From the SelectedWorks of Julio Eduardo Pozo

Snchez

October 2015

Para Corte Suprema propietario no puede desalojar

a la conviviente de su hijo

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 [ ENTRE CORCHETES ] Comentarios y anotaciones
Jurisprudencia Civil

PARA CORTE SUPREMA PROPIETARIO

NO PUEDE DESALOJAR A LA CONVIVIENTE DE SU HIJO

CRITERIO DEL TRIBUNAL

Si bien la demandante cuenta con un ttulo de propiedad inscrito en los Registros Pblicos
sobre el inmueble materia de litis, de lo expuesto se puede advertir que el derecho de uso
y habitacin que otorg la demandante a su hijo se extiende, por excepcin, a la familia
de este, es decir, a su conviviente (la demandada) y a sus menores hijos. Por lo tanto, no
resulta viable desalojar solo a la demandada, ms an si mantiene una relacin de con-
vivencia con el hijo de la demandante. Pretender ello originara un quiebre en la unidad
familiar que, conforme a nuestra Constitucin, es protegida por el Estado.

oportunamente en relatora de esta Sala Suprema

BASE LEGAL:
el voto emitido por la seora jueza suprema Del
Cdigo Civil: arts. 911, 1026, 1027, 1028 y 1029.
Carpio Rodrguez obrante a folios cincuenta y
Cdigo Procesal Civil: arts. 196, 197, 384, 386 y 556.
siete del cuadernillo de casacin, la misma que
no suscribe la presente; se deja constancia del
mismo para los fines pertinentes de acuerdo a ley,

//
FALLO DE REFERENCIA:
Es ttulo de posesin para evitar el desalojo por
precariedad planteado contra una ex conviviente,
la calidad de la demandada de madre de los hijos
del actor y por ms que ella ya haba iniciado una
nueva relacin con un tercero. Vale decir, que no
se vuelve precaria la exconviviente con motivo de
la separacin si se le permiti vivir en el inmueble
(bien propio) de su expareja, detentando a los hijos
de ambos, habiendo en este caso existido una
previa autorizacin de ingreso al inmueble, que
constaba en un acta de conciliacin por violencia
familiar (Cas. N 3191-2010-Cusco).
CASACIN N 1784-2012-ICA
Lima, quince de octubre de dos mil catorce
de conformidad con los artculos 141, 142, 148 y
149 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica
del Poder Judicial.
I. MATERIA DEL RECURSO DE CASACIN
Se trata del recurso de casacin de folios setenta
y nueve interpuesto por Jessica Yanina Saravia
Trillo, contra la sentencia de vista emitida por la
Sala Mixta de Pisco de la Corte Superior de Jus-
ticia de Ica, con fecha diecisiete de noviembre de
dos mil once, que confirm la sentencia apelada
la cual declar fundada la demanda de desalojo
por ocupacin precaria interpuesta por Dora Isabel
Huarcaya Toledo; en consecuencia, orden que la
demandada cumpla con entregar a la actora la pose-
sin del inmueble sublitis en el plazo de seis das.

LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE II. FUNDAMENTOS DEL RECURSO DE CASA-

SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA CIN
Vista la causa signada con el nmero mil setecien- Que, el recurso de casacin fue declarado proce-
tos ochenta y cuatro guion dos mil doce, en audien- dente mediante resolucin de fecha veinte de junio
CIVIL

cia pblica llevada a cabo en la fecha y producida de dos mil doce, por la causal de infraccin nor-
la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente mativa (procesal y material) prevista en el artculo
sentencia; y, asimismo, habindose dejado 386 del Cdigo Procesal Civil [] modificado por

