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30-08-2013
Tutela Declarativa
Entre la tutela declarativa y la tutela ejecutiva hay una clara diferencia, la tutela declarativa es
aquella proteccin que persigue la declaracin o reconocimiento por parte del rgano
jurisdiccional respecto de la conformidad de la pretensin con el derecho sustantivo o subjetivo.
Lo que se ejerce en el juicio es una accin a travs de la cual manifestamos una pretensin, o sea,
un inters en que se nos reconozca un determinado derecho, es por eso que se dice que la
pretensin es el derecho que se cree tener, pero mientras no se dicte sentencia en tal sentido, no
se sabe si efectivamente se tiene.
Si la pretensin coincide con el derecho sustantivo, la sentencia declarara esa conformidad, pero
no es que la sentencia crea al derecho sino que el derecho ya exista, lo que hace la sentencia
declarativa es simplemente constatar esa conformidad.
Por lo tanto lo que hace la sentencia declarativa no es crear un estado jurdico nuevo, a diferencia
de lo que hace la sentencia de divorcio por ejemplo la cual crea un estado jurdico nuevo, una
situacin de derecho distinta de la que exista hasta ese momento, y de la sentencia de condena
que declara la existencia de una obligacin.
Cuando hablamos de la tutela declarativa lo que se persigue es que el rgano jurisdiccional declare
la conformidad o validez de una pretensin, y luego la conformidad de esa pretensin con el
derecho sustantivo. Y si existe esa conformidad entre la pretensin y el derecho sustantivo habr
una sentencia favorable. En consecuencia, lo que se busca a travs de la tutela declarativa es que
se declare el derecho.
Tutela Ejecutiva
Lo que se busca a travs de la ejecucin es restablecer el equilibrio del patrimonio del acreedor
(RG), pero ya no se trata de pedirle al tribunal que declare que tiene derecho de una prestacin de
su deudor, porque eso lo cumple la tutela declarativa, en la tutela ejecutiva ya no es necesaria esa
declaracin porque ya se hizo dicha declaracin, el derecho ya est declarado.
Esto nos lleva necesariamente a afirmar que la tutela declarativa es previa a la tutela ejecutiva, en
la cual vamos a ejecutar ese derecho, vamos a exigir que ese derecho que se tiene se cumpla
forzadamente.
Ahora, no siempre estar presente la tutela declarativa como declaracin jurisdiccional, ello
porque en algunas oportunidades nos encontraremos con un derecho que resulta indubitado y no
porque ha sido declarado judicialmente sino porque consta en un instrumento que se denomina
ttulo ejecutivo, el titulo ejecutivo es creado por ley y da cuenta de la existencia indubitada del
derecho, vale decir que el titulo ejecutivo tiene la misma fuerza que una sentencia declarativa
para los efectos de la declaracin del derecho, de ah entonces que la sentencia declarativa del
derecho en nuestro ordenamiento jurdico constituye un ttulo ejecutivo.
La tutela ejecutiva nace fundamentalmente en las relaciones de comercio, que son esencialmente
rpidas y eficientes porque el comercio es dinmico, entonces cuando haba conflictos entre
comerciantes haba que recurrir al primer paso que es la tutela declarativa la cual tardaba mucho
(juicios de lato conocimiento), hasta que se declarara la existencia del derecho, entonces ocurri
que entre los comerciantes se cre la idea de buscar un documento o antecedente para pasar
inmediatamente a la tutela ejecutiva, sin tener que pasar por la tutela declarativa, es decir, se
requera un mecanismo que le diera certeza al derecho del acreedor.
Si recordamos, en Roma exista la figura de la manus injecto que era un medio de auto-tutela que
permita al acreedor ejecutar directamente y de manera privada al deudor, pudiendo incluso
provocar muerte a su deudor por deuda, la ejecucin en estos casos era privada. Luego, cuando se
logra entender que el proceso es el medio natural de solucin de conflictos, el Estado comienza a
tomar sobre si la facultad de resolucin de conflictos a travs de las teoras publicistas, toma sobre
si la actividad de la tutela jurisdiccional y dentro de ella est la tutela ejecutiva. Ello, porque hay
una serie de consecuencias que la tutela ejecutiva genera, una de las ms graves es que la tutela
ejecutiva permite ejecutar actos coactivos contra el patrimonio del deudor.
En consecuencia, si vamos a realizar actos coactivos sobre el patrimonio del deudor (situacin
grave) para ello debe existir una completa certeza de la existencia del derecho. Por tanto, es el
Estado a travs de la ley quien determina la existencia del ttulo ejecutivo, porque el ttulo
ejecutivo debe estar legitimado para que permita llevar adelante los actos coactivos en contra del
deudor, el nico que puede legitimar un acto para todos es el legislador. Por lo tanto la primera
cuestin en la tutela ejecutiva es tener un ttulo ejecutivo que tiene que estar legitimado por
medio de la ley, es decir, el Estado toma sobre si la funcin de determinar y establecer los ttulos
ejecutivos.
Por otro lado la actividad coactiva en contra del patrimonio del deudor si no estuviera regulada en
sus aspectos formales y adjetivos por el Estado entonces llevara a cometer abusos por parte de
los acreedores, porque los actos coactivos son tan graves que incluso afectan el patrimonio futuro
del deudor, y podran dejarlo sometido a los actos coactivos incluso de manera perpetua hasta
que quede totalmente satisfecho el crdito del acreedor en razn del derecho de prenda general
sobre bienes presentes y futuros.
La Corte Suprema ha sealado en varios fallos que el juicio ejecutivo no es declarativo de derechos
por ello su iniciacin es improcedente con ttulos que no llevan en s mismos aparejados la
ejecucin, es decir que no constituyan ttulos ejecutivos, estos requieren de discusin previa entre
los interesados o de fallo judicial para fijar su verdadero valor y alcance jurdico y para establecer
en favor de quien los presenta una obligacin liquida y actualmente exigible, es por ello que el
titulo ejecutivo da cuenta de un derecho indubitado, un derecho cuya existencia no puede ser
discutida.
En nuestro pas existen distintos y diversos modelos de ejecucin, as podemos hablar de una
ejecucin universal y ejecucin singular
-Modelo de Ejecucin Universal: este es un solo procedimiento de tutela ejecutiva en que todos
deben concurrir, ejemplo de modelo de ejecucin universal es el procedimiento de quiebra del
deudor porque todos los acreedores deben concurrir al mismo proceso, todas las deudas del
ejecutado se conocen en un nico proceso de ejecucin, es por ello que recibe el nombre de
modelo de ejecucin universal.
-Modelo de Ejecucin Singular: este determina que cada acreedor podr impetrar las medidas de
ejecucin o coactivas respecto de su deudor de manera separada.
Ahora, no existe en nuestro pas un nico modelo de ejecucin singular, no existe un solo proceso
de ejecucin singular que pueda ser utilizado siempre por toda clase de acreedores, en algn
momento se pretendi que as fuera. Hoy en da existe una diversidad de modelos de ejecucin
singular como por ejemplo el modelo de la ejecucin dual de las resoluciones judiciales, e
incluso para la ejecucin de resoluciones judiciales encontramos dos modelos:
Cmo se puede ejecutar una resolucin judicial? Si est dentro del ao se puede ejecutar con
citacin o bajo el juicio ejecutivo, este es un modelo dual de ejecucin de resoluciones judiciales a
eleccin del demandante, pero si esta fuera del plazo de un ao la forma de ejecutar la resolucin
judicial ser bajo el juicio ejecutivo y no se podr recurrir a la ejecucin con citacin. El art. 232 y
233 del C.P.C se refieren a esta materia.
Cuando se promulga el C.P.C la pretensin del legislador era encontrar un solo modelo de
ejecucin general, dicho modelo que se pretenda hasta ese momento era el de juicio ejecutivo
por obligacin de dar, hacer y no hacer, adems una vez publicado el C.P.C se derogan las leyes
anteriores que regulaban juicios ejecutivos, por lo tanto la pretensin era quedarse con un solo
juicio ejecutivo. En consecuencia, se pretenda que el modelo de ejecucin fuera uno solo para el
modelo universal (quiebra) y un modelo de ejecucin singular (juicio ejecutivo del libro tercero,
ttulos I y II).
Sin embargo, con el correr del tiempo se han ido dictando una serie de cuerpos de leyes especiales
que han tenido por objeto tutelar intereses econmicos, como por ejemplo los bancos con la ley
general de bancos, el fisco en el cdigo tributario, instituciones de previsin social con leyes
especiales, esta serie de leyes especiales que se han dictado tienen por objeto resguardar
intereses de distinta ndole econmicos, fiscales, provisionales, etc.
En estas leyes especiales, para resguardar dichos intereses especiales se han establecido
procedimientos ejecutivos especiales. As por ejemplo, la ley que protege intereses econmicos
de los bancos debe tambin resguardar una tutela ejecutiva del acreedor (banco), de esta forma
se impide dejar al banco en una situacin de desequilibrio frente al deudor, por tanto se regula la
tutela ejecutiva en una ley especial. As ocurre tambin con el Fisco (denominacin patrimonial del
Estado), Organismos Previsionales, etc. Permitiendo de esta forma el pronto restablecimiento del
equilibrio entre los patrimonios. A raz de aquello se instauran numerosos juicios ejecutivos
especiales, con lo cual se rompe la hegemona que se pretenda con el modelo del C.P.C, es por
ello que hablamos de que existe una diversidad de modelos singulares de ejecucin.
Desde el punto de vista doctrinario existen 3 tipos de tutela ejecutiva o de ejecucin propiamente:
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Este tipo de juicios son bsicamente ejecuciones sin defensa, este tipo de procedimiento tiene su
origen en la Edad Media y cuando el Estado toma sobre si la funcin jurisdiccional tienden a
desaparecer. Ello porque el desarrollo de los derechos y garantas fundamentales, que es una de
las consecuencias de la divisin de los poderes con el termino del absolutismo, adems la funcin
jurisdiccional corresponda al monarca, luego con la separacin de poderes se crea un rgano
distinto, con el desarrollo progresivo del derecho constitucional se comienza a potenciar una
garanta fundamental hoy en da en materia jurisdiccional que es el derecho a defensa. As, los
procedimientos de este tipo donde no se permite al justiciable defenderse (ejecucin en sentido
estricto) comienzan a sufrir un grave reproche de legitimidad, adems estos procedimientos en
donde no se le permite al deudor defenderse en definitiva impiden al rgano jurisdiccional
conocer o pronunciarse sobre la efectividad del derecho, as las cosas este tipo de procedimiento
por sus caractersticas va cayendo rpidamente en desuso.
Adems, en nuestro derecho encontramos el art. 472 C.P.C a propsito del juicio ejecutivo por
obligacin de dar, y que seala que si en el juicio ejecutivo no se oponen excepciones se omitir la
sentencia definitiva y bastara el mandamiento de ejecucin. Aqu, se omite la sentencia. Algunos
han querido ver aqu una especie de procedimiento monitorio, pero esta afirmacin no es
correcta.
Primero, porque el juicio ejecutivo permite oponer excepciones, distinto es que el deudor no est
en situacin de oponerlas, la diferencia es que en el juicio ejecutivo si se pueden oponer
excepciones (art. 472) pero podra darse la situacin de que el deudor no las pueda oponer por no
tenerlas, en este caso se omite la sentencia y se puede seguir adelante con la ejecucin, en cambio
en los otros juicios si haba sentencia como por ejemplo en el juicio monitorio en donde el tribunal
si acoge inmediatamente la solicitud, dicta sentencia.
Al respecto, en la ejecucin de las resoluciones judiciales, el cumplimiento ante el tribunal que las
dicto en primera o en nica instancia recibe el nombre con citacin, es decir, el procedimiento es
con citacin porque se pide el cumplimiento y el tribunal resolva como se pide con citacin, ello
significa que una vez transcurrido el plazo de citacin se poda cumplir la sentencia, pero dentro
de este plazo con citacin puede ocurrir que el deudor oponga excepciones, de ser as del escrito
de excepciones se provee traslado, por eso en doctrina se seala que cuando se oponen
excepciones se genera un incidente. En otras palabras, la citacin puede dar lugar o no a un
incidente si el deudor se opone o no lo hace, pero la citacin no es un incidente, podr dar lugar a
uno si el deudor se opone, as se da trasladado, en consecuencia el incidente nace cuando el
deudor se opone porque le dan traslado a la otra parte (art. 232-69).
Es por ello que en el procedimiento de ejecucin con citacin cuando se presenta la solicitud de
cumplimiento del fallo se provee como se pide con citacin y tres das, para que el deudor
pueda oponerse o no hacer nada, si se opone recin se generara un incidente y la oposicin es el
escrito de inicio del incidente, es por eso que parte de la doctrina seala que el procedimiento con
citacin es incidental, pero no es as porque puede que el deudor no oponga excepciones y por
tanto no habr incidente.
Aparece una diferencia clara entre el procedimiento ejecutivo en sentido estricto y procedimiento
ejecutivo sumario, en el primero no hay posibilidad de oponerse y en el segundo si hay posibilidad
de oponerse, pero esta posibilidad de oponerse es restrictiva igualmente porque solo se permiten
ciertas excepciones y generalmente van acompaadas del requisito de admisibilidad, ejemplo: que
se encuentren fundadas en antecedentes escritos.
El art. 234 es el prototipo del procedimiento ejecutivo sumario, solo permite oponer ciertas
excepciones y bajo condiciones de admisibilidad, as se generara un incidente solo en la medida
del que el deudor se oponga.
Otro de los procedimientos ejecutivos que obedecen a este esquema de procedimiento ejecutivo
sumario es el procedimiento ejecutivo de la ley general de bancos, este solo admite ciertas
excepciones y en determinados casos.
Otro procedimiento que obedece a este tipo es el procedimiento de ejecucin que establece el
cdigo tributario contra los deudores morosos del Fisco, es decir, deudores de impuestos, aqu
tambin se admiten solo ciertas excepciones.
Este tipo de procedimiento es el que encontramos en el juicio ejecutivo regulado en los ttulos I y II
del libro tercero del C.P.C, se llama as porque permite al deudor defenderse en forma
relativamente amplia, se permite una amplia discusin sobre la eficacia del derecho del acreedor.
