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A judicializao indireta da sade: um estudo de caso

sobre a experincia de Cachoeiro de Itapemirim/ES
The indirect judicialization of health: a case study on the Experience of
Cachoeiro de Itapemirim/ES

Luciano Motta Nunes Lopes
Universidade Federal Fluminense, Niteri, Rio de Janeiro, Brasil. E-
mail: lmnlopes@tjes.jus.br

Felipe Dutra Asensi
Universidade do Estado do Rio de Janeiro, Rio de Janeiro, Brasil. E-mail:
felipedml@yahoo.com.br

Alusio Gomes da Silva Junior
Universidade Federal Fluminense, Niteri, Rio de Janeiro, Brasil. E-mail:
agsilvaj@gmail.com

Artigo recebido em 25/11/2015 e aceito em 21/04/2016.

Rev. Direito e Prx., Rio de Janeiro, Vol. 08, N. 1, 2017, p. 285-320.

Luciano Motta Lopes, Felipe Dutra Asensi, Alusio Gomes da Silva Junior
DOI: 10.12957/dep.2017.19801 | ISSN: 2179-8966
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Resumo
O presente trabalho tem por escopo analisar e compreender um tema
aparentemente incipiente e ainda no investigado: a judicializao indireta da
sade. O fenmeno cristaliza-se quando questes inerentes ao direito sade
so levadas ao crivo do Poder Judicirio de forma superveniente ou incidental
e no como objeto principal de uma ao ajuizada. Analisou-se, por intermdio
da metodologia de estudo de caso, 263 aes cveis, ajuizadas no decorrer do
ano de 2013, na 1 Vara da Infncia e da Juventude de Cachoeiro de
Itapemirim/ES. A pesquisa identificou importantes elementos que
caracterizam o tema, merecendo destaque o protagonismo do Ministrio
Pblico, o qual fora responsvel pela ampla maioria dos requerimentos que
postulavam a aplicao de medidas protetivas incidentais (92,1%) e a alta
concentrao de pedidos demandados que versavam sobre tratamento contra
a drogadio infanto-juvenil (52,2%). Ao final, apontou-se a necessidade de se
estabelecer dilogo institucional e interdisciplinar entre o Poder Pblico
constitudo, os atores que compem o Sistema de Garantia de Direitos da
Criana e do Adolescente (SGDCA) e a sociedade civil organizada, objetivando
elaborar e implementar as polticas pblicas de sade inexistentes, bem como
aprimorar aquelas que j esto em pleno funcionamento.
Palavras-chave: Direito Sade Infanto-juvenil; Polticas Pblicas de Sade;
Medidas de Proteo Incidentais; Judicializao Indireta da Sade.

Abstract
This work's scope is to analyze and understand a theme apparently incipient
and not yet investigated: the indirect judicialization of health. The
phenomenon crystallizes when questions inherent to the right to health are
examined by the judiciary branch as a superficial matter or incidental form and
not as the main object of a filed action. 263 civil actions, filed during the year
of 2013 in the 1st Court of Childhood and Youth of Cachoeiro de
Itapemirim/ES, were analyzed through case study methodology. The research
identified important elements that characterize the theme, with prominence
the role of the Public Prosecutor, which was responsible for the vast majority

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of requirements that they postulated the application of Protective Measures

Incidental (92,1%) and the high concentration of requests defendants that
focused on treatment against child and adolescent drug addiction (52,2%). In
the end, the need to establish institutional and interdisciplinary dialogue
between the constituted government, the actors that make up the system of
guarantee of rights of the Children and Adolescents (SGDCA) and civil society
organizations was pointed out, with the objective of developing and
implementing nonexistent public health policies and improving those already
in operation.
Keywords: Children and Adolescents Right to Health; Public Health Policies;
Incidental Protection Measures; Indirect Judicialization of Health.


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1. Introduo

A Constituio Federal de 1988 conferiu sade o status de direito de
cidadania e dever do Estado, atribuindo-lhe os vetores da universalidade,
equidade e integralidade. A sade passou, ento, a ser responsabilidade do
Poder Pblico, cuja efetivao se consubstancia por intermdio de uma
prestao positiva (BRASIL, 1988).
Elencada como um direito social constitucionalmente consagrado, a
sade constitui um dos trs sistemas que integram a Seguridade Social,
juntamente com a previdncia e assistncia social. Entretanto, a materializao
desse direito fundamental depende da implementao de polticas pblicas e
de servios eficazes pela Administrao Pblica (BRASIL, 1988).
Nesse vis de perspectiva de direitos e garantias constitucionais, a
sade tambm se configura como um direito fundamental inerente s crianas
e adolescentes, sendo, nos exatos termos do artigo 4 da Lei n 8.069/1990 -
Estatuto da Criana e do Adolescente (ECRIAD) dever da famlia, da
comunidade, da sociedade em geral e do Poder Pblico assegurar, com
absoluta prioridade, a efetivao desse direito, dentre outros (BRASIL, 1990).
Crianas e adolescentes so pessoas que se encontram em plena fase
de desenvolvimento fsico e mental, motivo pelo qual carecem de uma
proteo integral e primazia absoluta na garantia de seus direitos
fundamentais. Em face dessa inata peculiaridade, que certamente os coloca
numa posio de inferioridade em relao aos demais grupos sociais, justifica-
se o tratamento diferenciado que lhes foi concedido, eis que h flagrante
desigualdade material.
Sabe-se que a elaborao e a execuo de polticas pblicas voltadas
para o universo infanto-juvenil so de responsabilidade governamental.
Contudo, o subfinanciamento crnico do sistema pblico de sade e a falta de
mobilizao poltica e social constituem importantes desafios que precisam ser
superados. Decerto, algumas dessas polticas pblicas, como o caso do
tratamento especializado contra a dependncia qumica de crianas e

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adolescentes, sequer foram implementadas pela maioria dos municpios

brasileiros.
nesse cenrio de ausncia de efetivao de direitos fundamentais
que a atuao do chamado Sistema de Garantia de Direitos da Criana e do
Adolescente (SGDCA) reveste-se de crucial importncia. Este revolucionrio
mecanismo de proteo em rede foi concebido pelo ECRIAD e disciplinado pela
Resoluo 113/2006 do Conselho Nacional dos Direitos da Criana e do
Adolescente (CONANDA). Estabelece um modelo de ampla articulao e
integrao entre todas as instncias pblicas governamentais e a sociedade
civil, objetivando elaborar e executar polticas pblicas que tutelem todos os
direitos humanos j consagrados ao pblico infanto-juvenil (BRASIL, 2006).
O SGDCA formado pelos eixos promoo, controle e defesa dos
direitos. No mbito do eixo de defesa, composto pelo Poder Judicirio
(especialmente Varas da Infncia e da Juventude), Ministrio Pblico,
Defensoria Pblica, Centros de Defesa, Segurana Pblica e Conselhos
Tutelares.
Nesse sentido, o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico e a Defensoria
Pblica emergem como importantes atores desse eixo estratgico, na medida
em que a adoo de mecanismos jurdicos de proteo legal constitui forma de
exigibilidade dos direitos que foram violados.
A judicializao indireta da sade, objeto do presente trabalho, surge
por meio da aplicao das denominadas medidas protetivas incidentais. O
emprego desse recurso processual, como instrumento garantidor de acesso s
polticas pblicas de sade s crianas e adolescentes, vem se desenvolvendo
de forma constante e reiterada no juizado estudado, sobretudo a pedido do
Ministrio Pblico. O resultado da utilizao recorrente desse dispositivo
cristalizou-se como uma nova forma de se judicializar a sade.
A pesquisa, realizada sob a gide da metodologia de estudo de caso
com abordagem quali-quantitativa, discutir temas como a judicializao
direta e indireta da sade e as medidas protetivas incidentais. Atravs de
grficos e tabelas, sero apresentados e analisados os resultados obtidos com
a aplicao de questionrio padro para coleta de dados.