110

la Ley N 29364, en virtud de lo cual,
la recurrente denuncia que: a) Se han
infringido los artculos 911, 1026,
1027 y 1028 del Cdigo Civil[],
toda vez que no es ocupante precaria
y su posesin en el inmueble materia
de autos es en razn a la relacin de
convivencia con el hijo de la deman-
dante Robin Fausto Bendez Huar-
caya, con quien ha procreado dos
hijos menores de edad que vienen a
ser nietos de la demandante, es decir,
su suegra, por ende se ha interpre-
tado errneamente el artculo 911 del
Cdigo Civil, ya que su posesin se
debe a un derecho de uso y habita-
cin, el cual se extiende a la fami-
lia del usuario, y en su condicin de
familia de la actora y bajo el con-
sentimiento de la misma es que se
encuentra en posesin de parte del
inmueble cuya desocupacin se soli-
cita; b) Se ha infringido el artculo
197 del Cdigo Procesal Civil[],
toda vez que no se ha realizado una
valoracin conjunta de los medios
probatorios ofrecidos por la recu-
rrente como son las partidas de naci-
miento de sus menores hijos y la par-
tida de nacimiento de Robin Fausto
Bendez Huarcaya, con las cuales
acredit que los menores son nietos
y su conviviente es hijo de la deman-
dante, por tanto, no tiene la condi-
cin de precaria, sino la posesin se
la da el derecho de uso y habitacin
respecto del bien materia de autos,
contiene la sentencia una incorrecta
motivacin.
III. CONSIDERANDO
Primero.- Que, conforme aparece
de autos, a folio once, Dora Isabel
Huarcaya Toledo interpone demanda
de desalojo por ocupante precario,
a fin de que se ordene a la deman-
dada cumpla con desocupar parte
del inmueble de su propiedad, ubi-
cado en la calle San Clemente
nmero setecientos nueve - Pisco.
Alega como fundamentos de hecho
que es propietaria del bien inmue-
ble de mayor extensin inscrito en
DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 205
[ENTRE CORCHETES]: COMENTARIOS Y ANOTACIONES
la Partida Registral N 02006765
del Registro de Propiedad Inmueble
de Pisco, dentro del cual se ubica la
tienda signada como calle San Cle-
mente nmero setecientos nueve que
es materia de controversia. Dicho
inmueble viene siendo ocupado en
forma precaria por la demandada,
quien pese a los requerimientos efec-
tuados para que desocupe el mismo,
ha hecho caso omiso, motivo por el
cual interpone la presente demanda.
Segundo.- Que, por escrito que obra
a folio veintisiete la demandada Jes-
sica Yanina Saravia Trillo absuelve el
traslado de la demanda, solicitando
que oportunamente se declare impro-
cedente o infundada la misma, sea-
lando que: 1) De las pruebas apor-
tadas por la demandante, esta no ha
sealado en forma puntual desde qu
fecha tiene la condicin de ocupante
precaria, ni ha sealado el da, mes
y ao que viene ocupando, supues-
tamente como precaria, el inmueble
materia de litis; 2) Seala que ocupa
parte del rea del inmueble ubicado
en calle San Jos y San Clemente,
conjuntamente con su conviviente el
hijo de la demandante Robin Fausto
Bendez Huarcaya y sus dos hijos,
quienes son nietos de la actora; 3) El
rea del inmueble matriz de doscien-
tos cuarenta metros cuadrados no se
encuentra independizada; 4) Siem-
pre ha vivido en el inmueble materia
de desalojo con el hijo de la deman-
dante y sus dos menores hijos, ocu-
pando un departamento construido
dentro del matrimonio de Fausto
Bendez Quispe y la actora.
Tercero.- Que, a folios cincuenta
y uno obra la sentencia de primera
instancia, que declar fundada la
demanda y orden que la deman-
dada desocupe la parte del inmue-
ble materia de litis, por cuanto:
1) Con la copia literal de folio cinco
se acredita que Dora Isabel Huarcaya
Toledo y Fausto Bendez Quispe son
