1.

La Resea
1.1. Identificacin del texto:
La Sala Tercera de Revisin de la Corte Constitucional, integrada por los magistrados,
Gabriel Eduardo Mendoza Martelo, Jorge Ivn Palacio Palacio Y Juan Carlos Henao
Prez.

1.2. El Caso
Accin de tutela instaurada por Boro Montroy Ferre, por la presunta vulneracin de sus
derechos fundamentales al debido proceso y a la igualdad en el trmite del proceso
verbal sumario adelantado contra Adriana Patricia Gallego a fin de conseguir la
restitucin internacional de su menor hijo Boro. Durante el recorrido veremos una lucha
ardua en la que primar el inters superior de nio y su proteccin integral.

2. El Problema Jurdico
2.1 Fundamentos Fcticos del Problema Jurdico
La seora Adriana Gallego, traslad desde Espaa a Colombia sin consentimiento del padre
a su hijo y este a su vez exige sea devuelto al pas de origen.

2.2 Los postulados del problema jurdico

Ley 173/94 por medio del cual se aprob el Convenio de la Haya de 25 de Octubre de 1980:
Los Aspectos Civiles De La Sustraccin Internacional De Menores (artculo 1.2, 7,11)

2.3 Planteamiento del Problema Jurdico

Se tuvo en cuenta el Convenio de La Haya de 1980 al fallar la Corte Constitucional con
referencia a lo solicitado por el demandante?

3. Las Decisiones
3.1 Las Decisiones de Primera Instancia
El 15 de enero de 2007, el Juzgado Primero Promiscuo Municipal de Cha admiti la
demanda y orden la notificacin de la demandada. Posteriormente, el mencionado
despacho judicial seal fecha para la audiencia del artculo 101 del CPC, fijando el da el
19 de junio de 2007 para el efecto, el funcionario aval la conciliacin a la que llegaron las
partes, en la que se acord, que:
La seora ADRIANA PATRICIA GALLEGO TORRES se compromete y obliga a restituir
voluntariamente al menor a mas tardar el da 30 de septiembre del presente ao. Si no lo
hiciere la juez dictar sentencia de plano mediante la cual ordena la restitucin judicial
del menor conforme lo ordena la Ley 173 de diciembre de 1994 y la sentencia de
constitucionalidad C- 402 de 1995.

Luego, este misma juez no acat lo establecido en el acta de conciliacin en el sentido de la

sentencia proferida por el Juzgado Primero Promiscuo Municipal de Cha
3.2 Fundamentos de la decisin de primera instancia

El Juzgado Primero Promiscuo Municipal de Cha seal que

El acuerdo al que llegaron las partes el 19 de junio de 2007 constituye ley para las
partes y para el proceso, [en ese se] fij la orden de ellas sobre que si uno de los padres
incumpla su parte -de lo acordado- continuara el proceso hasta su terminacin, esto es,
hasta el pronunciamiento de fallo y agreg que [s]i partimos del acto de acuerdo, el
tiempo normal del cumplimiento mutuo de las partes y la reanudacin del proceso, la
brevedad y sumariedad que echa de menos el accionante se cumpli en todos sus
estndares y, cualquier retraso se debi nica y exclusivamente a maniobras dilatorias
del mandatario judicial del actor en el asunto de restitucin, como se desprende del
expediente.

3.3. Decisiones de segunda instancia

La sentencia proferida por el Juzgado Primero Promiscuo Municipal de Cha fue confirmada
por el Juzgado Segundo Promiscuo de Familia de Zipaquir.

3.4 Fundamentos de la decisin de segunda instancia

El Juzgado Segundo Promiscuo de Familia de Zipaquir seal que:

En el presente caso se dict un fallo en derecho, teniendo como directrices los tratados
internacionales radicados por Colombia, como lo es el Convenio de La Haya de 1980 y
la normatividad civil aplicable, esto es, el Cdigo de la Infancia y la Adolescencia.
Agreg que [e]n punto del principio de celeridad, de obligatoria aplicacin en la
Administracin de Justicia, cabe resaltar que la posible demora que puede presentarse
en el desarrollo del proceso no atiende al capricho o a la negligencia, sino por el
contrario, a la alta carga laboral.

3.5 Decisin de tercera instancia

La Sala Civil Familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cundinamarca resolvi negar
la solicitud de amparo como respuesta a la tutela instaurada por el padre del menor.