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O objetivo central deste trabalho foi o de lanar holofotes sobre um

novel tema, mas que ainda no foi devidamente pesquisado, fomentando e
norteando estudos empricos e doutrinrios. Ao se investigar o fenmeno da
judicializao indireta da sade espera-se contribuir para o fortalecimento do
Sistema de Garantia de Direitos da Criana e do Adolescente e o
aprimoramento da prestao da tutela jurisdicional administrativa exercida
pelas Varas Especializadas da Infncia e da Juventude.

2. Metodologia

Essencialmente holstico, multidisciplinar e emprico desde sua fase
embrionria, o presente trabalho estruturou-se e desenvolveu-se tendo como
base a estratgia de estudo de caso com abordagem quali-quantitativa.
A escolha dessa tcnica de pesquisa firmou-se no entendimento de
que, embora a judicializao indireta da sade seja um fenmeno manifesto e
com profundas consequncias em mbito jurdico, poltico e social,
aparentemente no existem pesquisas nem trabalhos cientficos publicados,
razo pela qual necessita ser adequadamente estudada e compreendida.
Realizou-se pesquisa de campo documental, exploratria e
retrospectiva em todas as 263 aes cveis - excetuadas as de alimentos,
guarda, adoo, suspenso/destituio do poder familiar, mandado de
segurana e procedimento ordinrio - que foram ajuizadas na 1 Vara
Especializada da Infncia e da Juventude da Comarca de Cachoeiro de
Itapemirim/ES, no ano de 2013.
As aes analisadas pertencem s classes processuais de
Providncia, Expedientes Especiais ou Medidas Protetivas. A escolha
desses processos operou-se em virtude do dispositivo judicial proferido nos
autos, uma vez que, apenas nessas variedades especficas de aes,
evidenciou-se a aplicao do instrumento jurdico processual responsvel pela
judicializao indireta da sade: as medidas protetivas incidentais.

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J nos autos que foram suprimidos do estudo, o comando decisrio

consubstancia-se no deferimento ou indeferimento do pedido inicial,
concesso do pedido ou da liminar ou na condenao de uma das partes.
Assim, constata-se que, nessas classes de aes, no h aplicao de medidas
protetivas, tanto ordinrias quanto incidentais, o que justifica a excluso
desses processos pela investigao.
Optou-se pela utilizao de questionrio de pesquisa como tcnica
mais adequada coleta de dados. Assim, quando pedidos supervenientes ou
incidentais em sade, que so os gatilhos de iniciao do fenmeno, eram
constatados nos autos, aplicava-se questionrio padro especialmente
elaborado com o objetivo de se extrair as principais caractersticas que
permeiam o tema.
A identificao e a classificao dos processos escolhidos para anlise
foram realizadas pelo Sistema de Automao do Poder Judicirio do Estado do
Esprito Santo (e-Jud), mediante consultas efetivadas por servidores que
detinham login e senha de acesso intranet.
A permisso para se manusear os autos e extrair os dados neles
contidos efetivou-se atravs de autorizao judicial, haja vista que todos os
processos que tramitam nas Varas da Infncia e da Juventude encontram-se
sobre o plio do segredo de justia. No h nos resultados apurados
quaisquer elementos que possam identificar crianas ou adolescentes que
foram beneficirios das aes. Portanto, inexiste qualquer ofensa
privacidade, intimidade ou imagem.

3. A judicializao da sade

Com o advento da Constituio Cidad, a universalizao da sade recm-
criada dependia de um amplo e rgido processo legislativo que lhe assegurasse
plena implementao e efetivao. Ao conferir relevncia pblica s aes e
servios de sade, o artigo 197 da CF/88 imps ao Estado a responsabilidade

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de se formular um marco regulatrio para todo o sistema de sade (ASENSI,

2012).
Ao regulamentar as disposies constitucionais que tratam o assunto,
a Lei 8.080/90, assegurou em seu art. 2 que a sade um direito
fundamental do ser humano, devendo o Estado prover as condies
indispensveis ao seu pleno exerccio. Para tutelar e materializar esse direito
fundamental, o art. 4 dessa normativa, devidamente inspirado pelo art. 198
da CF/88, instituiu o Sistema nico de Sade (SUS), consistente no conjunto
de aes e servios de sade, prestados por rgos e instituies pblicas
federais, estaduais e municipais, da Administrao direta e indireta e das
fundaes mantidas pelo Poder Pblico (BRASIL, 1990).
O SUS constitui-se num complexo e dinmico sistema de sade, tendo
por escopo a promoo de uma ateno abrangente e universal, preventiva e
curativa, por meio da gesto e prestao descentralizadas de servios de
sade, promovendo a participao da comunidade em todos os nveis de
governo" (PAIM et al, 2011, p. 11).
Nesse mesmo sentido, o art. 7 do ECRIAD disps que a
responsabilidade de se elaborar e executar polticas sociais de proteo vida
e sade para crianas e adolescentes pertence ao Estado, cuja
operacionalizao est a cargo do SUS (BRASIL, 1990).
Todavia, asseverou Franco (2010, p. 4), mesmo sem lanar um olhar
aprofundado sobre a questo, correta a ilao de que existe um grande e
derradeiro hiato entre o que est regulamentado nas leis que versam sobre
polticas pblicas de sade e o que a populao realmente tem vivenciado nos
hospitais e postos pblicos de sade.
Em face das imensas dificuldades enfrentadas pelo Estado, sobretudo
no que concerne ao subfinanciamento crnico de um sistema de sade
eminentemente universal, a Administrao Pblica no tem logrado xito em
atender s diretrizes constitucionais e legais, permanecendo em mora perante
os cidados.
Essa realidade que assola grande parte da populao a principal
responsvel pela crescente demanda judicial de aes que visam a assegurar

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esse direito constitucional fundamental. E na seara da infncia e da juventude

esse cenrio no diferente.
Com fulcro no princpio constitucional da Inafastabilidade do Poder
Judicirio (art. 5, XXXV, CF/88), cada vez mais a Justia tem sido provocada e
instada a atuar, compelindo ao Estado a adimplir suas obrigaes
constitucionais e infraconstitucionais (BRASIL, 1988).
A crescente utilizao do Poder Judicirio como instrumento
garantidor de acesso a direitos fundamentais fez surgir o fenmeno
denominado Judicializao da Poltica. A primeira obra contundente que
tratou da judicializao foi a coletnea The Global Expansion of Judicial
Power, organizada por Tate e Vallinder (1995). Segundo esses autores, a
"judicializao da poltica" ocorre quando o Poder Judicirio, tendo como base
a prpria constituio, instado, por um terceiro, a manifestar-se sobre um
determinado conflito que envolve decises de um poder poltico, dirimindo o
litgio de forma resolutiva. Ao se permitir essa ingerncia sobre outros
poderes, sobretudo no executivo, h notria expanso do Poder Judicirio
frente aos demais.
Por judicializao da sade, compreende-se a anlise e deciso, em
sede judicial, de questes que envolvam variadas prestaes de sade tais
como, fornecimento de rteses e prteses, assistncia mdica ambulatorial e
cirrgica, medicamentos, suplementos alimentares, custeio de tratamentos,
entre outras.
Diante de sua inquestionvel relevncia, diversos juristas, socilogos
e sanitaristas expuseram suas consideraes acerca do tema.
Machado (2010), aps minuciosa anlise dos principais trabalhos que
j abordaram a temtica, vislumbrou dois eixos de interpretao: o primeiro,
denominado procedimentalista, sustenta que a judicializao torna a
sociedade desinstitucionalizada, vez que marginaliza as instituies de
mediao, como as associaes e partidos polticos, privilegiando uma parte da
populao em detrimento da coletividade. Em sentido diametralmente oposto,
o outro eixo, de natureza substancialista, entende que a judicializao um
importante passo rumo ao aprimoramento do exerccio da cidadania, na