As el art. 464 establece en una enumeracin no taxativa de las excepciones que se pueden oponer
en el juicio ejecutivo del libro tercero, no son taxativas porque el N 7 abre la puerta para los casos
que no han cumplido con los requisitos establecidos por las leyes para sealar que el titulo
ejecutivo es tal, este N7 permite defenderse de cualquier manera posible distintas de las otras
excepciones. Se ha sostenido que el N7 le da el carcter de juicio ejecutivo declarativo con fase de
cognicin, aunque igualmente existen restricciones de admisibilidad pero son menores.
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En relacin al procedimiento ejecutivo declarativo con fase de cognicin: es aquel que permite al
ejecutado oponer excepciones, defenderse, cuestionar a travs de las excepciones la eficacia y
validez del derecho que se ejecuta, nunca podr cuestionarse la existencia del derecho porque
consta en el titulo ejecutivo, que da cuenta de un derecho que es indubitado.
Se permite en este tipo de procedimientos oponer excepciones, una gama bastante importante de
excepciones que contempla la mayora de los modos de extinguir obligaciones y adems
excepciones dilatorias, es decir, esta enumeracin contiene excepciones perentorias y excepciones
dilatorias. A pesar de esto, igualmente existen algunas restricciones en este tipo de procedimiento
Este tipo de procedimiento es el que contempla nuestro C.P.C en el libro tercero ttulos I y II
juicios ejecutivos por obligacin de dar, de hacer y de no hacer, este tiene ciertas restricciones
como por ejemplo las excepciones que se pueden oponer son las enumeradas en el art. 464 C.P.C
que a pesar de tener un carcter taxativo, en estricto rigor no lo son. Sin embargo, a pesar de ser
formalmente taxativas en los hechos no lo son porque una de estas excepciones permite
incorporar una serie de situaciones, abre la puerta a otras excepciones, esta excepcin es la del
N7
7a. La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho
ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado
Un ejemplo de ello sera tener un pagare que no est firmado ante notario y se pretende hacer
efectivo en un juicio ejecutivo, la otra parte podr oponer la excepcin del art. 464 N7, otro
ejemplo sera un pagare a plazo que se intenta hacer efectivo antes del vencimiento del plazo,
igualmente podra oponerse la excepciones del N7. En la ley de copropiedad inmobiliaria, el
recibo de cobro de los gastos comunes debidamente firmado por el administrador constituye un
ttulo ejecutivo, pero si falta la firma del administrador habr una falta de alguno de los requisitos
para que el titulo tenga fuerza ejecutiva, as se podr oponer la excepcin del N7 del art. 464.
Este procedimiento ser ejecutivo declarativo con fase de cognicin solo en la medida que haya
oposicin del ejecutado, si no hay oposicin del ejecutado seguir siendo un procedimiento de
ejecucin pura y simplemente (directo), en estos casos la labor del tribunal solo estar circunscrita
a verificar el cumplimiento de las formalidades legales de la ejecucin, pero no deber resolver
ningn conflicto. A diferencia del juicio ordinario en que existe conflicto desde que se presenta la
demanda porque siempre habr una contestacin, pero en el juicio ejecutivo si no hay
excepciones no hay conflicto y si no hay excepciones no hay sentencia, eso al menos en el juicio
ejecutivo del C.P.C.
Existe una discusin en doctrina acerca de si debe existir o no sentencia aun cuando el deudor no
se haya opuesto, algunos sostienen que si porque de momento que se somete a decisin del
tribunal la ejecucin de los derechos debe existir una sentencia, pero este tema no est resuelto.
Art. 466 Del escrito de oposicin se comunicar traslado al ejecutante, dndosele copia de l,
para que dentro de cuatro das exponga lo que juzgue oportuno.
Ejecutante (acreedor) Ejecutado (deudor) ya existe la relacin jurdica y est probada a travs del
ttulo.
No confundir con el procedimiento monitorio, que son aquellos en que el tribunal de inmediato da
lugar a la demanda y dicta sentencia, sin or a la otra parte, y luego la notifica, as desde que se
notifica la sentencia nace el plazo para reclamar u oponerse, si se opone se produce una fase de
discusin. Algunos han credo ver en la ejecucin en sentido estricto un procedimiento monitorio,
la gran diferencia entre uno y otro procedimiento, es que en el procedimiento monitorio hay
sentencia, en cambio en la fase de ejecucin en sentido estricto no hay sentencia, son una serie de
actos de carcter administrativo tendientes a ejecutar directamente el derecho y la actuacin del
tribunal se limita a verificar la existencia del ttulo. Es por ello que algunos han credo ver en el art.
472 C.P.C una ejecucin en sentido estricto cuando no hay excepciones, pero tampoco es tan claro
porque la ejecucin en sentido estricto no depende de la voluntad del deudor oponer o no
excepciones, sino que el propio procedimiento prohbe al deudor oponer excepciones.
En nuestro derecho los juicios ejecutivos se pueden clasificar en funcin del tipo de obligacin que
se trata de cumplir:
3.- Sin embargo, al igual que en el juicio sumario, este procedimiento ejecutivo por obligacin de
dar siendo un procedimiento especial o extraordinario es de aplicacin general, es decir, tendr
aplicacin general entre los juicios ejecutivos.
As el ttulo II del libro tercero de los juicios ejecutivos por obligacin de hacer y no hacer en el
art. 531 seala Las reglas del prrafo 1 del Ttulo anterior tendrn cabida en el procedimiento de
que trata el presente Ttulo, en cuanto sean aplicables y no aparezcan modificadas por los artculos
siguientes.
2.- que la obligacin que consta del ttulo, y que por tanto se trata de ejecutar, sea liquida
3.- que la obligacin sea actualmente exigible, o sea, que no est sujeta a modalidad
Estos son los cuatro requisitos que se debe atender para determinar si procede o no procede el
inicio de un juicio ejecutivo, y en la demanda se debe indicar la concurrencia de estos cuatro
presupuestos, normalmente se hace a travs de la frase sacramental el ttulo tiene mrito
ejecutivo, la obligacin es lquida y actualmente exigible, y la accin no se encuentra prescrita,
con esta frase se da a entender al tribunal que se cumplen con los cuatro presupuestos.
-Ttulo ejecutivo perfecto: es el propiamente tal, o sea, aquel ttulo que no requiere ninguna
actuacin adicional para adquirir el mrito ejecutivo, es aquel ttulo que se basta a s mismo para
el inicio de la ejecucin.
-Ttulo ejecutivo imperfecto: es aquel que requiere de una actuacin que lo complemente para
tener fuerza ejecutiva, o de una actuacin que lo cree derechamente.
Los ttulos ejecutivos perfectos estn enumerados en el art. 434 C.P.C, estos son los siguientes:
1. Sentencia firme
2. Copia autorizada de escritura publica
3. Acta de avenimiento
4. Letra de cambio, pagare o cheque en que la firma del obligado al pago se encuentra
autorizada por notario pblico o por oficial de registro civil.
5. Letra de cambio o pagare protestada personalmente, por falta de pago, cuyo aceptante o
subscriptor no haya opuesto tacha de falsedad al momento del protesto.
6. Cualquier otro ttulo al que las leyes le den fuerza ejecutiva
Este art. 434 que seala cuales son los ttulos ejecutivos, no es taxativo por el N7 que seala
cualquier otro ttulo al que las leyes le den fuerza ejecutiva, un ejemplo de estos son los
siguientes:
Sentencia firme o ejecutoriada es aquella que queda luego que se han hecho valer todos los
recursos en su contra si es que procedan, o despus de que haya sido notificada a las partes si no
procedan los recursos, art. 174 C.P.C. Ahora, no cualquier resolucin firme es ttulo ejecutivo, sino
solo las sentencias definitivas e interlocutorias porque son las nicas que producen el efecto de
cosa juzgada, especficamente el efecto de la accin de cosa juzgada que permite perseguir su
cumplimiento.
Existen ciertos recursos que permiten que la sentencia, aun cuando est pendiente el recurso, se
cumpla, estas se conocen como sentencias que causan ejecutoria, se permite el cumplimiento
de la sentencia aun cuando est pendiente un recurso, porque el recurso lo permite, este recurso
es el de apelacin en efecto devolutivo, que causa ejecutoria.
El efecto de apelacin se puede conceder solo en efecto devolutivo o en ambos efectos, en efecto
suspensivo se suspende la competencia del tribunal de primera para conocer del asunto, en estos
casos no se puede cumplir la sentencia, no causan ejecutoria, pero si se concede el recurso de
apelacin solo en efecto devolutivo (sin efecto suspensivo) no suspende la competencia del
tribunal de primera instancia y en consecuencia se puede ejecutar la sentencia.
Si se tiene una sentencia que causa ejecutoria es ttulo ejecutivo? Si, y lo podramos incluir dentro
del N7 del art. 434
Ejemplos de N7: art. 773 inc. 1, art. 192 inc. 1 tienen fuerza ejecutiva
Cualquier copia autorizada de escritura en la que conste una obligacin de dar es un ttulo
ejecutivo, es importante tener presente que la disposicin seala copia autorizada as las cosas,
si se presentare la escritura pblica original (matriz del registro) no tendra merito ejecutivo.
La escritura pblica puede ser otorgada por notario competente o por el oficial de registro civil si
en la localidad no hay notario, tener presente que la copia autorizada solo es aquella que entrega
en cuyo protocolo se encuentra la escritura, no es copia autorizada la que otorgan en cualquier
notaria, sino es la que otorga el notario competente, es decir, aquel en cuyo protocolo se
encuentra la escritura pblica o matriz, no otro.
Cuando se habla de pasada ante tribunal competente quiere decir que ha sido presentada y
aprobada por el tribunal competente, y adems que haya sido autorizada por un ministro de fe
(secretario del tribunal) o por dos testigos de actuacin. Ahora, si el acta de avenimiento,
transaccin, conciliacin, etc. esta suscrita y consta en una escritura pblica, el titulo ser la copia
de la escritura pblica, es decir, ser el ttulo ejecutivo del N2 y no del N3. Por ejemplo: si la
transaccin est suscrita por escritura pblica el titulo ejecutivo ser la copia de la escritura
pblica, si la transaccin est suscrita en escritura privada no es ttulo ejecutivo, a menos que se
presente ante el tribunal y sea autorizada y aprobada por el tribunal y autorizada por el ministro
de fe, en ese caso tendr el mrito ejecutivo del N3
N 4 LETRA DE CAMBIO, PAGARE O CHEQUE EN QUE LA FIRMA DEL OBLIGADO AL PAGO SE
ENCUENTRA AUTORIZADA POR NOTARIO PUBLICO O POR OFICIAL DE RESISTRO CIVIL
La letra de cambio, pagare o cheque en que la firma del obligado al pago haya sido autorizada por
un notario o por un oficial de registro civil si en la localidad no hay notario, constituye un ttulo
ejecutivo perfecto.
En principio si la firma no est autorizada ante notario no es ttulo ejecutivo perfecto, pero aqu
estamos en presencia de una letra de cambio o pagare en que la firma del obligado no est
autorizada ante notario, sin embargo agrega la disposicin sin embargo, no ser necesario este
reconocimiento respecto del aceptante de una letra de cambio o subscriptor de un pagar que no
hayan puesto tacha de falsedad a su firma al tiempo de protestarse el documento por falta de
pago, siempre que el protesto haya sido personal
Personas que intervienen en la letra de cambio: librador (quien la gira), librado (beneficiado) y
aceptante (obligado al pago). Podra haber otros obligados al pago como un avalista o un fiador,
pero no ser necesario el reconocimiento sino solo respecto del aceptante para que la letra de
cambio constituya un ttulo ejecutivo.
Personas que intervienen en el pagare: librador (quien la crea) suscriptor (quien se obliga) y
beneficiario. Aqu tambin podran existir varios obligados al pago, pero solo podr constituir
ttulo ejecutivo respecto del: suscriptor del pagare.
En consecuencia solo podrn constituir ttulos ejecutivos respecto del aceptante de una letra de
cambio y del suscriptor de un pagare.
Artculo 59 La letra de cambio puede protestarse por falta de aceptacin, por falta de fecha de
aceptacin y por falta de pago.
Estas son las causales del protesto, ya sea de la letra de cambio o del pagare. Quines protestan
las letras de cambio o pagares? El artculo 60 seala Los protestos debern hacerse por notarios;
pero en las comunas que no sean asiento de un notario podrn efectuarse tambin por el Oficial
del Registro Civil del lugar del pago o del lugar donde deba prestarse la aceptacin, segn
corresponda.
Artculo 61 El funcionario deber entregar en los lugares y oportunidades que se sealan en los
artculos 68 y 69, un aviso dirigido al librado o aceptante en que lo citar para el da siguiente hbil
que no fuere sbado a su oficio, a fin de realizar el requerimiento que corresponda.
Por lo tanto, a travs del procedimiento del protesto se deja un aviso a la persona para citarlo a fin
de requerirlo, ya sea para que pague, para que acepte o para que acepte la fecha, y si no realiza lo
requerido se proceder a protestar el documento. El protesto tiene por objeto proteger las
acciones cambiarias de la letra de cambio, para que no se perjudiquen por la falta del protesto.
Ahora, el protesto puede hacerse personalmente o en rebelda, porque citan a la persona para
requerirlo, y si la persona va al oficio del notario el protesto ser personal, pero si la persona no
va el protesto ser en ausencia, ello dependiendo si el aceptante o suscriptor una vez citado por
el notario concurre al oficio del notario donde es requerido por este ltimo, para que acepte la
fecha, para que acepte o para que pague la letra de cambio o pagare.
As las cosas, el art. 434 seala que ser ttulo ejecutivo cuando se proteste el documento (letra de
cambio o pagare) por falta de pago, respecto del aceptante de la letra de cambio o del suscriptor
de un pagare, y cuyo protesto haya sido personalmente.