propietarios del inmueble ubicado
en la calle San Antonio, manzana
cinco lote nmero tres del pueblo
joven San Miguel, Pisco debida-
mente inscrito en la Partida Registral
N 02006765 del Registro de Propie-
dad Inmueble de Pisco; mientras que
la demandada al absolver el traslado
de la demanda no acredita con ttulo
alguno que ampare su posesin de
la parte del bien cuya restitucin se
solicita, habindose limitado a acom-
paar copia del acta de nacimiento
de sus menores hijos y la partida de
nacimiento de Robin Fausto Ben-
dez Huarcaya, sin que acredite de
modo alguno que posea ttulo vigente
o fenecido que le faculte la disposi-
cin de la parte del bien que es mate-
ria de litis; 2) La demandada confi-
gura el sujeto pasivo de esta relacin
procesal, en la condicin de precaria
como lo seala el artculo 556 parte
in fine del Cdigo Procesal Civil, por
lo que se concluye que la demandada
carece de ttulo de posesin alguno
respecto del bien que ocupa, encon-
trndose en el supuesto previsto en el
artculo 911 del Cdigo Civil, por lo
que resulta exigible la restitucin del
bien materia de litis.
Cuarto.- Que, apelada que fuera
la sentencia de primer grado por la
demandada, la Sala Mixta de Pisco
de la Corte Superior de Justicia de
Ica, por sentencia de vista que obra
a folio setenta, confirm la senten-
cia apelada que declar fundada la
demanda interpuesta, por cuanto:
1) Revisado el material probatorio
recaudado en el presente proceso, se
tiene que el predio sublitis, ubicado
en la Calle San Clemente nmero
setecientos nueve, es de propiedad
de la demandante, segn consta en
la Partida Registral N 02006765,
documento pblico que no ha sido
cuestionado; 2) La demandada se
ha limitado a sealar en su recurso
impugnatorio que ocupaba dicho
bien, en compaa de su conviviente
Robin Fausto Bendez Huarcaya
(hijo de la demandante) y sus dos
menores hijos, por lo que no cuenta
con medio probatorio alguno que lo
111
 J URISPRUDENCIA CIVIL
Qu dice la ley?
Que la demandada al absolver el
traslado de la demanda no acre-
dita con ttulo alguno que ampare
su posesin de la parte del bien
cuya restitucin se solicita,
habindose limitado a acompa-
ar copia del acta de nacimiento
de sus menores hijos y la partida
de nacimiento de Robin Fausto
Bendez Huarcaya, sin que acre-
dite de modo alguno que posea
ttulo vigente o fenecido que le
faculte la disposicin de la parte
del bien que es materia de litis.
sustente, resultando insuficiente su
solo dicho; siendo por tanto de apli-
cacin lo previsto en el artculo 196
del Cdigo Procesal Civil[], segn
el cual, la carga de probar corres-
ponde a quien afirma hechos que
configuren su pretensin o a quien lo
contradice alegando nuevos hechos;
3) Al no haber acreditado la deman-
dada la existencia de un ttulo que
justifique la posesin que ostenta
sobre el bien ubicado en la calle San
Clemente nmero setecientos nueve
y no presentar medios probatorios
de la accionante, se concluye vli-
damente que la citada demandada
tiene la condicin jurdica de ocu-
pante precaria y como tal se encuen-
tra obligada a restituir el bien a favor
de la demandante.
Quinto.- Que, al formular el recurso
de casacin, la demandada denuncia
la infraccin de normas tanto mate-
riales como procesales, en tal sentido,
este Supremo Tribunal estima nece-
sario pronunciarse primero sobre la
infraccin de norma procesal, pues en
caso de ampararse esta causal se dis-
pondra el reenvo de la causa al esta-
dio procesal correspondiente, impi-
diendo que sea factible el anlisis de
las normas materiales en las que se
sustenta la resolucin recurrida.
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Sexto.- Que, la demandada alega