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medida em que garante a grupos segregados a expectativa de terem seus

direitos fundamentais materializados. Decerto, concluiu, existem elementos
suficientes para que acatemos um ou outro posicionamento.
Corroborando com a tese do chamado efeito dual da judicializao1,
Marques (2008, p. 65-70) deduz que o embate sobre a judicializao da sade
bastante polmico e envolve a eterna dicotomia entre o direito individual e o
coletivo. Por um lado, a participao do Judicirio pode ser considerada uma
atividade positiva, visto que pode reduzir as violaes de direitos cometidas
pelo prprio Estado contra seus cidados. Dentro dessa perspectiva, significa
um avano em relao ao exerccio efetivo da cidadania por parte da
populao brasileira. Por outro lado, representa um ponto de tenso
perante os elaboradores e executores da poltica no Brasil, que passam a
atender um nmero cada vez maior de ordens judiciais, garantindo as mais
diversas prestaes do Estado, explica a pesquisadora.
Com efeito, a judicializao da sade produz srias consequncias em
mbito jurdico, poltico e social, haja vista que os recursos inicialmente
destinados ao financiamento de programas e servios pblicos de sade so
realocados para atenderem a demandas particulares e isoladas.
Esse desvio de dinheiro pblico tem causado enormes prejuzos ao
SUS, motivo pelo qual, torna-se imperioso realizar uma profunda reflexo
crtica sobre o papel que vem sendo desempenhado pelos operadores do
direito, sobretudo os magistrados. As decises judiciais emanadas devem,
portanto, ser proferidas de forma racional e em estrita observncia s leis e
polticas pblicas de sade vigentes e no de forma individualizada a todos
aqueles que buscam o Poder Judicirio para satisfazer seus interesses pessoais
(SILVA, 2008).
Destarte, ao entregar a prestao da tutela jurisdicional no campo da
sade pblica, o Judicirio influencia diretamente na atividade estatal,
considerando que, inequivocamente, haver uma inverso dos recursos
destinados coletividade sendo redirecionados em prol de parte especfica da
1
Nessa teoria, a judicializao da sade possui duas consequncias uma positiva e outra
negativa. Portanto, essencialmente antagnicas entre si.

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populao. Todavia, em sentido inverso, assegurar parte que teve seu

direito fundamental sade violado pela Administrao Pblica a
oportunidade de v-lo materializado.

4. A judicializao indireta da sade

Inicialmente, para melhor compreenso e alcance do estudo, torna-se
imprescindvel realizar algumas diferenciaes entre as terminologias
judicializao direta e judicializao indireta da sade.
Usualmente, a judicializao da sade ocorre de forma direta,
ordinria em seu nascedouro, posto que a materializao do direito sade
o objeto principal da ao ajuizada. Nela, o fluxograma de aes evidencia que
essa forma de judicializao da sade pode operar-se de duas maneiras: a)
quando o usurio percorre a via administrativa previamente estabelecida e
no consegue obter seu tratamento; b) no momento em que o usurio decide
procurar diretamente a Justia, sem passar pela via administrativa.
No caso da opo "a", o fluxograma de aes parte do usurio que
necessita de cuidado em sade e segue a via administrativa pr-determinada.
Ao procurar a Unidade Bsica de Sade (UBS) de seu territrio e ser
devidamente encaminhado para a Central de Regulao Municipal (CRM) para
agendamentos, o usurio no logra xito em receber o tratamento de que
necessita, geralmente em razo da negativa de oferta ou demora no
atendimento. Irresignado, procura o Poder Judicirio como alternativa vivel
para a resoluo de seu problema. Devidamente patrocinado pelo Ministrio
Pblico, Defensoria Pblica ou advogado particular, o usurio ajuza uma ao
na qual o pleito requerido o fornecimento de insumo mdico ou tratamento
que precisa. Ato contnuo, o juiz defere ou indefere os termos da inicial e a
ao segue a regular tramitao de um contencioso judicial.
Na hiptese "b", o fluxograma de aes tambm se inicia a partir do
usurio que carece de assistncia sade. Porm, ele decide acionar o Poder
Judicirio diretamente, sem passar pelas vias ordinrias administrativas. Essa

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conduta normalmente ocorre em razo do prvio conhecimento da letargia ou

da negativa de atendimento por parte da Administrao Pblica.
Na judicializao indireta da sade, a petio que prope a aplicao
de medidas protetivas na rea da sade interposta de forma superveniente
ou incidental, levantada no bojo de um processo que, a priori, no fora iniciado
por questes relativas sade.
Seu fluxograma de aes demonstra que a violao do direito sade
de crianas e adolescentes no fazia parte da narrativa constante da pea
inicial. Essa leso foi identificada aps os autos se encontrarem em pleno
andamento, o que ensejou, de forma transversa, uma atuao especfica do
Poder Judicirio e do Ministrio Pblico para restabelecerem o pleno exerccio
do direito negado.
Assim, em dada fase processual, aps procederem-se averiguaes in
loco para se aquilatar situaes de risco ou de vulnerabilidade em face de
crianas e adolescentes, vislumbrou-se pela equipe tcnica interprofissional a
necessidade de interveno do Poder Judicirio, cujas consideraes so
devidamente relatadas ao juzo.
Em seguida, o representante do Ministrio Pblico analisa o parecer,
sugesto ou laudo que foi acostado aos autos. Se o parquet entender
pertinente e apropriado ao caso, apresenta petio superveniente pea
vestibular na qual prope a aplicao de medidas protetivas incidentais. A
utilizao deste instrumento processual visa a garantir o acesso de crianas e
adolescentes aos servios pblicos de sade que lhes foram negados ou
cerceados pelo Estado.
Nesse nterim, com base no art. 98 c/c art. 101 do ECRIAD, o juiz, em
deciso interlocutria com efeitos de antecipao da tutela, aplica as medidas
de proteo sugeridas, compelindo Administrao Pblica a fornecer o
medicamento ou tratamento criana ou adolescente.
Aps a intimao da parte demandada (Poder Pblico), acaso haja
resistncia, o processo seguir a tramitao normal de um contencioso judicial,
com estrita observncia a todas as garantias legais e processuais vigentes, em
especial, ampla defesa, contraditrio e devido processo legal. Se no houver