Sin embargo, si se cita al aceptante o al suscriptor y este va al oficio del notario, el notario lo
requiere para que pague y la persona se niega, el notario proceder al protestar la letra de
cambio, pero la persona puede oponer tacha de falsedad, es decir, tachar la firma que aparece,
esto lo har en el momento del protesto, es por ello que se requiere que sea personal.
En consecuencia, Cundo ser ttulo ejecutivo perfecto la letra de cambio o pagare? Cuando haya
sido protestada personalmente, por falta de pago, respecto del aceptante de la letra de cambio o
suscriptor del pagare y adems que no haya opuesto tacha de falsedad a la firma en el acto del
protesto.
06-09-2013
Son aquellos que no se bastan as mismos para establecer la obligacin y producir merito
ejecutivo y por lo tanto requieren de una gestin adicional o complementaria para tener fuerza
ejecutiva. En algunos casos esa gestin complementaria ser una gestin que creara al ttulo, en
algunos casos los complementa y en otros los creara.
3.- avaluacin
Esta gestin se relaciona con uno de los ttulos imperfectos que es el instrumento privado, este
no tiene mrito ejecutivo por tanto se requiere que sea reconocido judicialmente por el deudor.
Art. 434 N4 Instrumento privado, reconocido judicialmente o mandado tener por reconocido.
Por lo tanto, la gestin adicional ser la gestin de reconocimiento de firma, porque el instrumento
privado por s solo no constituye un ttulo ejecutivo perfecto. Hay, sin embargo instrumentos
privados que constituyen ttulos ejecutivos perfectos como la letra de cambio o pagare protestada
personalmente respecto del aceptante o suscriptor que no haya opuesto tacha de falsedad, as
como tambin la letra de cambio, pagare o cheque cuya firma del deudor se encuentre autorizada
ante notario.
En cambio, la regla general es que el instrumento privado no constituye ttulo ejecutivo perfecto y
requiere por tanto una gestin preparatoria, esta gestin preparatoria es el reconocimiento jurado
de firma.
Cmo se realiza esta gestin? Se presenta una solicitud ante el tribunal competente en que se
solicita que se cite al deudor a presencia judicial para que reconozca como suya la firma puesta en
el documento. Por lo tanto, una primera cuestin, es que se debe reconocer por el deudor la firma
del documento, esta gestin se relaciona con una de las medidas prejudiciales preparatorias (art.
273 N5).
Adems de presentarse esta solicitud, se deben cumplir con los requisitos de la ley N18.120, el
tribunal al proveer citara al deudor a la presencia judicial fijando al efecto da y hora. Cmo se
notifica esta resolucin que cita al deudor a presencia judicial? Se notificara personalmente,
porque es la primera resolucin que se dicta en el proceso.
La referencia de la hora es una referencia, se ha resulto por la jurisprudencia que el deudor puede
concurrir a cualquier hora dentro del da en que ha sido citado, por lo tanto la hora es meramente
referencial, incluso se ha aceptado por la jurisprudencia que el deudor pueda comparecer por
escrito y responder a la citacin.
Efectuada la notificacin de la resolucin que cita al deudor a presencia judicial, el deudor puede
asumir cuatro actitudes:
1. No comparece
2. Comparece y reconoce la firma
3. Comparece y da respuestas evasivas
4. Comparece y niega la firma
En los primeros tres casos se tendr por reconocida la firma, o sea, si no comparece a la audiencia,
o si comparece y confiesa que la firma es suya, o si comparece y da respuestas evasivas, se tendr
por reconocida la firma, y el titulo adquirir fuerza ejecutiva.
En el cuarto caso el titulo ejecutivo no adquiere fuerza ejecutiva, la gestin preparatoria no nos
sirvi, se frustro por lo tanto se tendr que recurrir a la tutela declarativa.
En el primer caso, en que el deudor no comparece se tendr por reconocida la firma, pero desde
cundo se tiene por reconocida la firma? Desde qu no va o desde que se le pide al tribual que
tenga por reconocida la firma?
Esta diligencia hay que pedirla siempre bajo apercibimiento de que si el deudor no comparece al
tribunal se tenga por reconocida la firma. Por lo tanto, si el deudor no comparece hay que hacer
efectivo el apercibimiento y el tribunal dictara una resolucin de que tendr por preparada la va
ejecutiva.
Ahora, si el deudor comparece y da respuestas evasivas tambin se debe pedir al tribunal que
frente a las respuestas evasivas tenga por preparada la va ejecutiva, y tribunal dictara una
resolucin teniendo por preparada la va ejecutiva.
Art. 435 C.P.C Si, en caso de no tener el acreedor ttulo ejecutivo, quiere preparar la ejecucin por
el reconocimiento de firma o por la confesin de la deuda, podr pedir que se cite al deudor a la
presencia judicial, a fin de que practique la que corresponda de estas diligencias.
Y, si el citado no comparece, o slo da respuestas evasivas, se dar por reconocida la firma o por
confesada la deuda.
Por lo tanto debe pedirse siempre que se haga bajo apercibimiento del art. 435
Art. 436 Reconocida la firma, quedar preparada la ejecucin, aunque se niegue la deuda.
Ejemplo: acompaar documento privado en que consta una deuda por 50 millones de pesos, y se
cita al deudor a presencia judicial, y si el reconoce la firma aunque niegue la deuda, igualmente
quedara preparada la va ejecutiva, pero ser materia del juicio (de una excepcin) probar el pago,
es por ello que sealamos anteriormente que el conflicto se dar en la medida que se impugne la
eficacia o validez del ttulo o de la obligacin, pero no su existencia.
Esta gestin preparatoria est relacionada tambin con el ttulo imperfecto instrumento privado
que en este caso puede ser una letra de cambio, un pagare o un cheque que son instrumentos
privados mercantiles. Aqu, estamos en presencia del caso de que estos ttulos de crditos no sean
ttulos ejecutivos perfectos, es decir, en que la firma del obligado al pago no est reconocida ante
notario, y tambin en aquellos casos en que la letra de cambio o pagare no ha sido protestada
personalmente, respecto del aceptante o suscriptor, por falta de pago y que al momento del
protesto no haya formulado tacha de falsedad a su firma.
Por ejemplo una letra de cambio que ha sido protestada en ausencia (ttulo imperfecto), o un
cheque que habiendo sido protestado la firma del obligado no fue autorizada por un notario. En
estos casos debemos proceder al protesto del documento. Quien realiza el protesto es el notario,
pero el protesto del cheque lo realizan los bancos (notificacin judicial del protesto de cheque).
Cmo se realiza esta gestin preparatoria? Se debe presentar una solicitud de notificacin
judicial de protesto de la letra de cambio, pagare o cheque, a esta gestin se debe acompaar
copia del documento (la letra, pagare o cheque) y copia de su respectiva acta de protesto, que es
una hoja de protesto (acta de protesto), ya que el protesto siempre va en un acta separada.
Adems, se pide que se notifique judicialmente al deudor el acta del protesto.
Tratndose de los cheques en la solicitud debe copiarse ntegramente el acto del protesto, de
manera de que cuando se le notifique y se le entregue copia de la solicitud al deudor, vaya el acta
del protesto.
El tribunal dictara una resolucin como se pide, notifquese judicialmente al deudor, a este se le
notificara personalmente, porque es primera resolucin que se dicta en la gestin judicial. Y si el
deudor no es habido personalmente? Se proceder a notificar por el 44, para ello debe cumplirse
con los requisitos para notificar por el 44; a) la bsqueda b) certificar persona en el lugar del juicio
c) certificar cual es el lugar en donde ejerce su industria profesin o empleo.
Tratndose del cheque se notifica por el art. 44 sin cumplir con los requisitos del inc. 1 del art. 44,
o sea, no es necesario acreditar bsqueda, no es necesario acreditar que el deudor se encuentra
en el lugar del juicio, ni tampoco es necesario acreditar cul es su morada, o el lugar donde ejerce
su industria, profesin o empleo, as lo seala la ley de cuentas corrientes bancarias y cheques.
Una vez notificado el deudor tiene un plazo de tres das para alegar tacha de falsedad a su firma,
puede hacerlo en el mismo acto de la notificacin (si es personal), o tiene el plazo de tres das para
alegar tacha de falsedad a su firma.
Art. 434 N4 ni respecto de cualquiera de los obligados al pago de una letra de cambio, pagar o
cheque, cuando, puesto el protesto en su conocimiento por notificacin judicial, no alegue tampoco
en ese mismo acto o dentro de tercero da tacha de falsedad.
O sea, notificado que sea el protesto, el deudor puede alegar en ese acto o dentro de tercero da
tacha de falsedad, pero si no alega tacha de falsedad se tendr por preparada la va ejecutiva. Para
estos efectos hay que pedir que se certifique de que transcurrieron los 3 das y que el deudor no
alego tacha de falsedad, ello para que quede constancia en el proceso, ya que los hechos del
proceso certificados por un ministro de fe tienen presuncin de veracidad. Una vez que se certifica
aquello por el secretario, se puede pedir al tribunal que tenga por preparada la va ejecutiva.
Qu pasa si el deudor tacha de falsedad la firma? Si tacha de falsa la firma existen disposiciones
especiales en la ley sobre letras de cambio y pagares, que sealan que se genera un incidente
acerca de la falsedad, no se frustra la diligencia de inmediato, en este incidente deber acreditarse
la falsedad o autenticidad de la firma.
Cmo se podr probar la falsedad o autenticidad de la firma? Por medio de un perito que haga
un cotejo de firma, as como la firma del deudor en la letra de cambio, pagare o cheque se
encuentra cuestionada hay que acompaar un documento indubitado respecto de la firma o pedir
que se cite al deudor a presencia judicial para que firme. A veces, se hace el cotejo con la firma del
deudor que haya puesto en el escrito de la tacha, ello, a menos de que haya comparecido un
abogado por mandato judicial otorgado por escritura pblica y el deudor no comparece.
Sin embargo, se debe hacer un peritaje y para ello se deber tener una firma del deudor que no
est sujeta a cuestionamiento, para que el perito haga la comparacin con la firma no cuestionada
y la firma que se encuentra en el instrumento cuestionada.
Por el contrario, en el caso de que la sentencia diga que la firma es verdadera, ello quiere decir
que el titulo tiene fuerza ejecutiva y que por tanto queda preparada la va ejecutiva, pero adems
tiene otra consecuencia que es la actuacin dolosa del deudor.
Esta actuacin en un instrumento mercantil es doblemente grave porque estos son la base sobre
la cual se generan los intercambios mercantiles, tan grave es que la ley sobre letras de cambio y
pagares conjuntamente con la ley de cuentas corrientes bancarias y cheques (que se le aplica la ley
de letra de cambio) dicen que si se tacha de falsa la firma y luego se determinada que la firma del
deudor es verdadera, el deudor incurrir en un delito de fraude. Antes de que existiera esta
disposicin cada vez que a uno lo notificaban simplemente se tachaba de falsa la firma, ya que no
exista sancin penal en tal sentido.
Tratndose del cheque, adems, sabemos que cuando uno gira un cheque debe haber fondos en
la cuenta corriente, porque si uno gira un cheque y no hay fondos en la cuenta corriente se
comete el delito de giro doloso de cheque, aunque los fondos deben existir al momento de
cobrar el cheque y no necesariamente cuando se gir, pero debe haber fondos suficientes.
Hay veces en que una persona cierra una cuenta y se queda con el talonario, por lo tanto cuando
se gira un cheque adems de que existan fondos suficientes, la cuenta corriente adems debe
estar vigente o activa, al momento de cobrarse el cheque la cuenta corriente no debe estar
cerrada.
Despus que se gira un cheque el librador tiene la facultad de revocar la orden de pago, es por ello
que se dice que el cheque es una orden de pago que hace un librador al banco librado para que
este ltimo page a la sola presentacin de esta orden una determinada cantidad de dinero. Esta
revocacin de pago que se hace en el banco se conoce como orden de no pago, as cuando
llegue la persona a cobrar el cheque, el banco no lo pagara. Ahora, como el cheque es un
instrumento de crdito que es base de confianza en las transacciones mercantiles, la ley solo
permite la revocacin de no pago mediante determinadas causales que reconoce, estas son:
Estas son las causales que la ley reconoce para dar orden de pago.
12-09-2013
Repaso: la notificacin de la letra de cambio y pagare se hace personalmente o por el art. 44, y
respecto del cheque existe norma especial que es el art. 41 del D.F.L 707 que establece lo
siguiente
Artculo 41 La notificacin del protesto podr hacerse personalmente o en la forma dispuesta en
el artculo 44, inciso 2, del Cdigo de Procedimiento Civil. En este caso no ser necesario cumplir
con los requisitos sealados en el inciso 1 de dicho artculo, ni se necesitar orden judicial para la
entrega de las copias que en l se disponen.
La orden de no pago del cheque solo pueden estar fundadas en los siguientes casos:
El art. 26 del D.F.L 707 se refiere al protesto Si el librador avisare por escrito o por cualquier otro
medio fidedigno determinado por la Superintendencia al librado que no efecte el pago de un
cheque, ste se abstendr de hacerlo; pero si el aviso se diere despus de estar pagado, el librado
quedar exento de toda responsabilidad.
Para los efectos del aviso del librador a que se refiere el inciso anterior, los bancos debern proveer
servicios de comunicacin que permitan al librador su acceso gratuito durante las veinticuatro
horas del da y todos los das del ao. Los bancos habrn de entregar, en el acto de su registro, un
nmero o cdigo de recepcin del aviso antes referido, con indicacin de la fecha y hora de su
recepcin.
La orden de no pagar el cheque puede ser dada por el librador solamente en los siguientes casos:
1.- Cuando la firma del librador hubiere sido falsificada;
2.- Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a la persona del beneficiario,
con posterioridad a la emisin;
3.- Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado.
Se observar en tales casos lo dispuesto en el artculo 29.
