-- I Nud..

Cuenca, 15 defebrero del 20 16

Doctor
Dhgo Gore/o
Procurador General del Estado
Quito.-

Seilor Procurador:
Quienes al pie suscribimos la presente comunicacin, asumiendo los
derechos, deberes y responsabi lidades, establecidos por los Arts . 61 , 83 Y
204 de la Constitucin de la Republica del Ecuador, acudimos ante USled
de la manera ms respetuosa y atenta, para presentarle la siguiente
reflexin y preocupacin juridica relativa u la legalidad y, por tanto, validez
de la . dquisicin por parte de la Empre. a Pblica El TELEG RAFO EP
de las participaciones de la compai\a de responsabilidad limitada El
Tiempo e l. ltd y que ameritarla una Investigacin y pronunciam iento
de la Procur.dur!a:

l. Como consta del documento adj WltO y ha sido de dominio pblico, el

dia 27 de Ot-Iubrt del alo lOU, ante el Sei\or Notario Dcimo Sexto
del Cantn Cuenca. se ftrma la escritura de ca"o de pu tidpadoDtS
de pane de los hennanos Toral Calle y sus cnyuges, en favor de la
Empresa Publica El Telgrafo EP. representada por su Gerente General
el Economista Santiago Efran Len Abad. La cesin de participaciones
corresponde al 4'1'10 del total de participaciones por la suma de
Setecientos Treinta y C inco Mil Dlares de los Estados Unidos de
None Amrica (Anexo 1).

2. En esta misma fecha (27 d. "Iubre d. 2015), anle el Senor Notario

Noveno del cantn Cuenca, se suscribe por parte de los mismos
intcrvinientes, el contrato de promesa de nata dr lis pl rticipl cionn
restantes, esto es del 51 % de las participaciones de la Compat\ia El
Tiempo Ca Ltda. en fav or de El Telgrafo EP. por la suma total de
Setecientos Sesenta y Cinco Mil Dlares de los Estados Unidos de
Norte Amrica. (Anexo 2)

J. Consta como documento habilitantc de la escritura de cesin de

participaciones. la Resolucin del Directorio de la empresa pblica El
TelgrafO EP, de deficiente motivacin. en el sentido de' "Aprobar la
propuesta de irrversujn presentada por la Gerencia General, poro

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ampliar la cobertura en la ciudad de Cuenca, a travs de la adquisicin

de Diario El Tiempo ... ". Se trata, por tanto, como consta, de la compra
de una empresa privada, de un nombre, de una marca, la Compaa
Ltda. El Tiempo, que pasa a constituirse en un activo de la Empresa
Pblica El Telgrafo EP.

4. La preocupacin jurdica gira en tomo a los siguientes aspectos que

corresponde esclarecer:

a) Puede una empresa pblica, sujeta a la Ley de Empresas Pblicas y

por tanto a la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin
Pblica, comparar un bien, una marca, una compaa privada de
responsabilidad limitada, de manera directa, sin concurso, sin
sujetarse a ningn procedimiento regulado?
b) Puede la Empresa El Telgrafo EP cuyo objeto social es el de
desarrollar acciones de comunicacin, comprar un bien que es
exactamente el mismo o que se subordina a su propio objeto social,
es decir puede una empresa comprar lo que tiene, lo que no le falta,
lo que es su propia naturaleza y objeto?;

c) Puede una empresa pblica comprar una marca, comprar un nombre

con toda su historia, para presentar su informacin y comunicacin
con una marca distinta, esto es para presentarse ante la opinin
pblica, como un medio de comunicacin distinto del que realmente
es?
Nuestra reflexin jurdica y nuestro conocimiento no alcanza a
descubrir y comprender el fundamento constitucional y legal, la base
jurdica y por tanto de soporte de validez de la compra venta ni de la
promesa de compra venta realizada.
5. Como ensefta y manda la primera parte del Art. 226 de la Constitucin
de la Repblica: "Las instituciones del Estado, sus organismos,
dependencias, las servidoras o servidores pblicos, y las p ersonas que
acten en virtud de una potestad estatal ejercern solamente las
competencias V facultades que les sean atribuidas en la Constitucin y
la Ley". (Lo destacado es nuestro).