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contestao e o tratamento for efetivamente disponibilizado, os autos so

extintos por resoluo do mrito.
As aes em que se evidenciou o fenmeno pertencem s classes
processuais de Providncia, Expedientes Especiais ou Medidas
Protetivas. Estes processos so ajuizados com o objetivo de se apurar
denncias, proceder sindicncias, realizar acompanhamentos temporrios ou
aplicar as adequadas medidas protetivas a crianas e adolescentes que
estejam em situao de risco ou vulnerabilidade social.
Dessa forma, a pesquisa realizada apontou que o fenmeno da
judicializao indireta da sade beneficiou importante parcela da populao
infanto-juvenil que se encontrava inserida em contexto de extrema
marginalidade e fragilidade social, sobretudo da periferia. O princpio da
equidade, corolrio do Estado Democrtico de Direito e fator preponderante
na reduo da desigualdade social, foi exaustivamente observado pelo Poder
Judicirio, Ministrio Pblico e equipe interprofissional.
Restou provada que a aplicao das medidas protetivas incidentais
realmente atingiu aqueles que mais necessitavam de interveno: crianas e
adolescentes que se encontravam em estado de abandono, desvantagem
socioeconmica, desestrutura familiar ou em contato com o submundo das
drogas.
Ainda nessa mesma seara, mas sob o condo comparativo, Marques e
Dallari (2007), em pesquisas realizadas quanto ao fornecimento de
medicamentos, via aes ajuizadas em face do Estado de So Paulo,
identificaram que 67,7% dos autores que chegaram via judicial estavam
representados por advogados particulares. Assim, chegaram concluso de
que a ampla maioria das pessoas que se beneficiaram da judicializao direta
da sade so compostas de pessoas que no so consideradas
hipossuficientes, j que as partes se mostraram mais esclarecidas e
intelectualmente mais conscientes quanto ao direito sade.
Em estudo anlogo, Vieira e Zucchi (2007) constataram que
aproximadamente 63% dos autores de aes movidas contra a Secretaria

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Municipal de Sade da cidade de So Paulo/SP residiam em localidades que

no estavam inseridas nos mapas de excluso social.
As duas pesquisas citadas apontam para uma constante judicializao
da sade em favor de pessoas que no se encontram em situao de
desvantagem ou vulnerabilidade social, aumentando, sobremaneira, o abismo
a ser preenchido pelo SUS, na medida em que o sistema deixar de utilizar os
recursos destinados coletividade para atender demandas especficas de
algumas pessoas.
Portanto, infere-se que a judicializao indireta da sade possui claro e
inequvoco vis de incluso e de justia social, contrapondo-se ao que ocorre
na maioria das vezes em que a judicializao da sade opera-se de forma
ordinria, ou seja, como objeto principal de uma ao ajuizada.

5. As medidas de proteo

As medidas especficas de proteo so os recursos ou instrumentos dispostos
no Estatuto da Criana e do Adolescente que devero ser utilizados sempre
que os direitos reconhecidos ao pblico infanto-juvenil forem ameaados ou
violados: I - por ao ou omisso do Estado; II - por falta, omisso ou abuso dos
pais ou responsvel; III - em razo de sua conduta (BRASIL, 1990).
Sobre as diversas modalidades de medidas especficas de proteo,
aplicveis ao caso em concreto, assim disciplinou o Estatuto da Criana e do
Adolescente:

Art. 101. Verificada qualquer das hipteses previstas no art. 98, a
autoridade competente poder determinar, dentre outras, as
seguintes medidas:
I - encaminhamento aos pais ou responsvel, mediante termo de
responsabilidade;
II - orientao, apoio e acompanhamento temporrios;
III - matrcula e frequncia obrigatrias em estabelecimento
oficial de ensino fundamental;
IV - incluso em programa comunitrio ou oficial de auxlio
famlia, criana e ao adolescente;
V - requisio de tratamento mdico, psicolgico ou
psiquitrico, em regime hospitalar ou ambulatorial (grifo nosso);

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VI - incluso em programa oficial ou comunitrio de auxlio,

orientao e tratamento a alcolatras e toxicmanos;
VII - acolhimento institucional;
VIII - incluso em programa de acolhimento familiar;
IX - colocao em famlia substituta (BRASIL, 1990).

Segundo Sda (1996, p. 305), as medidas de proteo possuem uma
finalidade especfica, qual seja, restabelecer o pleno exerccio dos direitos
fundamentais de crianas e adolescentes que foram ameaados ou violados.
Por tal razo, salienta o autor:

No devem, portanto, estar cingidas de formalismos
processualsticos que obstaculizem as necessidades pedaggicas,
pois estas, necessariamente, devem respeitar a condio peculiar
da pessoa em desenvolvimento, que caracteriza a infncia e a
adolescncia, como est escrito no art. 227 da CF (SDA, 1996, p.
305).

No mbito administrativo, as medidas de proteo devem ser
aplicadas pelo Conselho Tutelar, rgo deliberativo e essencial ao SGDCA. Na
seara judicial, pelo juiz competente em matria de Infncia e Juventude,
podendo ser solicitadas nas formas de petio inicial ou atravs de pedidos
supervenientes ou incidentais.
Assim, quando a pea vestibular prope a aplicao de medidas de
proteo no mbito da sade, opera-se o fenmeno da judicializao direta da
sade, eis que o pedido principal versa diretamente sobre essa matria (direito
sade). Noutro sentido, se a propositura de aplicao dessas medidas ocorre
no decurso de uma ao j em andamento, estaremos diante da judicializao
indireta da sade, haja vista que a demanda relativa sade ocorreu de forma
superveniente ou incidental, ou seja, de forma indireta.
Certamente, as medidas especficas de proteo configuram-se em
verdadeiros instrumentos jurdicos processuais de garantia, atuando de forma
clere e eficaz em favor daquelas crianas e adolescentes que precisam ter o
seu direito fundamental sade plenamente materializado ou restabelecido.


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6. Resultados e anlise dos dados

6.1 A incidncia do fenmeno nos processos investigados

Dos 263 processos pesquisados, verificou-se a presena de pedidos
supervenientes sobre o direito sade em 37 aes, o que corresponde a
14,06% do total (GRFICO 1). A anlise desse percentual apurado permite
inferir que houve relativa massificao de processos judiciais em demandas
repetitivas, ou seja, que versavam sobre o mesmo assunto. Por apresentar
elementos e caractersticas singulares, uma vez que emerge no decorrer da
tramitao processual e no como objeto principal de uma ao ajuizada, o
fenmeno observado cristaliza-se como uma nova forma de judicializao da
sade.

Grfico 1 Incidncia de judicializao indireta nos processos analisados
37 Ausncia de Judicializao Indireta
Casos de Judicializao Indireta

226 encontrados
Fonte: do autor.

Atualmente, o sistema e-Jud no dispe de instrumentos de pesquisa
que sejam capazes de identificar a judicializao indireta da sade em seu
banco de dados. Dessa forma, o fenmeno opera-se no limbo, sob as
sombras de uma tramitao processual invisvel. Seu reconhecimento
somente possvel a partir de anlises cientficas de pesquisas empricas,
como esta que fora realizada.
Em sentido oposto, a judicializao direta da sade evidencia-se em
classe processual autnoma e distinta, podendo ser facilmente pesquisada no
e-Jud atravs do seguinte percurso: Consultas de Processos de 1 Grau
Assunto do Processo Direito Administrativo e Outras Matrias de Direito
Pblico Servios Sade (todas dentro das quatro classes processuais

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possveis: ao civil pblica, mandado de segurana, procedimento ordinrio e

medidas de proteo).
Ao se realizar o cruzamento de dados entre as duas formas de
judicializao da sade identificadas no juizado sob anlise, observa-se que, no
ano de 2013, foram ajuizadas 72 aes originrias e interpostos 37 pedidos
supervenientes, o que corresponde a um cmputo final de 109 processos que,
de forma direta ou indireta, abordaram o direito sade (GRFICO 2).