Estos son los tres casos de orden de no pago que permite la ley, no permite otras que esas tres, y
si el cheque hubiese sido robado, hurtado o extraviado hay que cumplir otros requisitos
adicionales que se encuentran en el art. 29 de esta misma ley
Artculo 29 En caso de prdida, hurto o robo de un cheque, el portador practicar las diligencias
siguientes:
1) Dar aviso, en los mismos trminos del artculo 26, del hecho al librado, quien suspender el
pago del cheque por diez das;
2) Publicar el aviso del hecho en un diario de la localidad, durante tres das;
3) Requerir del librador y endosante, dentro del mismo plazo de diez das, la anulacin del cheque
extraviado y el otorgamiento de otro nuevo en su favor;
4) En subsidio, acudir al juez para que prohba al librado el pago del cheque extraviado. El juez
resolver breve y sumariamente, previa caucin que garantice las resultas.
La caucin subsistir por el trmino de seis meses, si no se hubiere trabado litis ni hubiere mrito
para cancelarla.
El cheque solo puede protestarse por falta de pago, o sea, no puede haber un protesto por falta de
fecha o por falta de aceptacin. Pero Cules son las razones por las cuales un cheque podra no
pagarse y por consiguiente protestarse?
1. Que la cuenta corriente no tenga fondos suficientes o no existan fondos derechamente:
debe haber los fondos suficientes, el art. 22 seala El librador deber tener de antemano
fondos o crditos disponibles suficientes en cuenta corriente en poder del Banco librado.
2. Que la cuenta corriente este cerrada; ya sea que se cerr en el transcurso o cuando se gir
el cheque ya estaba cerrada, ello implica el traslado del tipo penal, el giro doloso de
cheque es un delito de accin privada, y el fraude un delito de accin penal publica
3. Que medie una orden de no pago de por medio: en este caso la orden de no pago debe
ser por alguna de las causales del art. 26, sin embargo en la prctica todo el mundo da
rdenes de no pago, la razn ms comn y que no est dentro de las causales de
justificacin es el incumplimiento comercial, o sea, si se celebra un contrato de
compraventa de un auto con un cheque y el auto sale malo, el comprador dar una orden
de no pago por incumplimiento comercial. Esto es importante, ya que el incumplimiento
comercial no est dentro de las causales de justificacin para dar orden de no pago
conforme al art. 26, porque con ello se abusa de la buena fe del comercio.
Ahora, esta situacin es antijurdica, el banco de todas maneras cursa la orden de no pago y deja
de pagar el cheque, el problema se presenta despus cuando el beneficiario del cheque inicia
acciones legales, esto porque quien dio la orden de no pago fundado en una causal de justificacin
reconocida por la ley en el art. 26 se exime del pago del cheque, no as el que da una orden de no
pago no fundado en una causal de justificacin ya que queda sujeto a la responsabilidad que
conlleva la orden de no pago, y en consecuencia no se exime del pago del cheque.
Hay otras razones por las cuales el cheque se puede protestar, como disconformidad entre lo
expresado en monto en letras y en nmeros, que el cheque este enmendado, que este caducado
ya que los cheques tienen un plazo de vencimiento que puede ser de 60 das si es que el cheque
fue girado en la misma plaza de la cuenta corriente, y 90 das si es que el cheque fue girado en una
plaza distinta, sabremos el lugar del giro del cheque porque normalmente el girador escribe el
lugar, pero si no escribe nada se entiende que el cheque fue girado en la plaza del banco donde
est la cuenta corriente y por lo tanto son 60 das, contados desde la fecha del giro del
documento, aunque algunos sealan que debe contarse desde el momento en que el cheque fue
materialmente entregado. La Corte Suprema en una jurisprudencia sostenida en los ltimos aos
ha sealado que el cheque se entiende girado cuando fue entregado, independientemente de la
fecha que se le escriba en el documento mismo, en otras palabras, uno gira un cheque y el cheque
se entiende entregado, esto se puede comprobar por las fechas de cobro de los cheques
anteriores o posteriores.
Ahora, tratndose de la gestin preparatoria de la notificacin judicial del protesto del cheque
existe norma especial.
El art. 41 inc. 2 de la ley de cuentas corrientes seala El domicilio que el librador tenga registrado
en el Banco, ser lugar hbil para notificarlo del protesto del cheque.
Esto puede ser una ventaja porque no hay que buscar el domicilio del deudor, solo basta de que se
trate del domicilio que est registrado en el banco para notificarlo, porque adems para notificar
por el art. 44 no es necesario acreditar ni que est en el lugar del juicio, ni que esa es su morada,
ni estampar bsqueda. Es por ello que el ao 1982 a propsito de la crisis econmica se gener un
gran problema con los bancos.
23-09-2013
Pueden ser muchas razones por las cuales un cheque no se pague como por ejemplo
enmendadura del cheque y sea protestado por falta de pago. Pero las que nos interesan en
relacin a la gestin preparatoria son:
1. Falta de fondo
2. Cuenta corriente cerrada
3. Orden de no pago
En relacin a la orden de no pago, esta podra darse por falsificacin de la firma, hurto, robo,
extravi, diferencia del monto expresado en letras y nmeros (enmendadura), as como tambin
por incumplimiento comercial y cualquier otra. Sin embargo, las que estn autorizadas por la ley y
por tanto constituyen una causal de justificacin para eximirse del pago del cheque, son solo las
primeras de las mencionadas.
As, se presenta la solicitud de notificacin judicial de protesto del ttulo de crdito que
corresponda. Ahora, si la firma del obligado est autorizada ante notario ser necesario hacer la
gestin judicial de notificacin del protesto? No, ya que sera un ttulo ejecutivo perfecto por estar
autorizada ante notario, recordar que las gestiones preparatorias de la va ejecutiva tiene por
objeto darle fuerza ejecutiva a ttulos imperfectos.
En este punto debemos hacer una diferencia, Qu pasa si el deudor no es habido? En este caso se
notifica al deudor por el art. 44, debiendo diferenciar:
1. Si se trata de una letra de cambio o pagare: se debe cumplir todos los requisitos que el
art. 44 dispone
2. Si se trata de un cheque: no se debe cumplir con ninguno de los requisitos del art. 44
(especficamente los del inciso primero), solo se procede a esta clase de notificacin.
Despus de notificado el deudor, debemos esperar el plazo de tres das, ello porque el deudor
tiene la facultad de tachar de falsa su firma puesta en el respectivo ttulo de crdito, ya sea en el
acto mismo de notificacin o en el plazo de los tres das siguientes. Ahora, Qu pasa si el deudor
tacha de falsa su firma? El art. 43 de la ley de cheques contiene la respuesta, as como tambin el
art. 110 de la ley sobre letras de cambio y pagares
Si se tacha de falsa la firma se tramitara como incidente, el art. 111 de la ley sobre letras de
cambio y pagares seala
Artculo 111 Si se tachare de falsa la firma, en los casos de que trata el inciso primero nmero 4
del artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil, la tacha se tramitar como incidente y
corresponder al demandante acreditar que la firma es autntica. Si se acreditare la autenticidad
de la firma, el tribunal lo declarar as y el documento constituir ttulo ejecutivo.
Ahora, el hecho de que el deudor tache de falsa su firma y luego se determine en el incidente
respectivo que la firma es verdadera, ello no lo priva de poder volver a oponer como defensa o
excepcin la falsedad del ttulo o la de su firma.
Que el deudor no pierda esta excepcin es de toda lgica, porque el incidente no se est
pronunciando sobre el fondo, sino que sobre una cuestin accesoria que servir solo para darle
mrito al ttulo.
Transcurridos los tres das sin que se haya tachado de falsa la firma, el ejecutante deber solicitar
que se certifique por el secretario del tribunal que habiendo transcurridos los tres das no se tach
de falsa a la firma, por lo tanto la certificacin dice relacin con la negatividad u omisin de haber
tachado su firma de falsa, luego de la certificacin, se le pedir al juez que con el mrito del
certificado tenga por preparada la va ejecutiva. Entonces, se podr presentar la demanda
ejecutiva.
Ahora, si es un cheque, el certificado tiene un doble propsito, al respecto el art. 22 de la ley sobre
cuentas corrientes, bancarias y cheques seala
El librador que girare sin este requisito o retirare los fondos disponibles despus de expedido el
cheque, o girare sobre cuenta cerrada o no existente, o revocare el cheque por causales distintas
de las sealadas en el artculo 26 Aqu estn las tres causales de justificacin que eximen del
pago cheque;
y que no consignare fondos suficientes para atender al pago del cheque, de los intereses
corrientes y de las costas judiciales, dentro del plazo de tres das contados desde la fecha en que
se le notifique el protesto, ser sancionado con las penas de presidio indicadas en el artculo 467
del Cdigo Penal, debiendo aplicarse las del N 3), aun cuando se trate de cantidades inferiores a
las ah indicadas.
As, en el plazo de tres das contados desde que se notifica el protesto del cheque, el deudor
adems de poder tachar de falsa su firma, puede consignar el capital, los intereses y las costas.
Pero si no consigna los fondos suficientes para pagar el capital, intereses corrientes y las costas
ser sancionado por haber incurrido en el delito de giro doloso de cheque.
Qu pasa si el deudor consigna los fondos y no tacha de falsa su firma, quedara preparada la
va ejecutiva? S, porque la nica forma en que no quede preparada la va ejecutiva es cuando el
deudor tacha de falsa la firma.
Ahora, otra cosa es que el ejecutante vaya a iniciar el juicio ejecutivo, lo cual implica que el deudor
pueda oponer la excepcin de pago de la deuda del art. 464 N9, ya que el deudor pago antes,
durante la etapa de la gestin preparatoria, por tanto si se paga el cheque durante la gestin
preparatoria no es que no quede preparada la va ejecutiva, sino que el acreedor no la iniciara
porque se arriesga a que el deudor le oponga la excepcin de pago, por ya haber pagado, en
consecuencia es preferente pedir el giro del dinero consignado y poner trmino de esa forma.
La gran parte de la doctrina seala que el delito de giro doloso de cheque es un delito de omisin,
ya que se configurara cuando se deja de consignar los fondos en la gestin preparatoria, ya que si
se consignan dichos fondos no hay delito de giro doloso de cheque. Sin embargo el plazo de
prescripcin de la accin penal para este delito se cuenta desde la fecha del protesto, y es de un
ao. Este es un delito de accin penal privada por tanto solo se puede iniciar el proceso penal por
querella.
Art. 22 El pago del cheque, los intereses corrientes y las costas judiciales, si las hubiere,
constituir causal de sobreseimiento definitivo, a menos que de los antecedentes aparezca en
forma clara que el imputado ha girado el o los cheques con nimo de defraudar.
Por lo tanto, esta gestin preparatoria sirve tanto para preparar la va ejecutiva y para configurar
el delito de giro doloso de cheque.
26-09-2013
-En relacin al delito de giro doloso de cheque: este es un delito de accin penal privada, pero se
debe tener presente que siendo un delito de accin penal privada el ejercicio de la accin civil
impide el ejercicio de la accin penal, o sea si se ejerce primero la accin civil se pierde el ejercicio
de la accin penal, as, por ejemplo, si se tiene un cheque y es notificado judicialmente el protesto,
pasan los tres das, no se tacha de falsa la firma ni se consignan los fondos suficientes quedara
preparada tanto la va ejecutiva como la configuracin del delito de giro doloso de cheque, en este
momento se deber tomar una decisin; si se va a ejercer la accin penal no se podr presentar la
demanda ejecutiva, porque de presentada esta ltima se pierde la accin penal. Por lo tanto debe
presentarse la accin penal primero que la accin ejecutiva.
Art. 66 C.P.P Efectos del ejercicio exclusivo de la accin civil. Cuando slo se ejerciere la accin
civil respecto de un hecho punible de accin privada se considerar extinguida, por esa
circunstancia, la accin penal.
Para estos efectos no constituir ejercicio de la accin civil la solicitud de diligencias destinadas a
preparar la demanda civil o a asegurar su resultado, que se formulare en el procedimiento penal.
En consecuencia si se presenta primero la accin civil (demanda ejecutiva) sin presentar la accin
penal (querella) se extingue la accin penal.
N3 LA AVALUACION
Esto tiene que ver con si la obligacin es o no liquida, y sobre qu cosas puede recaer la obligacin
de dar, as la obligacin (ejecucin) de dar puede recaer:
Estas son las tres cosas que el deudor puede estar obligado a dar.
1.- Dar una especie o cuerpo cierto: es requisito que la especie o cuerpo cierto se encuentre o
exista en poder del deudor, por ejemplo para poder ejecutar al deudor que debe a la vaca Flavia
esta debe existir en poder del deudor, si la especie o cuerpo cierto no existe en poder del deudor
no es que la obligacin se extingue sino que muda, ya no se deber la especie o cuerpo cierto sino
que se deber pagar el valor de la vaca Flavia. Ahora Cmo sabremos el valor de la especie o
cuerpo cierto? Y Cmo saber si la especie o cuerpo cierto se encuentra en poder del deudor? Por
medio de una medida prejudicial preparatoria del art. 273 N2, as iniciamos la medida y la especie
o cuerpo cierto no se encuentra en poder deudor, o sabemos con certeza de que la especie no se
encuentra el poder del deudor, en este caso no podremos demandar el pago de la especie o
cuerpo cierto sino que reclamaremos el pago del valor de la especie o cuerpo cierto, pero cmo
sabremos el valor de la especie o cuerpo cierto que ya no existe en poder del deudor? Por la
avaluacin de un perito, por lo tanto, si la especie o cuerpo cierto no existe en poder del deudor,
podemos iniciar el juicio ejecutivo? No, porque no se sabe cul es el valor de la cosa que se va a
demandar, por consiguiente se requerir de una gestin prejudicial preparatoria de avaluacin.
2.- Dar una cantidad de un gnero determinado: cuando estamos frente a la deuda de un gnero
determinado (10 quintales de arroz) se paga con la cantidad de ese gnero? No, no se paga con la
cantidad del gnero, sino que con el valor de la cantidad del gnero. Por lo tanto, Cmo
sabremos el valor de la cantidad del gnero que se debe? Mediante la avaluacin.