3.4 Fundamentos de la Decisin de tercera Instancia: La Sala Civil Familia del Tribunal
Superior:

Considero que en el acuerdo, la madre se compromete y obliga a restituir

voluntariamente al menor a ms tardar el 30 de septiembre del presente ao. Si no lo
hiciere la juez dictar sentencia de plano mediante la cual ordena la restitucin
internacional del menor conforme lo ordena la ley 173 de diciembre de 1994 y la
sentencia de constitucionalidad C-402 del 95 que aprob el convenio sobre aspectos
civiles del secuestro internacional de menores; cosa que se aprob () bajo la
admonicin a las partes de que en caso de incumplimiento, como se dijo arriba,
proseguir la funcionaria con la sentencia pertinente. Pero adelantada la polmica por el
 incumplimiento de la demandada, los juzgadores fueron del criterio de que si bien era
menester entrar a sentenciar el asunto, no por ello el examen de las cosas haba de
quedar sin escrutinio; y an cuando el juzgado municipal no habl expresamente sobre
el punto, es muy de notar que esa intensa labor terica que plasm en su fallo acusa
una conclusin de ese talante, la que s hizo expresa el juzgado de familia, que
refirindose a la disputas que traera el impugnante acerca de la posibilidad de eludir el
acuerdo conciliatorio en punto del incumplimiento, acentu que si sta se hace fallida
por el incumplimiento de las partes en el transcurso del proceso al que por virtud de la
misma no se le puso fin, porque en tal caso, la misma no puede prevalecer sobre la
sentencia, ni sta supeditarse a lo que hubiere acordado las partes en aquella, pues la
sentencia edificada sobre el carcter de orden pblico de las normas, no est llamada a
reproducir el contenido de la conciliacin.

3.5 Cuarta Instancia: La Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia confirm la
sentencia de instancias anteriores: no cas.

3.6 Fundamentos de derecho de la cuarta Instancia: La sala de Casacin de La CSJ:

Consider que los Jueces accionados ciertamente expusieron las razones para decidir
que, al margen de lo acaecido con los compromisos adquiridos por las partes en la
audiencia de 19 de julio (sic) de 2007, era de rigor que las diligencias se sometieran a
las puntuales etapas que el estatuto procesal civil establece para los procesos verbales,
relacionadas, especialmente con la prctica de las pruebas postuladas por los
interesados con el fin de valorarlas en la respectiva providencia judicial, modo de obrar
que descarta la posibilidad de predicar la presencia de una clara va de hecho judicial,
en cuanto que la decisin en ese sentido estuvo guiada por criterios objetivos orientados
a dar cumplimiento a los principios constitucionales y a los preceptos de la Carta Poltica
que establecen la proteccin especial del menor y la primaca de sus derechos, esto es,
a poner a salvo los intereses superiores del menor a partir de examinar la actual y real
situacin en la que el mismo se encuentra. Agreg que con respecto al tiempo para
proferir la sentencia cualquier inconformidad sobre dicha circunstancia ha debido
plantearse en la poca en que la tardanza se estaba presentando () No est de ms
dejar sentando que, con independencia de que el actor constitucional ningn
cuestionamiento concreto realiz en relacin con las reflexiones de orden jurdico
efectuadas por los acusados para desestimar las pretensiones de la mencionada
demanda verbal, la Corte no detecta que en esa actividad tales funcionarios judiciales
hubieran incurrido en un proceder que efectivamente lesione las garantas
fundamentales de las personas involucradas en la respectiva controversia, en particular,
los derechos fundamentales del menor BORO JOAN MONTROY GALLEGO.

3.7 Decisin de la Corte Constitucional

La Sala Tercera de Revisin. primero admite la tutela y luego, confirma la sentencia proferida
por la Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia por medio de la cual el fallo
emitido por la Sala Civil Familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cundinamarca es
confirmado, negando as la tutela de los derechos invocados por el seor Boro Montroy Ferre.
Fundamentos de la decisin:

La sala considera que la accin de tutela es procedente, como quiera que:

A. La cuestin que se discute es de relevancia constitucional, pues se pretende con esta accin
de tutela el amparo del derecho fundamental al debido proceso (artculo 29 de la C.P) y el
derecho de los nios a tener una familia y no ser separados de ella (artculo 44 de la C.P.) B. El
accionante al interior del proceso verbal sumario de restitucin internacional de menores que se
censura, agot el medio de defensa judicial ordinario que tenan a su disposicin, al presentar
recurso de apelacin contra la decisin adoptada por el Juzgado Primero Promiscuo Municipal
de Cha, la cual fue confirmada por el Juzgado Promiscuo de Familia de Zipaquir,
providencias que hoy se controvierten por medio de esta accin constitucional y frente a las
cuales no proceden ms recursos. C. La accin de tutela fue presentada (10 de marzo de 2009)
transcurridos cuatro meses luego de la sentencia de segunda instancia (30 de noviembre de
2009) que concluy el proceso que se censura. D. Los argumentos que se invocan en esta
solicitud de amparo fueron mencionados por el accionante en el proceso que se reprocha, como
pasar a evidenciarse en cada uno de los puntos censurados. E. No se trata de una
controversia contra una sentencia de tutela.