que no se ha realizado una valora-
cin conjunta de los medios probato-
rios ofrecidos, sealando que con las
partidas de nacimiento de sus meno-
res hijos y la partida de nacimiento
de Robin Fausto Bendez Huarcaya
acredita que los menores son nietos
y su conviviente es hijo de la deman-
dante, por tanto, no tiene la condi-
cin de precaria sino la posesin se
la da el derecho de uso y habitacin
del bien materia de autos. Al res-
pecto, se puede advertir que, en esen-
cia, lo que alega la impugnante es
que se realice una nueva valoracin
de los medios probatorios, activi-
dad procesal que no es factible reali-
zarse en Sede Casatoria, ya que con-
forme a lo previsto en el artculo 384
del Cdigo Procesal Civil modifi-
cado por la Ley N 29364 el recurso
extraordinario de casacin tiene por
finalidad la adecuada aplicacin del propietario del bien, o del anterior,
derecho objetivo al caso concreto,
as como la uniformidad de la juris-
prudencia nacional por la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica;
adems, es preciso advertir, respecto
a las partidas de nacimiento que se
sealan, dichos documentos no pue-
den ser considerados como ttu-
los para justificar posesin sobre el
inmueble materia de desalojo. Por lo
tanto, debe desestimarse la causal de
infraccin normativa procesal.
Stimo.- Que, la demandante denun-
cia la infraccin normativa de los
artculos 911, 1026, 1027 y 1028 del
Cdigo Civil, alegando que no es
ocupante precaria y su posesin en
el inmueble se debe a la relacin de
convivencia con el hijo de la deman-
dante con quien ha procreado dos
hijos menores de edad que vienen
a ser nietos de su suegra, por ende,
se ha interpretado errneamente el
artculo 911 del Cdigo Civil, ya que
su posesin se debe a un derecho de
uso y habitacin que se extiende a
la familia del usuario y en su condi-
cin de familia de la actora y bajo el
consentimiento de la misma, es que
se encuentra en posesin de parte
del inmueble cuya desocupacin se
solicita.
Octavo.- Que, el artculo 911 del
Cdigo Civil exige que se prueben
dos condiciones copulativas: Pri-
mero.- Que la parte demandante sea
la titular del bien cuya desocupa-
cin pretende; y, Segundo.- Que la
parte emplazada ocupe el mismo sin
ttulo o cuando el que tena ha fene-
cido. El ttulo al que se refiere la
segunda condicin copulativa es el
que emana de un acto jurdico por
el que se otorga al poseedor la pro-
piedad, arrendamiento, usufructo,
uso, comodato, superficie, anticre-
sis, entre otros, del bien que detenta,
y no nace del solo estado o condicin
familiar del ocupante, como sera
el ser hermano, padre, hijo, primo
o cnyuge entre otros del actual
inclusive. Tal posesin ha quedado
establecida por este Supremo Tri-
bunal en la Casacin N 2758-2004
(Lima) del veinticuatro de noviem-
bre de dos mil cinco y en la Casacin
N 1426-2006 (Lima) del ocho de
noviembre de dos mil seis.
Noveno.- Que, en autos, la deman-
dada en su escrito de contestacin
a la demanda reconoce que la pro-
piedad la detenta la demandante y
que siempre ha vivido con el hijo de
esta, llamado Robin Fausto Bendez
Huarcaya, con quien mantiene una
relacin de convivencia procreando
a sus dos menores hijos; adems
seala que fue el hijo de la deman-
dante quien la llev a vivir al inmue-
ble materia de desalojo; asimismo,
refiere que la actora no seala en
forma puntual desde qu fecha tiene
la condicin de ocupante precaria y
que el inmueble matriz no se encuen-
tra independizado; seala que su
conviviente siempre ha vivido en el
inmueble desde la fecha que se cons-
truy y es por ello que hasta la fecha
viene pagando el recibo de consumo
de luz elctrica que se encuentra a