Ahora, la avaluacin la har un perito que nombra el tribunal, aunque normalmente los peritos
son nombrados por las partes en una audiencia citada por el tribunal en virtud del art. 414, pero
en este caso tratndose de la gestin preparatoria de avaluacin el perito lo nombra el tribunal as
lo seala el art. 438 N2 y 3
Debemos recordar los que los presupuestos del juicio ejecutivo son:
-Que la obligacin sea actualmente exigible (que no est sujeta a plazo o a modalidad)
Por consiguiente, si no hace la avaluacin la obligacin no ser liquida y por tanto el deudor podra
oponer la excepcin del N7 del art. 464 por faltar algunos de los requisitos legales.
Una vez hecha la avaluacin por parte del perito, pueden suceder dos cosas:
i. Que la avaluacin sea excesiva; es decir que se le haya dado un mayor valor a la
especie o cuerpo cierto o a la cantidad del genero
ii. Que la avaluacin sea insuficiente; que se le haya avaluado por debajo de su
verdadero valor.
Si el avalu es excesivo el acreedor no tendr problema alguno con ello ya que le beneficia, pero si
el avalu es insuficiente no le gustara, por tanto dependiendo de cmo sea el avalu el acreedor
en esta gestin previa puede reclamar. Se ha aceptado que el acreedor impugne el avalu si es
demasiado bajo o inferior al valor real de mercado, para eso se ha hecho aplicacin de la
disposicin del art. 486 y 487 que se refieren a la tasacin de los bienes races.
El art. 486 tratndose de la tasacin de los bienes races efectuada por peritos seala en su inc.
penltimo Puesta en conocimiento de las partes la tasacin, tendrn el trmino de tres das para
impugnarla, en este caso no hay partes porque solo litiga en la gestin preparatoria el acreedor.
Por lo tanto hecha la tasacin el acreedor tiene tres das para impugnar la tasacin, y de la
impugnacin resolver el tribunal conforme al art. 487 ya sea aprobando derechamente la
tasacin, ya sea mandando a que se rectifique o ya sea fijando el propio tribunal el justiprecio de
los bienes, todo esto en el evento de que la tasacin sea muy baja.
Ahora, podra ser que el deudor haya tenido conocimiento de la gestin preparatoria y haya
comparecido a ella, o se haya enterado de la tasacin. En el evento de que el deudor haya
comparecido y la tasacin sea excesiva podra solicitar que la tasacin se disminuya, en este caso
la impugnara y se dar traslado de la impugnacin y finalmente resolver el tribunal si manda a
rectificarla, si la deja tal como est, o determina l mismo el justiprecio. Ello, porque el art. 440
seala La avaluacin que, en conformidad al artculo 438, se haga para determinar el monto de la
ejecucin, se entender sin perjuicio del derecho de las partes para pedir que se aumente o
disminuya.
Este establece el derecho de las partes para que en la gestin previa se pueda pedir que se
aumente la tasacin si es que es muy baja, y en cuyo caso perjudica al acreedor, o para que se
disminuya porque es muy alta, en cuyo caso perjudica al deudor. Ahora, el procedimiento de la
impugnacin se rige por el art. 486 y 487, es decir, cualquiera de ellos que impugne la tasacin se
dar traslado a la otra parte, si es que ha comparecido, y con el mrito de lo que exponga en el
traslado o no resolver el tribunal si aprueba la tasacin tal cual como esta, o si manda a rectificar
la tasacin o simplemente el mismo tribunal fija el justiprecio del valor de los bienes.
Decamos que no importa tanto el deudor, porque si no hace nada porque no sabe, no deber
desesperarse, porque el deudor siempre, aun cuando solicite la disminucin del avalu en la
gestin preparatoria, tiene a salvo la excepcin del art. 464 N8, por consiguiente el deudor
todava podr reclamar del exceso de avalu si es que no se enter en la gestin preparatoria y de
igual manera oponerla en el juicio principal como excepcin, y de esta manera acreditar que el
avalu es excesivo, por ejemplo con otro peritaje, informes, acompaando las escrituras por las
cuales se han vendido otras especies o cuerpos ciertos similares.
Toda esta situacin no es igual para el acreedor, para el acreedor es ms grave, porque si
considera que el avalo es insuficiente y no lo reclama en la gestin preparatoria y por
consiguiente queda firme, ya no lo podr reclamar y tendr que reclamar por ese monto, por lo
tanto ese ser el valor por el cual deber demandar ejecutivamente.
Una vez que quede firme la avaluacin se habr completado la gestin preparatoria y se podr
presentar la demanda ejecutiva por el valor del avalu.
3.- Dar una cantidad o suma de dinero: si lo que se debe es una cantidad de dinero no se deber
hacer una avaluacin judicial previa.
Por ejemplo si el deudor debe un pagare por 500 U.F, deber en tal caso una cantidad de dinero
determinada pero no es lquida sino que liquidable (en principio) porque las 500 U.F no
representan siempre la misma cantidad en pesos o en moneda legal, ello depender del valor de la
U.F, por lo tanto esa cantidad de dinero es liquidable, se puede determinar su monto.
Art. 438 N3 Se entender cantidad lquida, no slo la que actualmente tenga esta calidad (dinero
efectivo), sino tambin la que pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con slo
los datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre.
Tratndose de la U.F cuando uno demanda una cantidad de dinero expresada en esta unidad
econmica debe acompaar un certificado que acredite el valor de la U.F
Aqu tenemos en primer lugar el llamado libro talonario donde constan ttulos (de crdito) al
portador o nominativos, por ejemplo: los bonos, acciones, nominativos.
En las sociedades de capital (annimas o SPA) cuando un accionista aporta al capital suscribe
acciones, y recibe un ttulo (de crdito), estos ttulos se sacan de un libro talonario donde estn
impresos los ttulos de las acciones, as toda vez que un sujeto compre una accin le llenan su
accin en el libro talonario, sacando la accin del libro talonario y entregndosela a este
comprador. Hay algunos ttulos que adems tienen cupones, en consecuencia puede existir: el
libro que tiene los ttulos, y el ttulo que tiene un cupn.
As, existen diversos ttulos de crdito, y varios de ellos corresponden a ttulos y cupones, el
portador de un ttulo nominativo o al portador y que quiera cobrar ese ttulo, no lo podr hacer
ejecutivamente ya que se requiere que el titulo sea confrontado con el libro talonario del cual fue
sacado para que no se impute la falsedad del ttulo. A su vez, si se tiene un cupn debe
confrontarse ese cupn con el ttulo, el libro talonario lo tiene el deudor y el titulo el acreedor,
cuando estamos en presencia de un cupn que emana de un ttulo, el cupn lo tendr el acreedor
y el titulo el deudor, es decir, es una cadena.
Se requiere de una simple confrontacin visual para determinar que el cupn corresponde al ttulo
y que el titulo corresponde al libro talonario.
En consecuencia cuando se quiera hacer esta gestin se deber acompaar el cupn o ttulo, y se
solicita que se cite al deudor para confrontar o el cupn con el ttulo o el ttulo con el libro. Hecha
la confrontacin, si corresponden, queda preparada la va ejecutiva. Ahora, Qu podra decir el
deudor en la gestin preparatoria? El deudor podra decir que los bonos son falsos, pero no
obstante que alegue la falsedad del ttulo, si la confrontacin est conforme quedara igualmente
preparada la va ejecutiva, as lo indica el art. 434 N6 inc. 2 Resultando conforme la
confrontacin, no ser obstculo a que se despache la ejecucin la protesta de falsedad del ttulo
que en el acto haga el director o la persona que tenga la representacin del deudor, quien podr
alegar en forma la falsedad como una de las excepciones del juicio
Aqu se habla del director o de la persona que tenga la representacin del deudor porque
generalmente los deudores son sociedades de capital que han emitido estos ttulos.
N5 LA CONFESION JUDICIAL
La confesin judicial se utiliza por aquel que carece de ttulo, de hecho ya hemos visto la confesin
judicial anteriormente como medida prejudicial preparatoria, sin embargo, aqu la confesin est
tratada en el art. 435, en el cual estn tratadas conjuntamente dos medidas; 1) la gestin
preparatoria de reconocimiento de firma y 2) la confesin judicial.
Art. 435 Si, en caso de no tener el acreedor ttulo ejecutivo, quiere preparar la ejecucin por el
reconocimiento de firma o por la confesin de la deuda, podr pedir que se cite al deudor a la
presencia judicial, a fin de que practique la que corresponda de estas diligencias.
Y, si el citado no comparece, o slo da respuestas evasivas, se dar por reconocida la firma o por
confesada la deuda.
Ahora, tanto el reconocimiento de firma como la confesin judicial estn tratadas juntas en los
libros relativos a la materia, porque muchas veces el acreedor tiene un instrumento privado y por
consiguiente cita al deudor para que reconozca la firma y adems para que confiese la deuda, y
reconocida la firma queda preparada la ejecucin aunque niegue la deuda, ello cuando vayan
juntas.
Art. 436 Reconocida la firma, quedar preparada la ejecucin, aunque se niegue la deuda.
Puede darse el caso que el acreedor no tenga ningn ttulo respecto del cual citar al deudor para
que reconozca firma, como cuando amigos se prestan dinero en un bar, pero en los casos en que
se tenga un documento firmado se debe hacer la diligencia de reconocimiento y confesin judicial
conjuntamente. Ahora si no se tiene un documento firmado solo se podr hacer la diligencia de la
confesin judicial.
1. Comparece y niega la deuda: no hay ttulo ejecutivo, y habr que iniciar la tutela
declarativa
2. Comparece y da respuestas evasivas: en este caso se tendr por confesada la deuda en
virtud del art. 435
3. Comparece y reconoce la deuda: se tendr por preparada la va ejecutiva
4. No comparece: se tiene por confesada la deuda (confesin tacita)
Es importantsimo tener presente que estas diligencias deben pedirse bajo apercibimiento del art.
435, ya que de no ser as, no se podr tener al deudor por confeso.
Este es el caso en que el deudor fallece antes de haberse comenzado la ejecucin, los ttulos
ejecutivos del causante se pueden ejecutar en contra de los herederos? S, pero se requiere de
una gestin preparatoria, esta es, la notificacin a los herederos.
En el evento de que no tengan seguro de gravamen, s se pueden hacer efectivos los ttulos en
contra de los herederos del difunto y para ello debe notificrseles previamente conforme al art.
1377 C.C a propsito del pago de las deudas hereditarias.
As las cosas, muerto el deudor se deber proceder a la ejecucin respecto de sus herederos, y
para ello debe iniciarse una gestin preparatoria haciendo presente que el deudor falleci
acreditando aquello (certificado de defuncin), adems se debe acompaar el ttulo, y se solicita
para poder iniciar la ejecucin que se notifique judicialmente a sus herederos. Al respecto, hoy en
da es fcil tener conocimiento de quienes son los herederos de una determinada persona porque
la posesin efectiva se tramita ante el registro civil, salvo que se trate de un testamento ya que en
este caso se sigue ante un tribunal ordinario.
Ahora, notificados que sean los herederos judicialmente, la ejecucin puede llevarse adelante
despus de trascurridos 8 das, conforme al art. 1377, estos 8 das son das corridos.
Esta situacin se da cuando el causante o deudor fallece sin haberse iniciado juicio, as para
proceder a iniciar la demanda ejecutiva se debe notificar previamente a los herederos, para eso se
debe esperar a que trascurra un plazo de 8 das antes de poder presentar la demanda ejecutiva.
A los herederos se les notifica personalmente porque es la primera gestin judicial, sin embargo
puede darse una situacin particular a este respecto, esta es que no se tenga claridad de su
domicilio o respecto de su identidad, en estos casos se procede a notificar por aviso (art. 54) esta
es una especie de notificacin subsidiaria de la notificacin personal o por cedula. Por lo tanto,
cuando haya de notificar a los herederos como gestin preparatoria y estos sean muchos, o que
por su nmero dificulten la diligencia, o que sea difcil determinar la residencia o individualidad de
ellos podr notificarse por aviso, cumpliendo obviamente los requisitos que la notificacin por
aviso exige.
Sin embargo, hoy en da es ms fcil saber quines son los herederos de una determinada persona
porque las posesiones efectivas se encuentran en el registro civil, ello cuando son intestadas, ya
que de ser testadas se piden por medio del tribunal.
Estas son todas las gestiones preparatorias, por lo tanto una vez cumplidas teniendo un ttulo
imperfecto este quedar perfecto o se habr creado un ttulo, en el caso de la confesin judicial.
Cuando hablamos de que la obligacin sea actualmente exigible nos estamos refiriendo a que la
obligacin sea pura y simple, o que si ha estado sujeta a alguna modalidad (condicin, plazo o
modo) el plazo haya ya vencido o la condicin o modo se hayan cumplido, y consecuencialmente
la obligacin ser actualmente exigible.
La obligacin no ser actualmente exigible si est sujeta a una condicin, plazo o modo que se
encuentren pendientes.
Que una obligacin sea liquida significa que la obligacin este perfectamente determinada en
cuanto al monto de la obligacin de dar, o que sea determinable en cuanto a su monto por
simples operaciones aritmticas con los datos que contenga el mismo ttulo.
Estamos frente a una obligacin liquida cuando esta es determinada o determinable en los casos
del art. 438 que son los siguientes (leer):
N1 la obligacin ser liquida cuando se deba una especie o cuerpo cierto y sta exista en poder
del deudor
N2 la obligacin ser liquida cuando se deba una especie o cuerpo cierto que no exista en poder
del deudor y que haya sido avaluada previamente, dicho de otro modo, ser liquida cuando la
ejecucin recaiga sobre el valor de la especie o cuerpo cierto que no existe en poder del deudor,
siempre que dicho valor conste de una gestin preparatoria de avaluacin.
N3 la obligacin ser liquida cuando la ejecucin recaiga sobre una cantidad liquida de dinero, o
sea cuando recaiga sobre una operacin de dinero que pueda ser liquidable, por ejemplo: debo y
pagare 2 millones de pesos. As, lo ser tambin cuando la cantidad de dinero pueda ser liquidable
a travs de simples operaciones aritmticas con los datos que administre el mismo instrumento.
N4 la obligacin ser liquida cuando la ejecucin recaiga sobre el valor de una cantidad de un
gnero determinado y este valor haya sido determinado a travs de una gestin preparatoria de
avaluacin.
