras leyes y jurisprudencialmente

tambin se ha corregido su alcance.

El caso de la aerolnea Avianca.

Referencias

Cuevas, H. (1997). Introduccin a la Economa. En H. Cuevas, Introduccin a la Economa

(pg. 729). Bogot: Universidad Externado de Colombia.
Martinez, J. E. (1 de 6 de 2014). LA HUELGA Y LOS SERVICIOS ESENCIALES EN
COLOMBIA: ANLISIS A PARTIR DE LA CONSTITUCION DE 1991 Y LA
ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO. Obtenido de Universidad
Nacional: www.bdigital.unal.edu.co/40019/1/1104699265.2014.pdf
Plazas, J. R. (2007). Las Finanzas Pblicas en Colombia. En J. R. Plazas, Las Finanzas
Pblicas en Colombia (pg. 260). Bogot: Libreria Ediciones del Profesional.
Restrepo, J. C. (2007). Derecho Presupuestal Colombiano. En J. C. Restrepo, Derecho
Presupuestal Colombiano (pg. 510). Bogot: Legis.
Rodriguez, L. (2013). Derecho Administrativo General y Colombiano. En L. Rodriguez,
Derecho Administrativo General y Colombiano (pg. 664). Bogot: Temis.
Conclusiones

Como se ha definido por la Corte Constitucional, los Servicios Pblicos Esenciales

no son per s limitantes al derecho de huelga, depende del grado de vulneracin que

se d con los derechos fundamentales de los usuarios.

De lo anterior se desprende que cada servicio pblico esencial, vulnerar en mayor

o menor medida derechos fundamentales de acuerdo a su participacin en el

mercado, es decir que definir el transporte terrestre o areo como tal, depender si la

huelga llega a vulnerar movilidad, es decir que los trabajadores de las empresas

pequeas tiene la garanta de este derecho laboral, pero las grandes como Avianca

no porque el mercado no esta en capacidad de transportar en los mismos itinerarios

la cantidad de pasajeros de esta aerolnea.

La Constitucin, la Doctrina y la misma Jurisprudencia son muy abstracta en las

definiciones que da, al punto que todo puede ser un servicio pblico esencial, no por

su nominacin, sino por su contenido.