Grfico 2: Cruzamento de dados entre o quantitativo de processos nos quais se
operou os fenmenos da judicializao direta e indireta da sade
Casos de Judicializao Direta

37 encontrados
Casos de Judicializao Indireta
72 encontrados
Fonte: do autor

A anlise do grfico 2 demonstra que a judicializao direta foi
responsvel por 66% do total de demandas sobre a sade enquanto que a
judicializao indireta respondeu por 34% dos casos.

6.2 O perfil das aes

Neste subitem, sero analisadas as principais caractersticas que foram
identificadas por intermdio do questionrio padro utilizado. Sero
evidenciados os resultados apurados em relao ao quantitativo mensal de
pedidos supervenientes apresentados em juzo; polo passivo demandado;
patrocnio dos pedidos supervenientes; apresentao de requerimento
administrativo prvio nos autos; ndice de deferimento dos pedidos
supervenientes e; interposio de recurso.
Ressalta-se que, numa mesma ao, ajuizaram-se duas peties
autnomas, em perodos distintos, razo pela qual os dados relativos a cada

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uma dessas peas foram computados individualmente em todos os itens

relacionados ao perfil das aes.
O grfico 3 indica o quantitativo mensal de peties apresentadas em
juzo. Verificou-se que, no decorrer do ano de 2013, foram interpostos 38
pedidos supervenientes sobre o direito sade, o que perfaz uma mdia de
3,2 ao ms. Em todos os requerimentos, identificou-se a necessidade de
aplicao de medidas protetivas incidentais.
De uma anlise preliminar, aduz-se que houve um pico de pedidos nos
meses de setembro e novembro, cada ms com 5. Em princpio, no h
justificativa plausvel que possa explicar, empiricamente, a razo pela qual
esses meses apresentassem maior quantidade de requerimentos, at por que
os dados apurados estiveram muito prximos dos valores identificados nos
meses de maro, maio, julho e outubro, cada um com 4 pedidos.
Paradoxalmente, os meses de janeiro, fevereiro, abril, junho e
dezembro foram aqueles em que houve uma menor apresentao de peties:
2, 1, 2, 2 e 2, respectivamente. Em relao ao baixo ndice de pedidos
identificado nos meses de janeiro (2 pedidos), fevereiro (1 pedido) e dezembro
(2 pedidos), cedio que, nesse perodo, h notrio arrefecimento da
atividade forense, posto que, tradicionalmente, esses meses so escolhidos
pelos magistrados, promotores e servidores para gozarem suas frias, alm de
dezembro e janeiro serem os meses escolhidos para o que se convencionou
chamar de recesso forense2.

2
Antes da vigncia do Novo Cdigo de Processo Civil, o recesso forense do Poder Judicirio do
Estado do Esprito Santo foi estabelecido entre os dias 20 de dezembro a 06 de janeiro do ano
subsequente. Durante este perodo, havia a suspenso temporria das atividades jurisdicionais,
exceto para o atendimento de medidas consideradas urgentes.

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Grfico 3 Quantitativo mensal de pedidos supervenientes apresentados em

juzo
5 5
6 4 4 4 4
3
4 2 2 2 2
1
2
0
Fonte: do autor.

No que tange ao polo passivo demandado (GRFICO 4), verifica-se que
o Estado do Esprito Santo, atravs da Superintendncia Regional Sul de
Cachoeiro de Itapemirim/ES (SRSCI), figurou como ru em 92,10% das aes, o
que corresponde a um total de 35 pedidos supervenientes em sade. Em
sentido diametralmente oposto, o municpio de Cachoeiro de Itapemirim/ES
foi demandado em apenas 2,63% das aes, com 1 pedido somente.
Em determinada ao judicial, tanto o Estado do Esprito Santo como o
municpio de Cachoeiro de Itapemirim/ES figuraram no polo passivo da ao.
Por tal razo, os dois entes demandados foram computados individualmente.
O elevado percentual de aes contra o estado capixaba apurado
neste trabalho guarda verossimilhana com a pesquisa Diagnstico das Aes
Judiciais Direcionadas Secretaria de Estado da Sade do Esprito Santo
(ESPRITO SANTO, 2010, p. 19), na qual se identificou que a Comarca de
Cachoeiro de Itapemirim/ES, quando em anlise comparativa populacional
frente aos demais municpios, apresentava alto percentual de aes judiciais
em face do estado. O citado documento revela a preocupao dos gestores
frente anomalia diagnosticada e pondera a [...] urgente necessidade de se
traar uma estratgia de interveno neste municpio.
Por fim, a sobredita pesquisa constatou que 43,5% das decises
judiciais que emanaram das varas de Cachoeiro de Itapemirim/ES compeliram
o estado ao fornecimento de medicamentos da ateno bsica, ou seja, que
so da obrigatoriedade do municpio.

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Dessa forma, restou provada que a repartio tripartite de

competncias, estabelecida e regulamentada pela Poltica Nacional de
Medicamentos (PNM), no foi observada pelo Poder Judicirio.
Nesse mesmo sentido, constata-se que as reiteradas decises que
obrigaram o Estado do Esprito Santo a fornecer tratamento contra a
drogadio (VIDE TABELA 3) no seguiram as diretrizes adotadas pela Poltica
Nacional Sobre Drogas (PNAD), a qual se norteia pelo princpio da
responsabilidade compartilhada entre todos os entes e nveis da federao
(BRASIL, 2011).
Decerto, as decises emanadas em primeira instncia carecem de
maior rigor legislativo e de profundo conhecimento sobre polticas pblicas de
sade, sobretudo por envolverem questes eminentemente tcnicas,
interdisciplinares e intersetoriais, evitando-se sobrecarregar um ente
federativo em detrimento de outro.

Grfico 4 - Polo passivo demandado
Outro 2
Estado
Esprito Santo
35
Municpio 1
Cachoeiro
Itapemirim
0 5 10 15 20 25 30 35 40
Fonte: do autor.

Os resultados identificados pela tabela 1 evidenciam que a ampla
maioria dos pedidos supervenientes em sade foram patrocinados pelo
Ministrio Pblico (92,1%). Desse total, destaca-se a importante participao
dos servidores que integram a equipe tcnica multidisciplinar da 1 Vara
Especializada da Infncia e da Juventude - comissrios, assistentes sociais e
psiclogos. Os laudos, pareceres e sugestes desses profissionais
fundamentaram o pedido do parquet em diversas ocasies e responderam por
42,1% do quantitativo de requerimentos apresentados.
De forma contrria, observou-se uma ausncia total de registros de
requerimentos indiretos interpostos por advogado particular ou pela
Defensoria Pblica (0%).

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Em 5,3% dos casos (2 processos), identificou-se deciso judicial

aplicando medida protetiva incidental apenas com base em laudo de equipe
tcnica, ou seja, sem manifestao da Promotoria de Justia, Defensoria
Pblica ou advocacia particular.
Os dados revelam que o nvel de atividade de rgos tradicionalmente
responsveis pelo patrocnio de vulnerveis apresenta diferenas substanciais
e preocupantes, haja vista que demonstram uma postura eminentemente
proativa do Ministrio Pblico e uma aparente inrcia da Defensoria Pblica.
Nessa esteira de entendimento, corroborando com os dados apurados
neste trabalho, Sauerbronn (2012) asseverou que o representante do parquet
tem se apresentado como a instituio democrtica que mais tem colaborado,
mediante instrumentos jurdico- processuais interpostos, para a
implementao dos direitos fundamentais de crianas e adolescentes.
Assim sendo, a pesquisa apontou inequvoco protagonismo do
Ministrio Pblico na utilizao das medidas de proteo incidentais,
consolidando-se como ator crucial na garantia do direito sade de infantes e
adolescentes.