27-09-2013
1. La que recaiga sobre la especie o cuerpo cierto que se deba cuando esta exista en poder
deudor
2. La que recae sobre la avaluacin de la especie o cuerpo cierto adeudada cuando esta no
existe en poder del deudor
3. La que consista en una cantidad liquida de dinero, entendiendo tambin aquella que se
puede liquidar o es liquidable mediante simples operaciones aritmticas por los datos que
suministra el propio titulo
4. La recae en la avaluacin o en el valor de la cantidad de un gnero determinado
Qu pasa con las obligaciones de dinero que no estn expresadas en pesos? Respecto de las
obligaciones en dinero debemos distinguir:
Art. 438 inc. final Sin embargo, tratndose de moneda extranjera, no ser necesario proceder a su
avaluacin, sin perjuicio de las reglas que para su liquidacin y pago se expresan en otras
disposiciones de este Cdigo.
En la demanda ejecutiva se cumple con el requisito de que la obligacin sea liquida expresando o
indicando la especie o cuerpo cierto debida, o la cantidad liquida por la cual se solicita la
ejecucin.
En resumen, cuando se trata de una obligacin de dar siempre la obligacin debe ser en dinero,
salvo cuando se deba una especie o cuerpo cierto que exista en poder del deudor, ya que en cuyo
caso se paga con la especie o cuerpo cierto debida.
Ahora, si la obligacin no es lquida el deudor podr oponer la excepcin del art. 464 N7
Puede darse el caso en que la obligacin sea en parte liquida y en parte ilquida, en este caso se
puede proceder a la ejecucin por la parte liquida, y la parte ilquida se puede reservar para
reclamarla por la va ordinaria, por la tutela declarativa en virtud del art. 439
En este requisito hacemos la distincin entre la accin ejecutiva y/o la obligacin porque no
necesariamente con la prescripcin de la accin ejecutiva prescribe la obligacin, es decir
habiendo prescrito la accin ejecutiva de tres aos esta subsiste como ordinaria por dos aos ms,
por lo tanto an se puede interponer la accin ordinaria que subsiste por dos aos ms, por lo
tanto la obligacin prescribir en definitiva al cabo de 5 aos (art. 2515 C.C). Esto se conoce como
la conversin de la accin ejecutiva en ordinaria, sin perjuicio de que siempre est la accin
ordinaria, es decir que podra darse el caso de no iniciarse la accin ejecutiva sino que iniciarse la
accin ordinaria primeramente.
Por eso es que distinguimos entre plazo de prescripcin de la accin ejecutiva (3 aos), de las
acciones cambiarias (1 ao) y la prescripcin de la obligacin (5 aos). Por tanto, podra darse el
caso de que la accin ejecutiva este prescrita pero no as la obligacin, o que tanto la accin
ejecutiva como la obligacin estn prescritas si es que han transcurrido ms de 5 aos. Por eso es
que el art. 464 N17 distingue entre la prescripcin de la obligacin de la deuda o solo de la accin
ejecutiva, ya que si es la prescripcin de la deuda ya no se tiene ni accin ejecutiva ni accin
ordinaria, en cambio si la prescripcin es solo de la accin ejecutiva an se tiene la accin
ordinaria a la cual se ha transformado, o si se trata de la accin cambiara la accin que subyace en
el contrato.
Ahora, para demandar la accin ordinaria que subsiste con la prescripcin de la accin ejecutiva
debemos tomar en consideracin lo sealado en el art. 680 N7 (leer), esto es, que la accin
ordinaria que subsiste por dos aos ms ya no se tramitara por el procedimiento ordinario de lata
duracin, sino que se tramitara por el procedimiento sumario.
Finalmente, estos son los cuatro presupuestos o elementos que deben concurrir para que el juicio
ejecutivo pueda ser iniciado. Ahora, al momento de presentar la demanda se debe indicar que se
cumplen con estos cuatro elementos, por medio de una frase que diga el ttulo es ejecutivo, la
accin no se encuentra prescrita, la obligacin es lquida y actualmente exigible o una
equivalente. Ahora, si hay prescripcin el deudor opondr la excepcin del art. 464 N17
EL JUICIO EJECUTIVO
1. la demanda
2. la notificacin de la demanda
3. las excepciones, si las hubiera
4. el trmino probatorio, si hubiere excepciones
5. la sentencia definitiva
6. la apelacin de la sentencia definitiva
7. la sentencia definitiva de segunda instancia
Estos son los dos cuadernos bsicos en todo juicio ejecutivo, el cuaderno ejecutivo y el cuaderno
de apremio. Aparte de los sealados puede haber otros cuadernos como por ejemplo los
cuadernos de terceras que son aquellos que dan cuenta de las actuaciones de terceros en el juicio
ejecutivo que reclaman derechos, y la forma que tienen los terceros de intervenir en el juicio
ejecutivo son cuatro:
03-10-2013
Cuadernos incidentales
Cada vez que estemos en presencia de un incidente que no sea de previo y especial
pronunciamiento este dar lugar a la formacin de un cuaderno que se tramitara por separado.
CUADERNO EJECUTIVO
Una vez presentada la demanda ejecutiva el tribunal debe efectuar un examen de admisibilidad
del ttulo y de ese examen de admisibilidad del ttulo podr adoptar dos decisiones:
1. Despachara la ejecucin
2. Denegara la ejecucin
Esta decisin de despachar o denegar la ejecucin una vez presentado el titulo se hace sin
audiencia ni notificacin del demandado aun cuando este se haya apersonado previamente al
juicio, y, lo que haya hecho o deje de hacer en ningn caso embarazara el procedimiento
ejecutivo, en virtud del art. 441, el trmino embarazaran est tomado en un sentido de
entorpecer, demorar, atrasar o poner trabas a algo.
Por tanto si se accede a la ejecucin el demandado nada podr hacer, no podr entorpecer la
decisin del tribunal. En cambio s se deniega la ejecucin el ejecutante puede apelar, Qu
resolucin seria aquella que denegara la ejecucin? Es un decreto, providencia o provedo con la
particularidad de que este decreto pone termino al juicio, as algunos creen ver en esta resolucin
una sentencia interlocutoria de primera clase de aquellas que ponen trmino al juicio o hacen
imposible su continuacin, pero en estricto rigor es un decreto, respecto del cual la ley hace
procedente el recurso de apelacin.
Art. 441 inc. 3 Si denegado el mandamiento de ejecucin, se interpone apelacin de este fallo y ha
lugar a ella, el tribunal elevar el proceso al superior, tambin sin notificacin del demandado.
Ahora se debe tener presente que el tribunal no puede examinar nada ms. Se debe tener
presente, tambin, el principio dispositivo (art. 10 C.O.T) que sostiene que los tribunales solo
podrn actuar a iniciativa de parte, y de oficio solo en aquellos casos en que la ley expresamente
los faculte para ello. La nica facultad que la ley otorga al tribunal para denegar la ejecucin es
aquella contemplada en el art. 442, esto es, si el ttulo tiene ms de tres aos desde que la
obligacin se hizo actualmente y por consiguiente este prescrita, esta es una excepcin a una regla
general en materia civil cual es la prescripcin debe ser alegada y no puede ser declarada de
oficio.
Ahora, lamentablemente hay una creciente jurisprudencia en orden a examinar en general los
presupuestos de la accin ejecutiva y denegar la ejecucin si es que no concurren la totalidad de
los presupuestos de la accin. A criterio del profesor sera ilegal, ya que si uno se cie por lo que
dice la norma, la nica facultad que tiene el tribunal para denegar la ejecucin de la accin
ejecutiva es por la prescripcin de la misma.
Una segunda pregunta es Qu pasa con la accin cambiaria, podr el tribunal denegar la
ejecucin porque se encuentra prescrita la accin? La accin cambiaria es aquella que emana de
una letra de cambio, pagare o cheque para perseguir el cobro ejecutivo de dichos instrumentos.
Esta accin cambiaria prescribe en el plazo de 1 ao, por tanto en principio el tribunal debera
denegar la ejecucin de la accin cambiaria si es que esta est prescrita, sin embargo el art. 442
seala El tribunal denegar la ejecucin si el ttulo presentado tiene ms de tres aos, por
tanto, si por ejemplo se presenta un pagare que tiene dos aos desde la fecha se su vencimiento
(no tiene ms de 3 aos), la accin cambiaria esta prescrita, puede el tribunal en este caso
denegar la ejecucin? Frente a esto la jurisprudencia mayoritaria ha sealado que el tribunal no
puede denegar la ejecucin si el ttulo tiene menos de 3 aos, aun cuando la accin cambiaria este
prescrita, porque la facultad de oficio al ser especial debe ser interpretada restrictivamente, por
tanto ha de atenerse al tenor literal de la norma. En consecuencia, aun cuando la accin cambiaria
este prescrita si el ttulo no tiene ms de tres aos debe darse lugar a la ejecucin, porque la
facultad de oficio debe ser interpretada de manera restrictiva.
Ahora, al igual que en el caso anterior hay una creciente jurisprudencia en el orden de sostener
que la verdadera interpretacin de la norma es revisar la prescripcin de la accin, y si bien es
cierto se refiere al plazo de 3 aos porque es el plazo de prescripcin de la accin ejecutiva
general, en el evento de si hay acciones que prescriben en menos tiempo el tribunal tambin tiene
la facultad y obligacin de revisar esa prescripcin, y de hecho hay algunas sentencias confirmadas
por Cortes de Apelaciones que han denegado la ejecucin si la accin cambiaria esta prescrita aun
cuando el titulo no tenga ms de 3 aos.
CUADERNO DE APREMIO
Por otro lado, si revisado el ttulo est todo bien cumplindose con los presupuesto de la accin
ejecutiva, el juez proceder a la ejecucin. Al despachar la ejecucin proveer la demanda, pero
nunca jams se proveer traslado como en la tutela declarativa, aqu o se accede a la ejecucin o
se deniega, y si se accede a la ejecucin la providencia ser por interpuesta demanda ejecutiva
despchese mandamiento de ejecucin y embargo.
Qu resolucin es esta? Un decreto porque tiene por objeto dar curso progresivo a los autos,
ordena a despachar el mandamiento de ejecucin y embargo, este decreto lo que hace es una
auto orden porque esta orden de despachar el mandamiento de ejecucin y embargo se le da al
propio tribunal, o sea cuando se provee la demanda ejecutiva y se da lugar a la ejecucin la
resolucin es por interpuesta demanda ejecutiva despchese mandamiento de ejecucin y
embargo y esa orden de despachar el mandamiento es una orden que se da el tribunal as mismo.
El mandamiento en definitiva es una resolucin que ordena al deudor pagar la suma adeudada, y
adems contiene la orden para que en el evento de que el deudor no pague se le embarguen los
bienes suficientes, ello para que esos bienes posteriormente sean rematados y con su producto
pagar al acreedor.
Algunas de estas menciones son esenciales es decir que no pueden faltar y otras son de la
naturaleza, es decir, que pueden estar o no. El mandamiento esta tratado en el art. 443
Menciones esenciales:
1. La indicacin de los bienes sobre los cuales debe recaer el embargo, en el evento de que
no pague el deudor en el acto del requerimiento. Para que el mandamiento contenga la
designacin de los bienes sobre los cuales ha de recaer el embargo, estos deben haber
sido designados previamente por el acreedor en la demanda ejecutiva.
2. La orden de requerir el auxilio de la fuerza pblica para proceder al embargo cuando haya
justo temor de que el mandamiento ser desobedecido.
MENCIONES ESENCIALES
N2 orden de embargar bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda ms
intereses y costas si es que el deudor no paga en el acto del requerimiento
04-10-2013
Quin designa al depositario? La designacin del depositario la hace en primer lugar el acreedor,
pero si nada dice la designara el juez y si tampoco lo hace el juez lo har la ley. Algunos sostienen
que podra el acreedor no designar y el juez tampoco, no habiendo depositario provisional, sin
embargo esto no es as, ya que no puede dejar de haber un depositario provisional porque si no
hay depositario no hay embargo. As las cosas, decimos que el embargo es la aprehensin material
y/o jurdica que se hace de una cosa para pagarse con ella de la deuda, as la cosa sale fsicamente
de la esfera de cuidado del deudor y jurdicamente queda gravada, fuera del comercio, en
consecuencia el deudor ya no puede disponer jurdicamente de la cosa embargada. Ahora,
decimos que sin depositario no hay embargo porque el embargo se perfecciona por la entrega real
o simblica que se hace de la cosa embargada al depositario. En consecuencia, si no hay
depositario no se podra entregar ni real ni simblicamente nada al depositario, y por consiguiente
no se perfecciona ningn embargo.
Normalmente en la demanda junto con designar los bienes para la traba del embargo se designa al
depositario. Ahora, es el juez quien nombra a la persona de reconocida honorabilidad y solvencia
para el depsito, cuando el acreedor no ha designado depositario alguno, y en el caso de que el
juez tampoco designe a depositario alguno la designacin la har la ley, designando para tales
efectos a la persona del deudor
Art. 450 inc. 1 parte segunda A falta de depositario designado por el juez, har las veces de tal el
propio deudor hasta tanto se designe un depositario distinto.
Podra el juez a falta de designacin por parte del acreedor nombrar al deudor? S, ya que el
hecho de que el deudor este siendo ejecutado no quiere decir que no pueda ser una persona de
reconocida honorabilidad y solvencia, pero si el juez no lo nombra recaer en el deudor por
mandato del art. 450
N4 La designacin de la especie o cuerpo cierto debida en caso que la ejecucin recaiga sobre
ella
Si la obligacin recae sobre la especie o cuerpo cierto que existe en poder del deudor, la obligacin
se paga con la especie o cuerpo cierto debida pero deber indicarlo as el mandamiento.
MENCIONES DE LA NATURALEZA
Esta designacin es facultativa, siempre que no se trate de una especie o cuerpo cierto.
El acreedor puede designar cualquier bien para la traba del embargo, ahora, tratndose de los
bienes que pueden ser embargados debemos distinguir dos clases de bienes:
Si el acreedor designa en el embargo un bien que la ley declara inembargable, puede el juez
negarse o excluir ese bien del embargo? El profesor estima que el juez no puede negarse a
ordenar el embargo sobre los bienes a los que el acreedor haya mencionado, ya que acorde al art.