nombre de su seor padre; final-
mente, hace presente que en los
otros ambientes que forman parte
del rea matriz domicilian los otros
hermanos de su conviviente; a todo
lo expuesto, concluye que su pose-
sin es de buena fe y que le ha sido
otorgada por los padres de su con-
viviente. La parte demandante no
ha negado tales afirmaciones a lo
largo de todo el proceso, tan solo se
ha limitado a referir conforme a lo
expuesto en su escrito de demanda
contar con un ttulo de propiedad que
ampara su pretensin y que la empla-
zada es ocupante precaria porque no
cuenta con ttulo alguno que justifi-
que su posesin sobre el bien.
Dcimo.- Que, al respecto, el dere-
cho de uso es aquel que autoriza a
su beneficiario a servirse de un bien
no consumible, tal como lo define
el artculo 1026 del Cdigo Civil; se
trata de un derecho de carcter per-
sonal, en razn a que se sustenta en
el uso directo del bien, por lo que se
impide ceder a otros el ejercicio de
este derecho, en atencin a lo pre-
ceptuado en el artculo 1029[]del
mismo cuerpo normativo; as tam-
bin lo entiende Max Salazar Gallego,
quien al comentar los alcances de este
ltimo artculo, refiere: Tratndose su conviviente (la demandada) y a
de derechos personalsimos, como ya
hemos acotado, que ataen solo a los
beneficiarios de los mismos, quienes
deben efectuar un uso directo sobre
la cosa, se constituye una exclusivi-
dad en el beneficiario. Este benefi-
cio se traduce en la imposibilidad de
transmitir el derecho cedido al bene-
ficiario, ni por herencia u otro acto,
sea gratuito u oneroso (Cdigo Civil
comentado por los cien mejores espe-
cialistas. Tomo V, 1 edicin, Gaceta
Jurdica, Lima, dos mil tres; pgina
setecientos seis).
Dcimo primero.- Que, no obstante
el carcter personal del derecho de
uso, la ley permite una excepcin:
El derecho de uso puede extenderse
DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 205
[ENTRE CORCHETES]: COMENTARIOS Y ANOTACIONES
a la familia del usuario, salvo dispo-
sicin distinta, a tenor de lo prescrito
en el artculo 1028 del Cdigo Civil;
no debe pensarse, sin embargo, que
lo regulado en la norma importa la
creacin de un derecho indepen-
diente del otorgado al beneficiario
directo, sino solo la extensin del
mismo, de manera tal que no pierda
el carcter personalsimo que lo iden-
tifica, en otras palabras, el hecho de
que la familia del beneficiario pueda
tambin beneficiarse del derecho de
uso que le fuera otorgado de forma
personalsima no significa para ellos
que se instituya un derecho indepen-
diente, sino que este podr acceder
al beneficio en tanto que el benefi-
ciario tambin lo detente, de forma
que al concluir el derecho del bene-
ficiario concluye tambin el de sus
familiares.
Dcimo segundo.- Que, en ese orden
de ideas y si bien en autos se ha acre-
ditado que la demandante cuenta con
un ttulo de propiedad inscrito en los
Registros Pblicos sobre el inmue-
ble materia de litis, de lo expuesto se
puede advertir que el derecho de uso
y habitacin que otorg la deman-
dante a su hijo se extiende por excep-
cin, a la familia de este, es decir, a
sus menores hijos. Por lo tanto, se
entiende que la demandante no solo
autoriz sino tambin consinti que
su hijo Robin Fausto Bendez Huar-
caya y su familia habiten parte del
inmueble, hecho que se puede corro-
borar con las partidas de nacimiento
y con el documento nacional de iden-
tidad perteneciente a la demandada,
que obran en autos, en los cuales
se consigna la direccin del inmue-
ble y con lo dicho por la deman-
dada en su escrito de contestacin
a la demanda que fue el hijo de la
demandante quien la llev a vivir en
el inmueble donde vienen haciendo
vida convivencial, procreando a sus
dos hijos menores de siete y cinco
aos, respectivamente.
Dcimo tercero.- Que, si bien es
cierto con la carta notarial de folio
diez, la demandante requiere formal-
mente solo a la demandada para que
desocupe el inmueble de su propie-
dad, tambin lo es que dicho docu-
mento resulta insuficiente, ya que el
inmueble materia de desalojo el cual
no se encuentra independizado ni
se ha sealado qu parte de l viene
siendo ocupada de forma precaria, se
encuentra en posesin no solo por la
demandada sino tambin por el hijo
de la actora y sus nietos; entonces no
resulta viable pretender solo desalojar
a uno de ellos, ms an y como bien
seala la demandada, si mantiene una
relacin de convivencia viviendo en
el inmueble con el hijo de la deman-
dante; adems, pretender ello origina-
ra quebrar la unidad familiar que con-
forme a nuestra Constitucin vigente
es protegida por el Estado.
Por los fundamentos expuestos y
conforme a lo previsto por el artculo
396 del Cdigo Procesal Civil
modificado por la Ley N 29364,
declararon:
FUNDADO el recurso de casacin