En cuanto al principio de celeridad, elemento del derecho fundamental al Debido Proceso:

De acuerdo con las normas en cita e interpretndolas de acuerdo con la forma como est
regulado el trmite de restitucin de menores en Colombia, se tiene que el Estado requerido, en
nuestro caso a travs de la autoridad judicial, puede negar el regreso del nio en tres eventos,
citaremos el que concuerda con nuestro caso:

1. Cuando ha transcurrido ms de un ao desde la fecha del traslado ilegal, si se demuestra

que el menor se ha integrado a su nuevo medio.

Debe resaltarse que el nio fue trasladado por su madre, de manera ilegal, a Colombia el da 20
de octubre de 2005 y que su padre inici el trmite administrativo siete meses despus del
hecho, el 23 mayo de 2006.Transcurrido un ao y dos meses despus del traslado ilegal, el 6
de diciembre de 2006, se radic la demanda de restitucin internacional.
El juez de la causa no poda ordenar el retorno inmediato del menor a Espaa, as estuviera
probado su traslado ilegal, debido a que para el momento en que fue presentada la demanda,
ya haba transcurrido ms de un ao desde el traslado ilegal. El paso siguiente, era darle curso
al proceso para establecer si el menor se encontraba adaptado a su nuevo medio social en
Colombia, hecho que el juez encontr finalmente probado.
No incurrieron en una violacin del debido proceso, al haber negado la restitucin del menor
basados en que ste se encontraba integrado a su nuevo medio familiar y social en la
Repblica de Colombia, y al haberle dado curso al proceso verbal, ya que, como consecuencia
de la demora del accionante en iniciar el trmite administrativo, el juez de primera instancia
conoci de los hechos pasado un ao del traslado del nio por su madre.
La Corte Constitucional cita:
ARTCULO 8o. INTERS SUPERIOR DE LOS NIOS, LAS NIAS Y LOS
ADOLESCENTES. Se entiende por inters superior del nio, nia y adolescente, el
imperativo que obliga a todas las personas a garantizar la satisfaccin integral y
simultnea de todos sus Derechos Humanos, que son universales, prevalentes e
interdependientes.
4. Respuesta del Problema Jurdico
Si se tuvo en cuenta el Convenio de La Haya de Octubre de 1980, ya que se siguieron
los parmetros indicados en los cuales se especificaba que despus de un ao de el
traslado ilegal del menor se deba iniciar un proceso investigativo con el fin de
determinar si este se encontraba adaptado a su nuevo medio social en Colombia, hecho
que el juez encontr finalmente probado.

5. Comentarios
La tecnologa no vino sola, trajo consigo nuevas formas de relacionarse, algunas
personas se conocen por internet y se enamoran de tal manera que deciden casarse y
formar hogares sin siquiera estar lo suficientemente seguras si conocen plenamente a
esa persona con que van a compartir sus vidas.
Con motivo de estas relaciones se ha presentado la necesidad de legislar ante los
conflictos que se suscitan en estos matrimonios, Colombia, pas convencional por
excelencia, homologa los convenios y los convierte en leyes nacionales; Una de las
mejores maneras de tener buenas relaciones con los dems pases, algo necesario
sobre todo con el tema de globalizacin es precisamente respetando esos convenios.
En la presente sentencia se vivi una penosa historia que trajo muchos momentos tristes
y frustrantes para ambos padres, lo que era dicha para uno era tristeza y fracaso para el
otro, cada vez que se emita un fallo, comenzaba una nueva lucha, ninguno de los dos
se dio por vencido y agotaron todas las instancias con el fin de quedarse con el premio
mayor, el menor Boro Joan Montroy Gallego, la principal vctima de esta historia.
Los jueces en todas sus instancias demostraron que su inters esencial era la
proteccin integral del menor y el inters superior del nio, lo que comprenda la
satisfaccin integral y simultnea de todos sus derechos humanos y en este caso,
estudiar a fondo las condiciones de salud, educacin, amor, cuidado de sus familiares
as como su adaptabilidad al medio en que se desempea su nueva vida bajo el cuidado
de su madre luego de tres aos y ms de haber sido sustrado de manera ilegal de su
pas y hogar en Espaa al lado de su padre el seor Montroy.
Al final de esta historia, Boro, el menor, ser parte de una familia tal y como la define la
jurisprudencia, pasa de ser una familia nuclear en la que solo estn mama, papa e hijo a
una comunidad de personas unidas entre s por vnculos consanguneos, naturales,
civiles y de afinidad, ya que aunque su padre no pierde la patria potestad, ahora en su
nuevo hogar convivir con sus abuelos, tos, primos etc.