Tabela 1 - Patrocnio dos pedidos supervenientes
Representao do Beneficirio Peties Percentual
Advocacia Particular - 0%
Defensoria Pblica - 0%
Ministrio Pblico 12 31,6%
MP por Sugesto de Membro de Equipe 16 42,1%
Tcnica Interprofissional
MP Ratificando Requerimento ou Sugesto 7 18,4%
do Conselho Tutelar
Genitor ou Responsvel, Representando ou 1 2,6%
Assistindo Criana ou Adolescente
Ausncia de Patrocnio 2 5,3%
Total 38 100,00%
Fonte: do autor.

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A anlise da tabela 2 permite concluir que, na ampla maioria dos casos

em que houve apresentao de pedidos supervenientes em sade (84,2%),
no foi possvel identificar, atravs dos elementos acostados aos autos, se o
autor do requerimento procurou a Administrao Pblica antes de apresentar
pedido judicial. Em sentido oposto, os pedidos administrativos prvios
somente foram verificados em 13,2% dos casos, os quais foram declarados
infrutferos pela parte autora. Apenas em uma ao restou provada a ausncia
de pedido extrajudicial.

Tabela 2 Apresentao de requerimento administrativo prvio nos autos
Apresentao de Pedido Administrativo Quantitativo Percentual
Sim 05 13,2%
No 01 2,6%
No Foi Possvel Identificar 32 84,2%
Total 38 100,00%
Fonte: do autor

O grfico 5 evidencia que, dos 38 pedidos supervenientes
apresentados, 35 foram deferidos e apenas 3 indeferidos, o que demonstra um
alto ndice de deferimento (92,1%).
Em todos os processos nos quais se identificou a judicializao indireta
da sade, os requerimentos supervenientes foram analisados e deferidos pelo
magistrado sob a conjuntura de concesso de medida liminar com antecipao
de tutela, embora no houvesse, no pedido de aplicao de medida protetiva
incidental, a utilizao dessa terminologia. Na maior parte dos casos, os pleitos
foram concedidos via instrumento de deciso interlocutria com aplicao de
medidas de proteo incidentais.
Acredita-se que, por serem consideradas medidas urgentes e
direcionadas a um pblico-alvo que se encontra em situao de
vulnerabilidade social, h maior sensibilidade dos juzes em concederem o
pedido.

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O elevado percentual de deferimentos apurados neste trabalho

coaduna e encontra-se em perfeita simetria com os dados apurados por
Oliveira (2014), em pesquisa de campo realizada na comarca de
Leopoldina/MG, na qual se identificou que 95% das aes que versavam sobre
o direito sade foram deferidas e apenas 5% indeferidas.

Grfico 5 - ndice de deferimento dos pedidos supervenientes
35
50 3
0
Deferimento
Indeferimento
Fonte: do autor.

O grfico 6 aponta que, das 38 decises que anteciparam ou negaram
os efeitos da tutela, somente em duas houve a interposio de recurso,
materializados em pedido de reconsiderao e embargos de declarao.
No que diz respeito aos embargos de declarao, o magistrado
concedeu provimento parcial ao recurso, coadunando com o embargante
(Estado do Esprito Santo) no sentido de que a deciso interlocutria que
deferiu o pedido de internao compulsria para tratamento contra a
drogadio realmente carecia de maior fundamentao e esclarecimentos
sobre os motivos da concesso. J no pedido de reconsiderao, houve
provimento integral.

Grfico 6 Interposio de recurso
36
Sim 2
0 5 10 15 20 25 30 35 40
Sim No
Fonte: do autor.


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Segundo preceitua o art. 1.015 do Novo Cdigo de Processo Civil - Lei

n 13.105, de 16 de maro de 2015 - o agravo de instrumento o recurso
cabvel contra as decises interlocutrias concernentes s tutelas provisrias
ou sobre o mrito do processo (BRASIL, 2015).
Entretanto, a anlise dos dados apurados pelo grfico 6 evidencia que
em nenhuma das decises interlocutrias nas quais se deferiu o pedido
pleiteado houve interposio de agravo de instrumento, recurso necessrio e
adequado para se impugnar a deciso que antecipou ou denegou os efeitos da
tutela.

6.3 Tratamentos e insumos pleiteados

Em relao aos itens 6.3 (tratamentos e insumos pleiteados) e 6.4 (perfil dos
beneficirios) h de se restar consignado que, numa mesma petio, pode
haver vrios beneficirios e pedidos demandados, motivo pelo qual se justifica
a diferena numrica identificada entre o total de pedidos supervenientes
interpostos (38) e os quesitos concernentes aos tratamentos e insumos
pleiteados (44) e de beneficirios (45).
Os dados apurados na tabela 3 demonstram que o cuidado em sade
mental, especificamente direcionado ao tratamento contra a dependncia
qumica, tem sido o mais importante gargalo da sade infanto-juvenil que fora
judicializado de forma superveniente no juizado sob anlise. Constata-se,
dessa forma, que a maior parte dos pedidos demandados e deferidos
estiveram relacionados toxicodependncia, eis que somaram 52,2% (34%
estiveram relacionados consulta mdica especializada objetivando indicar o
melhor tratamento contra drogadio e 18,2% versavam sobre tratamento
contra a drogadio em nvel de internao).

Tabela 3 - Tratamentos e insumos pleiteados que foram deferidos
Insumos e Tratamentos Quantitativo Percentual
Consulta Mdica Especializada: Neuropediatria 07 15,9%

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Consulta Mdica Especializada: Oftalmologia 01 2,3%

Consulta Especializada: Psiquiatria ou Psicologia 11 25%
Consulta Especializada: Psiquiatria ou Psicologia, 15 34%
Objetivando Indicar o Melhor Tratamento Contra
Drogadio
Consulta Especializada: Psiquiatria ou Psicologia, 1 2,3%
Objetivando Indicar o Melhor Tratamento Contra
Drogadio para os Genitores ou Responsveis
Encaminhamento da Famlia ao Programa Estratgia 1 2,3%
Sade da Famlia
Tratamento Contra Drogadio em Nvel de Internao 8 18,2%
Total 44 100%
Fonte: do autor.