443 quien designa los bienes del embargo es acreedor, y el juez por tanto no podr excluir de
oficio determinados bienes.
Art 519 inc. 2 Se tramitar como incidente la reclamacin del ejecutado para que se excluya del
embargo alguno de los bienes a que se refiere el artculo 445.
Esta disposicin se pone en el caso de que hayan sido embargados bienes inembargables, en cuyo
caso a quien le corresponde pedir la exclusin de aquellos es al deudor, y si el deudor no reclama
se sacaran remate, en este caso no hay facultad de oficio del juez para excluir bienes
inembargables.
N2 La orden de requerir el auxilio de la fuerza pblica para proceder al embargo cuando haya
justo temor de que el mandamiento ser desobedecido
Entonces, para qu sirve la fuerza pblica? para realizar el embargo por la fuerza si es que el
deudor no deja que se embarguen los bienes, pero Qu ocurre con el incumplimiento a la orden
de pagar, se puede utilizar la fuerza pblica? No, ya que la fuerza pblica solo tiene por objeto el
cumplimiento del mandamiento en lo que a la traba del embargo se refiere.
Quien requiere del auxilio de la fuerza pblica es el tribunal a peticin de parte, por tanto el
receptor no puede requerir el auxilio de la fuerza pblica directamente, para ello debe haber una
orden del tribunal para requerir el auxilio de la fuerza pblica y antes de ello el acreedor debe
haber solicitado dicho requerimiento. Ahora en la prctica ocurre una situacin especial, y es que
normalmente el juez requiere de la fuerza pblica una vez que se ha comprobado la resistencia del
deudor al cumplimiento del mandamiento y ejecucin, al juez le constara dicha circunstancia por
la certificacin del receptor, es decir, si hay oposicin del deudor el receptor debe certificar
aquello y levantar el acta. En consecuencia, el auxilio de la fuerza pblica no se hace de inmediato
si no que primero se constata la oposicin, se levanta el acta y luego el acreedor solicita el auxilio
de la fuerza pblica, debiendo hacerse una segunda visita por parte del receptor acompaado esta
vez de la fuerza pblica. Ahora en la prctica, cuando el receptor requiere de pago al deudor no se
le seala al deudor que le embargara bienes, solo le hace saber de la orden de pago y en el caso de
que el deudor no pague, el receptor levanta el acta certificando que el deudor no pago y que
intento trabar bienes y que hubo oposicin, de esta manera obligan a que exista una segunda
actuacin esta vez con fuerza pblica, as el receptor podr cobrar el requerimiento de pago y el
intento de embargo, as como tambin el embargo con fuerza pblica (oficio de fuerza pblica),
que es la orden del tribunal para requerir el auxilio de la fuerza pblica.
En definitiva, habr auxilio de la fuerza pblica una vez que haya constancia de que el deudor se
opuso al mandamiento en orden al embargo de los bienes, eso solo podr constatarse luego de
que se haya hecho el requerimiento de pago, por consiguiente el embargo con fuerza pblica se
har en una segunda oportunidad.
As, el primer escrito del cuaderno ejecutivo es la demanda y su resolucin ser por interpuesta
demanda ejecutiva despchese mandamiento de ejecucin y embargo (decreto), y el primer
escrito del cuaderno de apremio es el mandamiento de ejecucin y embargo (sentencia
interlocutoria de segunda clase) y con este el receptor requerir de pago al deudor y embargara
bienes.
En relacin a la demanda ejecutiva y la resolucin que recay en ella (decreto), esta deber
notificarse para que produzca efectos, de manera personal o por el art. 44 en subsidio. Junto con
esta notificacin, en el otro cuaderno (de apremio) deber requerirse de pago al deudor, todas
estas gestiones se hacen en un mismo acto. As, el receptor debe notificar la demanda ejecutiva y
la resolucin en que haya recado (copias integras), y adems debe requerirlo de pago y para ello
le entregara copia del mandamiento de ejecucin.
Si se notifica al deudor en un lugar de libre acceso al pblico, podr efectuarse esta sin problemas,
sin embargo no podr hacerse el requerimiento de pago en dicho lugar, debiendo dejrsele una
cedula de espera para practicar el requerimiento (art. 41).
Esta disposicin se refiere a que podr procederse al requerimiento por cedula o por el estado
diario cuando ya se haya notificado personalmente o por el art. 44 en una gestin preparatoria
anterior. Normalmente se har por cedula, y se requerir de pago por estado diario cuando el
deudor no haya cumplido con la obligacin de designar domicilio conocido dentro del radio
urbano del tribunal (art. 49)
La designacin del domicilio, exigida por el artculo 49, deber hacerse en tal caso por el deudor
dentro de los dos das subsiguientes a la notificacin, o en su primera gestin si alguna hace antes
de vencido este plazo.
07-10-2013
La demanda ejecutiva debe notificarse personalmente, o en subsidio, por el art. 44, en el caso de
que no haya habido una gestin preparatoria anterior, ya que de ser as podra notificarse por
cedulas o por el estado diario si es que el deudor no cumple con la obligacin que impone el art.
49.
1. Pagar
2. Oponer excepciones
3. No hacer nada
1.- Pagar: Si el deudor paga, puede hacerlo antes del requerimiento, en el acto del requerimiento
o incluso despus del requerimiento, o sea durante todo el curso del juicio. Ahora bien, el pago
debe ser integro, debe solucionarse totalmente el crdito que comprender el capital, intereses,
reajustes (si corresponden) y costas (procesales personales). No hay que perder de vista el art.
446
Art. 446 Aunque pague el deudor antes del requerimiento, sern de su cargo las costas causadas
en el juicio.
Los reajustes procedern cuando la obligacin sea una operacin de crdito de dinero reajustable,
por ejemplo si se ha expresado en una unidad econmica reajustable.
2.- No hacer nada: es decir el deudor fue notificado requerido de pago y el deudor no hizo nada,
no opuso excepciones. Aqu a diferencia de lo que ocurre en el juicio ordinario en que si el deudor
no hace nada se entiende que hay una contestacin ficta en la cual se entiende que el deudor
niega los hechos y fundamentos de la demanda, pero aqu el efecto no es el mismo ya que si el
deudor nada hace no se entiende que opone excepciones, por consiguiente el mandamiento
adquirir toda su fuerza y permitir seguir adelante con la ejecucin.
3.- Oponer excepciones: el plazo para oponer excepciones se cuenta desde el requerimiento de
pago as lo seala el art 462 inc. 1, no desde la notificacin de la demanda, recordar que estas
pudieron haberse hecho en das distintos.
El plazo para oponer excepciones depende del lugar donde se haya producido el requerimiento de
pago, aqu debemos distinguir distintas situaciones:
Ahora, los plazos para oponer excepciones son fatales porque son legales, y la ley establece que
todos los plazos de das establecidos en el cdigo son fatales, sin embargo el art. 463 contiene una
redundancia, si hacemos una comparacin con el art. 64 (ver nota del art. 64)
Art. 64 Los plazos que seala este Cdigo son fatales cualquiera sea la forma en que se exprese,
salvo aqullos establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal.
Art. 463 Los trminos que se expresan en los cuatro artculos anteriores son fatales.
11-10-2013
En relacin al acta que levanta el ministro de fe del requerimiento de pago, Dnde se estampara?
En el cuaderno de apremio, y el acta de notificacin de la demanda ejecutiva en el cuaderno
ejecutivo. Por tanto, existen dos actas una de la demanda ejecutiva y una del requerimiento de
pago.
Las excepciones en el juicio ejecutivo por obligacin de dar si bien es cierto que se ha sealado
que son taxativas porque estn enumeradas, en realidad hay una que permite o abre la puerta
para que a travs de ella puedan oponerse diversas o distintas circunstancias que le restan merito
ejecutivo al ttulo. Esta es la del art. 464 N7
3. Que todas las excepciones se opongan en un mismo escrito; deben interponerse todas
conjuntamente, esto nos lleva a una caractersticas de las excepciones, esta es, pueden ser
mltiples, pueden oponerse varias simultneamente, pero las que no se opongan en esta
oportunidad no se podrn oponer despus (art. 465), aqu opera el principio de la preclusin por
haberse ejercido la facultad (ver clases de preclusin).
4. Que se expresen con claridad y precisin los hechos en que se fundan; esto es muy importante
ya que no basta con oponer la excepcin, la excepcin debe tener un fundamento factico de
hecho que le sirva de fundamento a la excepcin, que es la calificacin jurdica, y que adems ese
fundamento factico sea coherente o congruente con la calificacin jurdica que conlleva la
excepcin.
5. Expresar los medios de prueba de que intente valerse el deudor para acreditar los
fundamentos de hecho de la excepcin; esto es lo que dentro de los procesos probatorios
equivale al ofrecimiento de la prueba, en todos los procedimientos reformados existe una etapa
llamada el ofrecimiento de la prueba en la cual las partes ofrecen la prueba y sealan cual es la
prueba con la cual se van a hacer valer en el juicio. Dentro de los procedimientos civiles son muy
pocos los procedimientos donde exista esta etapa del ofrecimiento de prueba, de hecho en el
juicio ordinario no existe una etapa de ofrecimiento de prueba, salvo la prueba de testigos donde
se debe presentar una lista.
Sin embargo, el juicio ejecutivo contempla esta etapa de ofrecimiento de prueba al momento de
oponer las excepciones, es por eso que es un requisito de las excepciones, no se puede oponer
excepciones si es que no se presentan los medios de pruebas con los cuales se ha de acreditar
dichas excepciones. Esto en la prctica se cumple con una formula sacramental que ha ido
evolucionando con el tiempo, antiguamente haba que indicar los medios de prueba pero hoy en
da basta una simple frase me valdr de todos los medios de prueba que me franquea la ley, o
que establece la ley con esto se cumple el requisito.
6. Cumplir con los requisitos de la ley 18.120; o sea patrocinio y poder, si es que no se ha
designado anteriormente para actuaciones previas.
Ahora las excepciones que oponga el deudor cundo y dnde se fallan? En la sentencia
definitiva, siempre (RG), salvo una que es la excepcin de incompetencia ya que podr resolverse
de inmediato, su razn es que si el tribunal efectivamente es incompetente carece de
competencia para seguir el juicio adelante y adems por un principio de economa procesal. Por
tanto si la incompetencia aparece de manifiesto acoger la excepcin de inmediato, pero si no
aparece claramente de manifiesto la incompetencia del tribunal deber seguirse con el juicio y
dicha excepcin ser resuelta en la sentencia definitiva.
En el juicio ejecutivo existe un solo artculo en donde se agrupan todas las excepciones, este es el
art. 464, y a todas se les denominan excepciones y siguen el mismo procedimiento. Sin embargo
nos damos cuenta de que del art. 464 contiene tanto excepciones dilatorias como excepciones
perentorias. Las excepciones dilatorias son aquellas que atacan el procedimiento por un vicio o
defecto de constitucin del mismo en los presupuestos procesales de validez. En cambio las
excepciones perentorias atacan la eficacia jurdica de la obligacin o del ttulo.
N3 La litis-pendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido
promovido por el acreedor, sea por va de demanda o de reconvencin; o sea la litis pendencia en
el juicio ejecutivo exige dos requisitos 1) que el primer juicio se haya entablado ante tribunal
competente y 2) que el primer juicio haya sido promovido por el acreedor ya sea como
demandante originario o como demandante reconvencional.
Estos requisitos estn para impedir que los deudores dilaten la tutela ejecutiva generando
artificiosamente un juicio ordinario previo y evitando que los deudores puedan fabricarse la litis
pendencia, aqu no es indiferente la posicin procesal que ocupen.
N4 La ineptitud de libelo por falta de algn requisito legal en el modo de formular la demanda, en
conformidad a lo dispuesto en el artculo 254;
Todas estas son excepciones dilatorias, pero no obstante ser dilatorias se resuelven en la
sentencia definitiva, salvo la excepcin de incompetencia que puede resolverse antes.
- Excepciones perentorias:
N6 La falsedad del ttulo; Cundo un ttulo es falso? La legislacin civil no define la falsedad, sin
embargo hay casos de falsedad, por ejemplo los casos de falsedad documental que estn en el
cdigo penal art. 193 que plantea falsedad en los siguientes casos:
Esto son casos de falsedad documental, ahora las falsedades documentales son de dos tipos:
- Falsedad material: es aquella que se hace en el documento mismo, por ejemplo cambiar
fecha, firma
- Falsedad ideolgica: es aquella en que se falsean los hechos que se narran en el
documento, pero el documento formalmente est bien.
Estas mismas falsedades del art. 193 C.P que se refieren principalmente a instrumentos pblicos
pueden afectar a un instrumento privado.
Cuando alegamos la falsedad del ttulo tenemos que tener claro cules son hechos en los cuales
basamos la alegacin de falsedad, esto a su vez se relaciona con el requisito de que se deben
expresar con claridad y precisin los hechos en los cuales se funda la excepcin.
N7 La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho
ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado; cualquier
requisito o condicin que establezca la ley, cualquier ley para que el titulo tenga fuerza ejecutiva y
que le falte cabera dentro de esta excepcin. Ahora esta falta de requisito puede tornar al
documento absolutamente inidneo para tener fuerza ejecutiva o slo con relacin al
demandado, por ejemplo: si en una letra de cambio consta la firma del librado y del codeudor
solidario puede perseguirse la ejecucin respecto de ambos, pero llegado el vencimiento del plazo
el acreedor le da una prorroga solo al deudor principal. El mutuo debe cumplir con el impuesto de
timbres y estampillas, por tanto si no se ha cumplido con este requisito en el instrumento
respectivo podr oponerse esta excepcin.
N8 El exceso de avalo en los casos de los incisos 2 y 3 del artculo 438; esto es cuando se debe
avaluar la especie o cuerpo cierto que no est en poder del deudor o tenemos que avaluar la
cantidad del genero determinado, y al haberse hecho la avaluacin como gestin preparatoria
siendo excesiva puede oponerse esta excepcin, ello aun cuando se haya reclamado del exceso de
avalu en la gestin preparatoria.