Los incisos segundo, tercero y cuarto del Art. 315 de la Constitucin de

la Repblica, ordena que: "Las empresas pblicas estarn bajo la
regulacin y control especlfico de los orgallismos perfinelltes, de acuerdo
con la ley; funcionarn como sociedades de derecho pblico, con
personalidad jurdica, autonoma financiera, econmica, administrativa y

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 I Nucleo

de gestin, y con altos parmetros de calidad y criterios empresariales,

econmicos, sociales y ambientales,
Los excedentes podrn destinarse a la inversin y reinversin en las
mismas empresas o sus subsidiarias, relacionadas o asociadas, de
carcter pblico, en niveles que garanticen su desarrollo. Los excedentes
que no foeren invertidos o reinvertidos se transferirn al Presupuesto
General del Estado. "

"La ley definir la participacin de las empresa pblicas en

empresas mixtas en las que el Estado siempre tendr la mayorla
accionaria, para la participacin en la gestin de los sectores
estratgicos y la prestacin de los servicios pblicos ". (Lo destacado es
nuestro).

Como debera estar claro, las empresas pblicas se han creado y existen
para la prestacin de servicios pblicos y el desarrollo de actividades que
corresponden al Estado. Independientemente de que la comunicacin se
haya establecido como "servicio pblico" con posterioridad a la ocurrencia
de la adquisicin que comentamos, tal supuesto servicio que es un derecho
consagrado en el Art. 18 de la Constitucin, no est reservado al Estado ni
corresponde a sus actividades.

6. La Ley de Empresas Pblicas en el Art. 4.- "Las empresas pblicas son

entidades que pertenecen al Estado en los trminos que establece la
Constitucin de la Repblica, personas jurdicas de derecho pblico,
con patrimonio propio, dotadas de autonoma presupuestaria,
financiera, econmica, administrativa y de gestin. Estarn destinadas
a la gestin de sectores estratgicos, la prestacin de servicios
pblicos, el aprovechamiento sustentable de recursos naturales o de
bienes pblicos y en general al desarrollo de actividades econmicas
que corresponden al Estado". (Lo destacado es nuestro).

En los trminos que venirnos sealando, la Empresa El Telgrafo EP

DO desarrolla una actividad ni corresponde su gestin econmica y cultural
a una que est reservada al Estado, y que segn las leyes condicionan la
posibilidad y necesidad de su existencia

7. Sin descuidar el sealamiento que hemos hecho, cabe tener en cuenta lo

que dispone la misma Ley de Empresas Pblicas en el Art. 34
Contratacin en las empresas pblicas: "Todo proceso de

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 I Nuc\eo del Azuay

contratacin de obras, bienes y servicios, incluidos los de consultora,

as como las contrataciones en actividades de prospeccin, exploracin,
explotacin, refinacin, comercializacin, industrializacin de los
recursos hidrocarburferos, las contrataciones de bienes de carcter
estratgico necesarias para la defensa nacional, que realicen las
empresas pblicas, estarn sujetos al Plan Nacional de Desarrollo,
con observancia del presupuesto nacional y empresarial, adems de lo
siguiente: l . Plan estratgico y plan anual de contrataciones.- Las
empresas pblicas debern contar con su Plan Estratgico y Plan
Anual de Contrataciones, debidamente aprobados. (...) "2. Rgimen
Comn.- "Las contrataciones de bienes, obras y servicios, incluidos
los de consultorla, que realicen las empresas pblicas, se sujetarn a
lo dispuesto en la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin
Pblica, su Reglamento General y dems disposiciones
administrativas aplicables" (...)

Las condiciones establecidas en esta nonnativa expresa, no se

corresponden con el proceso seguido. Tampoco, salvo de manera
arbitraria e ilegtima, se puede suponer o instituir un rgimen especial
como el de alianzas estratgicas o asociaciones, cuando la realidad
material de la negociacin y la compra es la de la adquisicin a plazos
de las participaciones totales de una empresa, cuando la decisin
original, como consta de la resolucin, es la supuesta inversin, en la
adquisicin total de la compaa El Tiempo.