Hodiernamente, como cedio, as questes relacionadas ao uso e
abuso de drogas constituem grave problema de sade pblica, especialmente
se envolverem crianas e adolescentes, devendo ser tratadas com urgncia e
tecnicidade pelos rgos de gesto sanitria e pelo Sistema de Garantia de
Direitos da Criana e do Adolescente (SGDCA).
Os resultados obtidos apontam para uma problemtica que inerente
grande parte dos municpios brasileiros e no somente Cachoeiro de
Itapemirim/ES: a ausncia de polticas pblicas especficas e direcionadas ao
tratamento de crianas e adolescentes toxicmanos.
Em recente pesquisa realizada, Leal, Santos e Jesus (2014),
identificaram que em todo o Estado do Esprito Santo existia somente um
Centro de Ateno Psicossocial - lcool e Drogas - Infanto-juvenil (CAPS-i),
estabelecido em Vitria, capital. Essa constatao vai de encontro diretriz
2.2.5 da Poltica Nacional sobre Drogas (PNAD), formulada pela Secretaria
Nacional de Polticas Sobre Drogas (SENAD), a qual estabelece que as diversas
modalidades de tratamento devem atender s demandas especficas de alguns
grupos, em especial, crianas e adolescentes (BRASIL, 2011).
Corroborando com a assertiva acima descrita, Raupp e Sapiro (2009, p.
446) argumentam que o encaminhamento de crianas e adolescentes para

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realizarem tratamentos contra a dependncia qumica em espaos destinados

a adultos no apropriada e encontra-se em assimetria frente s principais
polticas pblicas desenvolvidas pelo setor e pelo prprio ECRIAD. Nesse
desiderato, asseguram que [...] o tratamento da drogadio para crianas e
adolescentes destaca-se como uma questo problema, devido escassez de
locais adequados e de profissionais capacitados para atender s demandas
singulares desse pblico.
Por fim, os dados apurados tambm demonstram relativa quantidade
de pedidos supervenientes que tratam sobre consultas especializadas, tais
como neuropediatria (15,9%), oftalmologia (2,3%) e psiquiatria/psicologia
(25%). Estas ltimas no relacionadas a questes sobre drogas. A anlise
desses nmeros revela carncia desses profissionais nos quadros de
funcionrios da rede municipal e estadual de assistncia sade, sobretudo no
que tange rea de sade mental.

6.4 Perfil dos beneficirios

As tabelas 4 e 5, assim como o grfico 7, referem-se ao perfil dos beneficirios
da judicializao indireta da sade, caracterizados segundo o sexo, a faixa
etria e o bairro de residncia.
Verificou-se que a ampla maioria dos beneficirios do sexo masculino
(71,4%) e encontram-se situados na faixa etria entre 10-14 anos (42,2%) e 15-
17 anos (33,3%).
Considerando que a maior parte dos pedidos demandados (52,2%) se
refere a tratamentos contra a drogadio (VIDE TABELA 3), conclui-se que o
principal grupo de risco beneficiado pela judicializao indireta da sade
formado por crianas e adolescentes usurios de drogas, do sexo masculino e
dentro da faixa etria compreendida entre 10 e 17 anos de idade.
Os resultados apurados revelam harmonia frente aos dados coletados
em recente pesquisa realizada pelo Ministrio da Sade em parceria com a
FIOCRUZ (BRASIL, 2014, p. 7). O trabalho, intitulado Pesquisa Nacional Sobre

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o Uso de Crack e Similares, identificou que os usurios de crack so

predominantemente do sexo masculino (78,68%) e que crianas e
adolescentes j correspondem a 14% do total desses usurios.
Por derradeiro, apurou-se que, dentro da faixa daqueles que tem
menos de dezoito anos (crianas e adolescentes), havia grupos em que o
consumo era nulo (bebs < 01 ano) ou praticamente nulo (crianas at 08
anos), o que faz com que o consumo por parte de adolescentes seja
considerado substancial e preocupante.

Tabela 4 Sexo do beneficirio
Gnero Quantitativo Percentual
Masculino 30 71,4%
Feminino 12 28,6%
Total 42 100%
Fonte: do autor.

Tabela 5 Faixa etria do beneficirio data do pedido superveniente
Faixa Etria Quantitativo Percentual
< 01 ano 1 2,2%
1-4 anos - 0%
5-9 anos 7 15,6%
10-14 anos 19 42,2%
15-17 15 33,3%
Genitores ou Responsveis Legais 03 6,7%
Total 45 100%
Fonte: do autor

O grfico 7 corresponde ao bairro de residncia do beneficirio. Nesse
quesito, observa-se que o bairro Zumbi/Eucalipto foi o que apresentou o maior
quantitativo de pedidos supervenientes (4), seguido pelo distrito de Crrego
dos Monos (3) e pelo bairro Novo Parque (3). Os demais bairros e distritos que

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compem o municpio e que foram relatados na pesquisa apresentaram

nmeros mais irrelevantes, razo pela qual no foram elencados.

Grfico 7 Bairro de residncia do beneficirio
5 4
Aeroporto
4 3 3
Coramara
3 2 2 2 2 2 2
2 Crrego dos Monos
1 Gilson Carone
0 Novo Parque
Rubem Braga
Santa Ceclia
Unio
Zumbi/Eucalipto
Fonte: do autor.

Segundo a historiadora cachoeirense Dias (2014, p. 43), o bairro
Zumbi/Eucalipto considerado pela mdia e populao em geral como um
local de violncia e trfico de drogas, o que certamente contribui para se
perpetuar estigmas historicamente estabelecidos contra sua populao.
Essa percepo social guarda verossimilhana em relao aos dados
apurados pela pesquisa, na medida em que 3 dos 4 pedidos de judicializao
indireta da sade, realizados em processos cujos beneficirios residiam no
bairro Zumbi/Eucalipto, abordaram questes relacionadas drogadio. A
anlise dessas informaes evidencia, portanto, que crianas e adolescentes
que residem no bairro Zumbi/Eucalipto encontram-se em situao de extremo
risco e vulnerabilidade social, sobretudo com relao ao uso e abuso de drogas
e, via de consequncia, com as mazelas impostas pelo trfico.
De tudo exposto, infere-se que os dados identificados pela pesquisa
revelaram importantes elementos que caracterizam a judicializao indireta da
sade, alm de fornecerem subsdios cruciais que auxiliaram na adequada
compreenso dos gatilhos de iniciao e dos mecanismos de funcionamento
do fenmeno.


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7. Concluses

A doutrina da proteo integral, disposta no artigo 227 da Constituio Federal
de 1988 e reproduzida pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, firma-se no
reconhecimento de que crianas e adolescentes so sujeitos e detentores de
todos os direitos fundamentais inerentes pessoa humana. Dentre esses
direitos, a sade possui carter de relevncia pblica, pois est intimamente
relacionada ao nascimento e desenvolvimento pleno, benfico e harmonioso
da populao infanto-juvenil.
Entretanto, em que pese os inequvocos avanos sociais alcanados a
partir do advento dessas normas observam-se importantes desafios a serem
suplantados, vez que ainda existe um longo caminho a ser percorrido para que
se implemente polticas pblicas de sade eficazes para esse pblico-alvo.
Nesse cenrio de efetivao de direitos, o Poder Judicirio e o
Ministrio Pblico possuem relevante papel no Sistema de Garantia de Direitos
da Criana e do Adolescente (SGDCA), tendo em vista que devem atuar de
forma clere e eficaz em prol daqueles que, devido a sua condio singular de
desenvolvimento, encontram-se em situao de vulnerabilidade social.
Os resultados apurados no presente estudo evidenciaram um
fenmeno que, ao possuir caractersticas prprias e elementos distintos,
emergiu-se como uma nova forma de judicializao da sade. Conforme
aquilatou-se na pesquisa, seu nascedouro ocorre de forma superveniente ou
incidental, no bojo de um processo que, em princpio, no fora iniciado por
questes relativas sade. Por tal razo, torna-se invisvel e insuscetvel de
pesquisa eletrnica, haja vista que no h, nos atuais sistemas de banco de
dados dos tribunais, instrumentos que possam ser utilizados para se
quantificar e qualificar essas espcies de atos ou fatos jurdicos que surjam
aps a regular tramitao dos autos.
A judicializao indireta ou superveniente da sade o resultado de
uma equao na qual o Poder Judicirio utiliza-se, de forma recorrente e em
demandas repetitivas, do instrumento jurdico processual denominado
medidas protetivas incidentais. A utilizao desse recurso, cuja propositura