N9 El pago de la deuda;
N12 La novacin; es la sustitucin de una obligacin por otra, o por el cambio de un deudor o por
el cambio de un acreedor, o sea la sustitucin de los elementos objetivos o subjetivos de la
relacin jurdica, y la novacin dar lugar a una nueva obligacin extinguindose la antigua, salvo
que con la novacin haya subsistido la obligacin antigua.
N13 La compensacin; es un modo de extinguir las obligaciones que opera cuando ambas partes
son recprocamente deudoras y acreedoras a la vez, extinguindose las obligaciones hasta la de
menor concurrencia.
N15 La prdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo XIX, Libro IV del
Cdigo Civil; esta es ser una excepcin cuando la perdida se haya debido a un caso fortuito o
fuerza mayor
N16 La transaccin; es un contrato en virtud del cual las partes ponen termino extrajudicialmente
a un litigio pendiente o precaven uno eventual, hacindose concesiones reciprocas.
Estas excepciones pueden referirse a toda la deuda o a una parte de ella solamente, es por ello
que decimos que las excepciones pueden ser totales o parciales:
Art. 466 inc. 1 Del escrito de oposicin se comunicar traslado al ejecutante, dndosele copia de
l, para que dentro de cuatro das exponga lo que juzgue oportuno.
Se comunicara traslado por 4 das al ejecutante para que exponga lo que juzgue conveniente u
oportuno, aqu hay dos rdenes de cuestiones sobre las cuales el ejecutante se puede referir:
14-10-2013
La resolucin que da traslado al ejecutante como se notifica? Por el estado diario, este traslado al
ejecutado le sirve para formular observaciones a cuestiones desde un doble punto de vista:
- Cuestiones de fondo: estas tienen que ver con los hechos en los cuales se funda la excepcin,
con los hechos y el derecho respecto de la excepcin, vale decir, si los hechos en los que se funda
la excepcin efectivamente ocurrieron o no ocurrieron, o si ocurrieron si existe con posterioridad
otro hecho que desnaturalice la excepcin, por ejemplo si el ejecutado opone la excepcin de
falsedad de ttulo alegando que el pagare lo firmo un tercero y no l, pero el ejecutante reconoce
que efectivamente fueron firmadas por un tercero sin autorizacin del deudor pero este tercero
actu como agente oficioso del deudor, y luego el deudor otorgo un instrumento con
posterioridad en que aceptaba todo lo obrado con anterioridad por el agente oficioso, por
consiguiente no hay falsedad del ttulo.
Estos son los dos tipos de cuestiones (forma fondo) sobre las cuales el ejecutante puede hacer
observaciones.
Art. 466 Del escrito de oposicin se comunicar traslado al ejecutante, dndosele copia de l,
para que dentro de cuatro das exponga lo que juzgue oportuno; las cuestiones que expondr
sern las cuestiones de forma y de fondo
Si las estima inadmisibles, o si no considera necesario que se rinda prueba para resolver, dictar
desde luego sentencia definitiva. En caso contrario, recibir a prueba la causa.
Inadmisibilidad si es que las excepciones no cumplen con los requisitos de forma, en este caso
el tribunal dicta sentencia definitiva.
Qu pasa con la etapa de conciliacin? No hay, porque el art. 262 seala que la conciliacin
procede en todos aquellos juicios en que sea procedente la transaccin, excepto en el juicio
ejecutivo por obligacin de dar hacer o no hacer, entre otros.
El trmino probatorio en el juicio ejecutivo es de 10 das (art. 468), Cmo sabemos que el
trmino probatorio comienza? El tribunal dictara una resolucin judicial en que reciba la causa a
prueba y fije los hechos pertinentes, sustanciales y controvertidos, pero aqu en el juicio ejecutivo
a estos hechos se les llaman puntos de prueba. En consecuencia, la resolucin que recibe la
causa a prueba fija los puntos de prueba.
El trmino probatorio ordinario del juicio ejecutivo de 10 das se puede ampliar por 10 das ms a
peticin del acreedor o se puede ampliar conforme a los trminos extraordinarios que las partes
fijen de comn acuerdo (art. 468 inc.2)
Cul es el problema de esto? De quien depende que pueda aumentarse el trmino probatorio es
del acreedor. Esta situacin es inconstitucional porque no se le permite al deudor ejercer
debidamente su derecho a probar los hechos fundantes de las excepciones.
17-10-2013
La resolucin que recibe la causa a prueba fija los puntos sobre los cuales la prueba ha de recaer,
en virtud del art. 469 inc.1
1.- El trmino probatorio del juicio ejecutivo es de 10 das y el del juicio ordinario es de 20 das.
2.- El trmino ordinario del juicio ejecutivo solo puede prorrogarse por peticin del acreedor o por
consentimiento mutuo, jams por la sola peticin del ejecutado. En cambio, en el juicio ordinario
el trmino probatorio se ampla cuando hay necesidad de rendir prueba fuera del territorio del
tribunal o de la repblica.
3.- En el juicio ejecutivo se ampla el termino por 10 das ms a peticin del acreedor, y si estn de
acuerdo por los trminos que las partes determinen.
4.- La resolucin que recibe la causa a prueba en el juicio ejecutivo fija los puntos de prueba, en el
juicio ordinario fija los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos.
5.- El onus probandi o carga de la prueba recae en el ejecutado, en todo lo dems la prueba en el
juicio ejecutivo se rige por las reglas de la prueba en el juicio ordinario, o sea la forma de rendirla y
el valor probatorio de los medios de prueba se ajustan a lo que vimos en el juicio ordinario,
teniendo presente que todos los medios de prueba deben solicitarse y/o rendirse dentro del
trmino probatorio.
Una vez vencido el trmino probatorio existe un plazo de observaciones a la prueba que en el
juicio ejecutivo es de 6 das (art. 469 inc.2)
Cuadro: termino probatorio (10 das que pueden ser ampliados) una vez vencido observaciones
a la prueba (plazo de 6 das) citacin a or sentencia
La resolucin que cita a las partes para or sentencia produce los mismos efectos que en el juicio
ordinario, por lo tanto son aplicables aqu los art. 432 inc.2 y 433 en la medida que coincidan con
la naturaleza del juicio ejecutivo. No olvidar que las disposiciones del juicio ordinario se aplican en
el juicio ejecutivo en virtud del art. 3
Art. 433 Citadas las partes para or sentencia, no se admitirn escritos ni pruebas de ningn
gnero. El efecto que produce es que cierra el debate entre las partes lo que implica que cesa el
impulso procesal de parte y no se admiten ningn escrito ni ninguna prueba, excepto las
excepciones a que se refiere en el mismo art. 433 inc.2
En todos estos casos si se puede actuar a pesar de que el tribunal haya citado a las partes para or
sentencia.
El art. 443 parte final se refiere a los documentos que se acompaan con citacin o bajo
apercibimiento, en consecuencia si hubiere pendiente algn plazo de impugnacin de documentos
aun a pesar de haberse citado a las partes a or sentencia, se podr presentar porque existe plazo
pendiente.
Cuando se cita a las partes para or sentencia, en este caso el proceso queda en estado de dictarse
la sentencia y por consiguiente luego de la citacin para or sentencia es menester que se dicte
sentencia, el plazo para dictar sentencia es de 10 das.
El plazo se contara desde la resolucin que cita a las partes para or sentencia, este es un decreto y
se notifica por estado diario y tiene la particularidad de que contra l procede el recurso de
reposicin (art. 432 inc.2).
Todo esto ocurre en el cuaderno ejecutivo, en el caso de que el deudor haya opuesto excepciones,
es decir, que haya conflicto.
Cmo podemos distinguir si la sentencia condenatoria es de pago o de remate? Para hacer esta
distincin nos bastara saber sobre que bienes recay el embargo.
Los bienes sobre los cuales puede recaer el embargo son: dinero, bienes muebles, bienes
inmuebles, salarios y pensiones, cantidad del valor de un gnero, especie o cuerpo cierto.
La diferencia entre la sentencia condenatoria de pago y de remate radica en que en una hay que
rematar especies para pagar al acreedor (de remate), en cambio en la otra no es necesario que se
rematen bienes del deudor para pagar al acreedor siempre que se haya embargado dinero o se
haya embargado la especie o cuerpo cierto (de pago). En consecuencia, la diferencia que nos sirve
para determinar si una sentencia es de pago o de remate es por el tipo de bienes embargados, as
habr sentencia condenatoria de pago cuando se haya embargado dinero o la especie o cuerpo
cierto, y habr sentencia condenatoria de remate cuando el embargo recaiga sobre bienes que no
son dinero y tampoco son la especie o cuerpo cierto.
Ahora, la sentencia podra ser en parte de pago y en parte de remate, si es que el dinero
embargado no es suficiente para pagar en su totalidad al acreedor y en el embargo se embargaron
otros bienes que no son en dinero.
O sea si hay recurso no se puede ejecutar la sentencia de pago (RG) a menos que el ejecutante
caucione las resultas, es decir, que rinda una caucin o fianzas de resultas (EX).
En cambio la sentencia de remate puede ejecutarse desde luego que sea notificada, o sea aun
cuando se haya interpuesto recurso en su contra puede ejecutarse sin problemas, as lo seala el
art. 481.
Art. 481 Notificada que sea la sentencia de remate, se proceder a la venta de los bienes
embargados, de conformidad a los artculos siguientes.
Por qu surge esta diferencia entre sentencia de pago y de remate? Ello por una razn simple,
porque una vez ejecutada la sentencia de remate an falta un paso ms, este es, el pago al
ejecutante, por tanto se aplica el art. 509 (leer).
En consecuencia, para el pago en cualquiera de los casos se requiere que la sentencia se encuentre
ejecutoriada.
El deudor puede no oponer excepciones, en cuyo caso de aplica el art. 472 y se omite la sentencia
definitiva porque no hay conflicto, bastando el mandamiento de ejecucin y embargo para
perseguir la realizacin de los bienes embargados, es decir, el remate propiamente tal incluida la
venta forzada de los bienes por cierto, de ser as, algunos autores sostienen que el mandamiento
produce efectos de sentencia condenatoria ejecutoriada.
Otras de las cosas que puede hacer el deudor es oponer excepciones y reservar acciones, esto lo
har cuando carece de los medios de prueba necesarios para acreditar los hechos de las
excepciones, ya que dentro de los requisitos para oponer las excepciones uno de ellos es indicar
los medios de prueba de que se pretenda valer el ejecutado para acreditar los hechos de las
excepciones.
Art. 473 (leer) puede que el deudor oponga excepciones pero manifieste que no tiene como
probar las excepciones en el trmino de 10 das, en este caso, no es lo mismo que no oponer
excepciones, ya que si hace reserva de acciones (sealando que no se tienen los medios de
prueba) acto seguido el tribunal dictara sentencia condenatoria ya sea de pago o de remate,
dependiendo de los bienes que se hayan embargado, y acceder a la reserva de acciones del
ejecutado y caucin pedida, no dando lugar al pago hasta que se caucionen las resultas del juicio.
1. Debe interponerla dentro del plazo de 4 das, solo pueden reservarse acciones respecto de
aquellas excepciones que haya opuesto, no puede reservarse acciones de excepciones no
puestas
2. Debe pedirse la reserva dentro del escrito de excepciones
3. Debe indicar que carece de los medios de prueba necesarios
4. Debe pedir expresamente la reserva de las acciones y que no se le pague al acreedor
mientras no caucione las resultas del juicio
Ahora esta reserva de acciones del deudor no es gratuita, la ley le impone un plazo al deudor para
interponer la accin reservada en el juicio ordinario, este plazo es de 15 das desde que se le
notifique la sentencia definitiva condenatoria, en virtud del art. 474, si no interpone la demanda
ordinaria dentro del plazo de 15 das se proceder a ejecutar la sentencia condenatoria, o sea se
proceder a hacer el pago al acreedor, y si se rindi caucin esta quedara cancelada y es lgico
que as sea porque de no tener plazo el deudor, el acreedor no podra hacerse pago.
Esto es lo que se conoce como la reserva de acciones del acreedor, en la reserva de acciones del
acreedor tiene que existir desistimiento, por ejemplo el ejecutante A presenta demanda ejecutiva
y el ejecutado B opone excepcin de prescripcin de la accin, y esta efectivamente esta prescrita
en este caso el ejecutado se desistir de la accin ejecutiva y reservara las acciones para el juicio
ordinario (art. 467).
Por lo tanto, solo dentro del plazo del traslado (4 das) de las excepciones opuestas puede el
ejecutante desistirse de la demanda ejecutiva y hacer reserva de acciones para el juicio ordinario
sobre los mismos puntos que han sido materia de aquella.
Ahora, el desistimiento produce efectos en el juicio ejecutivo, este es que pierde el derecho para
volver demandar ejecutivamente y el embargo y dems resoluciones dictadas quedan ipso facto
sin valor, en todo caso el ejecutante responder de los perjuicios que se hayan causado con la
demanda ejecutiva, salvo lo que se resuelva en el juicio ordinario.
Respecto de las reservas de acciones del ejecutante o acreedor la ley no ha establecido plazos, no
ha establecido plazos porque el juicio ejecutivo ya termino y no hay sentencia en contra del
deudor, por lo tanto depender del acreedor o no intentar la demanda ordinaria, pero la ley no lo
obliga como en el caso anterior.
Existe adems una tercera reserva de acciones que es comn tanto para el acreedor como para el
deudor, esta se encuentra en el inc. 2 y 3 del art. 478, o sea, si el deudor o acreedor no hicieron
reserva de acciones o excepciones pueden hacerlo de todas maneras antes de que se dicte
sentencia definitiva en el juicio ejecutivo, siempre que exista motivo calificado para ello. Ahora, si
no se refiere la reserva a la existencia de la obligacin el tribunal la dar siempre, pero en esta
tercera oportunidad tanto el acreedor como el deudor debern interponer su accin ordinaria en
el plazo de 15 das (474) contados desde la notificacin de la sentencia definitiva, bajo pena de no
ser admitida despus. Esto en los textos se conoce como reserva comn.