8. La Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, regula

los procedimientos de compra o arrendamiento, ejecucin de obra y
prestacin de servicios, incluidos los de consultarla, para todas las
entidades pblicas, sin que se haya establecido un rgimen de excepcin
para la compra de marcas ni de compaas en dicha Ley, ni puede dicho
negocio asimilarse al de "... ejecucin de actividades de comunicacin
social destinadas a la informacin de las acciones del Gobierno
Nacional o de las entidades contratantes ". excepcin contemplada en
el Art. 2 Nro. 3 de la misma Ley que, valga destacarlo, no ha sido
invocada en los instrumentos referidos ni, por supuesto, la compra de
una marca o la compra de una empresa privada, de su nombre y razn
social, es o puede asimilarse a una actividad de comunicacin

9. La llamada Ley Orgnica de Comunicacin en el Arl. 78 establece que:

"Los medios pblicos de comunicacin son personas jurdicas de
derecho pblico", reconociendo la posibilidad de una agrupacin
estratgica entre dos medios pblicos, segn dispone el Art. 79 de la
misma Ley, situacin que no se corresponde con el hecho por el que una

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 I Nudeo

empresa pblica compra las participaciones de una Compaa Privada,

que incluye su marca, su razn social y por tanto, su nombre que es una
historia de credibilidad, confianza y prestigio, constituyndose la
empresa pblica, en el nico titular y por tanto, en la Junta Universal de
esa compaa, que de paso sea dicho ocasionarla su disolucin
inmediata por as sealarlo la Ley de Compaas para las compaas
limitadas en los artculos 92 y 361 numeral 8.

lO.La justificacin de la decisin de compra, para: "ampliar la cobertura

en la Ciudad de Cuenca, a travs de la adquisicin de Diario El
Tiempo, " no explica cmo se logra este propsito. Imaginamos que lo
que se compra es entonces la cobertura, el mercado de consumidores de
El Tiempo, mercado que seguir comprando El Tiempo, cuando en
realidad, lo que comparara es EL TELEGRAFO, estrategia que, estara
reida con la Constitucin en los artculos 52 y 54, artculos 2, 4, 6, 7 y
dems concordantes de la Ley Orgnica de Defensa del Consumidor y
obviamente con la moral y el orden pblico.

11.Si como hemos destacado, las actuaciones del orden pblico estn o
slo pueden estar sustentadas en lo que dispone la Constitucin y la Ley
(Art. 226 Constitucin), esto es, las entidades y los servidores pblicos
estn limitados o restringidos a hacer solamente lo que la ley les
atribuye como su deber, no encontramos, fundamento alguno que
pelmita y sustente que una empresa de comunicacin, un medio pblico
de comunicacin necesite adquirir otro medio de comunicacin, menos
todavia una compaa privada, una compaa limitada, cuyo objeto
social coincide con el de la empresa pblica; si como sabemos no slo
que el ejercicio de una competencia est reglada sino que el modo de
proceder, el cmo hacer, tambin est instituido en la ley, no se explica
ni justifica, no existe forma legal alguna que autorice una negociacin y
compra directa, la adquisicin de unas participaciones, una marca y una
razn social por un procedimiento directo de la libre decisin de las
partes, es propia del derecho privado, ajena al orden pblico y en
violacin a tales disposiciones. Han sido y son las normas de derecho
pblico, constitucionales y legales las que a nuestro parecer han sido
violentadas en esta extraa negociacin.

n.El Art. 1478 del Cdigo Civil Ecuatoriano ensea que: "Hay objeto
ilcito ell todo lo que contraviene al Derecho Pblico Ecuatoriano"; el
Art. 9 del mismo Cdigo Civil ensea y manda que: "Los actos que
prohibe la Ley son nulos y de ningn valor, salvo en cuanto designe
expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de
contravencin "; y, el Art. 10 del mismo cuerpo normativo manifiesta:
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N lldeo

"En ningn caso puede el Juez declarar vlido un acto que la Ley
ordena que sea nulo".

Son estos los razonamientos que ponemos en su consideracin para que en

el mbito de su competencia se analice y determinen, de ser el caso, las
responsabilidades pertinentes.

Una comunicacin en el mismo sentido por las acciones que correspondan

adoptar en el marco de sus competencias la estamos dirigiendo al Seor
Contralor General del Estado y en lo que pueda corresponder a la COmsin
de Participacin Ciudadana y Control SociaL

Notificaciones sern recibidas en la oficina 1104 del piso 11 en el Edificio

de la Cmara de Industrias de Cuenca, ubicado en la Av. Florencia
Astudillo y A. Cordero en la ciudad de Cuenca, y en el correo electrnico
anticorrupcionazuay.ec@gmail.com

Atentamente,

Fernando Vega e
el.:

Andrea Rivera V C los Heredia F

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Carlos
el. :

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Catalina Serrano C
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