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geralmente atribuda ao representante do Ministrio Pblico, objetiva

garantir acesso de crianas e adolescentes a tratamentos ou insumos mdicos
que lhes foram negados ou cerceados pelo Poder Pblico. Ao restabelecerem o
pleno exerccio do direito fundamental sade, as medidas de proteo
configuram-se em verdadeiros instrumentos de incluso social e de garantia de
acesso.
O estudo apontou que 77,2% dos requerimentos supervenientes
versavam sobre o cuidado em sade mental, constituindo-se no principal
gargalo da judicializao indireta da sade no juizado estudado. Desse total,
52,2% estavam associados a questes de toxicodependncia infanto-juvenil, o
que configura grave problema de sade pblica a ser enfrentado com urgncia
pelos gestores, rgos responsveis e SGDCA. Este resultado encontra-se
diretamente relacionado comprovao ftica de que, no municpio de
Cachoeiro de Itapemirim/ES, inexistem polticas pblicas especificamente
direcionadas ao tratamento contra a drogadio de crianas e adolescentes. Os
nmeros apurados tambm revelaram uma alta incidncia de pedidos de
consultas com psiquiatra e psiclogo, cujas causas no estavam relacionadas
ao uso ou abuso de drogas (25%).
A pesquisa evidenciou notrio protagonismo do Ministrio Pblico na
consecuo do direito fundamental sade, posto que a ampla maioria dos
pedidos supervenientes (92,1%) foi patrocinada pelo representante do
parquet. Dessa forma, a Promotoria de Justia da Infncia e Juventude
consolidou-se como a principal instituio democrtica atuante no campo da
defesa e implementao dos direitos de crianas e adolescentes na seara da
sade.
A anlise cientfica dos dados aquilatados demonstrou que o
fenmeno da judicializao indireta da sade operou-se tanto pela ausncia de
polticas pblicas especificamente direcionadas ao tratamento contra a
toxicodependncia infanto-juvenil quanto pela ineficincia de outros
programas que j se encontram em pleno andamento.
Diante dos elementos apurados e da identificao dos obstculos a
serem superados, merece destaque a importncia de se estabelecer dilogo

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institucional e interdisciplinar entre o Poder Pblico constitudo, os atores que

compem o SGDCA e a sociedade civil organizada. Essa ampla e salutar
parceria deve enveredar esforos tencionando elaborar e implementar
polticas pblicas de sade inexistentes, bem como aprimorar aquelas que j
esto em pleno funcionamento.
Com a aplicao dessas medidas, evitar-se-iam a massificao de aes
e de pedidos supervenientes em sade, alm de se garantir acesso a servios
pblicos de qualidade e especificamente voltados ao universo de crianas e
adolescentes.
Destarte, infere-se que a pesquisa certamente no exauriu o tema,
mas trouxe importantes elementos cientficos e empricos para o incio de
aprofundadas discusses, cujos objetivos principais foram os de contribuir para
o fortalecimento do SGDCA e o aperfeioamento da prestao da tutela
jurisdicional administrativa exercida pelas Varas Especializadas da Infncia e da
Juventude.

Referncias bibliogrficas

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DOI: 10.12957/dep.2017.19801 | ISSN: 2179-8966
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Sobre os autores

Luciano Motta Nunes Lopes
Analista Judicirio II - Comissrio de Justia da Infncia e Juventude (TJ/ES).
Bacharel em Direito pela Faculdade de Direito de Cachoeiro de Itapemirim/ES
(FDCI). Especialista em Direito Pblico pela Universidade Iguau (UNIG).
Mestre em Direito pelo Programa de Ps-graduao "Justia Administrativa"
da Universidade Federal Fluminense (UFF). Professor on line da Escola
Nacional de Socioeducao (ENS) e da Universidade Nacional de Braslia (UNB).
Emails: lmnlopes@tjes.jus.br e lmnlopes@hotmail.com.

Felipe Dutra Asensi
Ps-Doutor em Direito pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro (UERJ).
Doutor em Sociologia pelo Instituto de Estudos Sociais e Polticos (IESP/UERJ).
Mestre em Sociologia pelo Instituto Universitrio de Pesquisas do Rio de
Janeiro (IUPERJ). Advogado formado pela Universidade Federal Fluminense
(UFF). Cientista Social formado pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro
(UERJ). Aperfeioamento em Direitos Fundamentais pela Universidad
Complutense de Madrid (UCM), em Empreendedorismo pela University of
Maryland (UM) e em Coaching pela University of Cambridge (UCA). Professor
visitante da Fundacin Universitaria Los Libertadores (FUL). Foi Visiting Scholar
da Universidade de Coimbra (UC). Membro da Comisso Tutorial do Programa
Internacional Erasmus Mundus (Unio Europia). Professor Adjunto da
Universidade do Estado do Rio de Janeiro (UERJ), da Universidade Santa rsula
(USU) e da Universidade Catlica de Petrpolis (UCP).

Alusio Gomes da Silva Junior
Mdico Sanitarista, Doutor em Sade Pblica, Professor Titular do Instituto de
Sade Coletiva da UFF, Docente Permanente dos PPG em Justia
Administrativa (PPGJA); Sade Coletiva (PPGSC) da UFF e Biotica, tica
aplicada e Sade Coletiva (PPGBIOS) da associao UFF-UFRJ-UERJ-FIOCRUZ.

Os autores contriburam igualmente para a redao do trabalho.


DOI: 10.12957/dep.2017.19801 | ISSN: 2179-8966

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A judicializao indireta da sade: um estudo de caso

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of requirements that they postulated the application of Protective Measures

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adolescentes, sequer foram implementadas pela maioria dos municpios

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O objetivo central deste trabalho foi o de lanar holofotes sobre um

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J nos autos que foram suprimidos do estudo, o comando decisrio

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de se formular um marco regulatrio para todo o sistema de sade (ASENSI,

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esse direito constitucional fundamental. E na seara da infncia e da juventude

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medida em que garante a grupos segregados a expectativa de terem seus

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populao. Todavia, em sentido inverso, assegurar parte que teve seu

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conduta normalmente ocorre em razo do prvio conhecimento da letargia ou

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contestao e o tratamento for efetivamente disponibilizado, os autos so

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Municipal de Sade da cidade de So Paulo/SP residiam em localidades que

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VI - incluso em programa oficial ou comunitrio de auxlio,

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6. Resultados e anlise dos dados

37 Ausncia de Judicializao Indireta

Casos de Judicializao Indireta

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possveis: ao civil pblica, mandado de segurana, procedimento ordinrio e

Casos de Judicializao Direta

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uma dessas peas foram computados individualmente em todos os itens

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Grfico 3 Quantitativo mensal de pedidos supervenientes apresentados em

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Dessa forma, restou provada que a repartio tripartite de

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Em 5,3% dos casos (2 processos), identificou-se deciso judicial

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A anlise da tabela 2 permite concluir que, na ampla maioria dos casos

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O elevado percentual de deferimentos apurados neste trabalho

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Segundo preceitua o art. 1.015 do Novo Cdigo de Processo Civil - Lei

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Consulta Mdica Especializada: Oftalmologia 01 2,3%

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realizarem tratamentos contra a dependncia qumica em espaos destinados

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o Uso de Crack e Similares, identificou que os usurios de crack so

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compem o municpio e que foram relatados na pesquisa apresentaram

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geralmente atribuda ao representante do Ministrio Pblico, objetiva

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institucional e interdisciplinar entre o Poder Pblico constitudo, os atores que

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