de folio setenta y nueve interpuesto
por Jessica Yanina Saravia Trillo;
CASARON la resolucin impugnada
en consecuencia NULA la sentencia
de vista de folio setenta expedida con
fecha diecisiete de noviembre de dos
mil once; y, actuando como sede de
instancia: REVOCARON la ape-
lada y REFORMNDOLA decla-
raron improcedente la misma; DIS-
PUSIERON la publicacin de la
presente resolucin en el diario ofi-
cial El Peruano, bajo responsabili-
dad; en los seguidos por Dora Isa-
bel Huarcaya Toledo contra Jessica
Yanina Saravia Trillo, sobre des-
alojo por ocupacin precaria; y los
devolvieron. Ponente seora Cabe-
llo Matamala, jueza suprema.
SS. CABELLO MATAMALA, DEL CAR-
PIO RODRGUEZ, MIRANDA MOLINA,
CALDERN PUERTAS
113
 J URISPRUDENCIA CIVIL
EL VOTO DE LOS SEORES JUE-
CES SUPREMOS RODRGUEZ
MENDOZA, VALCRCEL SALDAA
Y CUNYA CELI ES COMO SIGUE:
MATERIA DEL RECURSO DE CASA-
CIN
Se trata del recurso de casacin de
folio setenta y nueve a ochenta y
cinco interpuesto por Jessica Yanina
Saravia Trillo, contra la sentencia de
vista (resolucin nmero once) de
fecha diecisiete de noviembre de dos
mil once, de folios setenta a setenta
y cuatro, emitida por la Sala Mixta
de Pisco de la Corte Superior de Jus-
ticia de Ica, que confirm la senten-
cia apelada la cual declar fundada la
demanda de desalojo por ocupacin
precaria interpuesta por Dora Isa-
bel Huarcaya Toledo, en consecuen-
cia orden que la demandada cumpla
con entregar a la actora la posesin
del inmueble sublitis en el plazo de
seis das.
I. FUNDAMENTOS DEL RECURSO
DE CASACIN
El recurso de casacin fue decla-
rado procedente mediante resolucin
de fecha veinte de junio de dos mil
doce de folios veinticinco a veinti-
sis del cuadernillo de casacin, por
la causal de infraccin norma-
tiva (procesal y material) prevista
en el artculo 386 del Cdigo Pro-
cesal Civil modificado por la Ley
N 29364, en virtud a lo cual, la recu-
rrente denuncia que: a) Se han infrin-
gido los artculos 911, 1026, 1027 y
1028 del Cdigo Civil, toda vez que
no es ocupante precaria y su posesin
en el inmueble materia de autos es en
razn a la relacin de convivencia
con el hijo de la demandante, Robin
Fausto Bendez Huarcaya, con quien
ha procreado dos hijos menores de
edad que vienen a ser nietos de la
demandante, es decir, su suegra, por
ende se ha interpretado errneamente
el artculo 911 del Cdigo Civil, ya
que su posesin se debe a un dere-
cho de uso y habitacin, el cual se
extiende a la familia del usuario, y en
su condicin de familia de la actora y
114
bajo el consentimiento de la misma
es que se encuentra en posesin de
parte del inmueble cuya desocupa-
cin se solicita; b) Se ha infringido
el artculo 197 del Cdigo Procesal
Civil, toda vez que no se ha reali-
zado una valoracin conjunta de los
medios probatorios ofrecidos por la
recurrente como son las partidas de
nacimiento de sus menores hijos y
la partida de nacimiento de Robin
Fausto Bendez Huarcaya con las
cuales acredit que los menores son
nietos y su conviviente es hijo de la
demandante, por tanto, no tiene la
condicin de precaria sino la pose-
sin se la da el derecho de uso y habi-
tacin respecto del bien materia de
autos, contiene la sentencia una inco-
rrecta motivacin.
II. CONSIDERANDO
Primero.- Conforme aparece de
autos, de folio once a quince, Dora
Isabel Huarcaya Toledo interpone
demanda de desalojo por ocupante
precario, a fin de que se ordene a la
demandada que cumpla con desocu-
par parte del inmueble de su propie-
dad ubicado en la calle San Clemente
nmero setecientos nueve - Pisco.
Alega como fundamentos de hecho
que es propietaria del bien inmue-
ble de mayor extensin inscrito en
la Partida Registral N 02006765
del Registro de Propiedad Inmueble
de Pisco, dentro del cual se ubica la
tienda signada como Calle San Cle-
mente nmero setecientos nueve, que
es materia de controversia. Dicho
inmueble viene siendo ocupado en
forma precaria por la demandada,
quien, pese a los requerimientos efec-
tuados para que desocupe el mismo,
ha hecho caso omiso, motivo por el
cual interpone la presente demanda.
Segundo.- Por escrito de folio vein-
tisiete a treinta y dos, Jessica Yanina
Saravia Trillo absuelve el traslado de
la demanda, solicitando que oportu-
namente se declare improcedente o
infundada la misma, sealando que:
1) De las pruebas aportadas por la
demandante, esta no ha sealado
en forma puntual desde qu fecha
tiene la condicin de ocupante pre-
caria, ni ha sealado el da, mes y
ao que viene ocupando supuesta-
mente como precaria el inmueble
materia de litis; 2) Seala que ocupa
parte del rea del inmueble ubicado
en calle San Jos y San Clemente,
conjuntamente con su conviviente el
hijo de la demandante Robin Fausto
Bendez Huarcaya y sus dos hijos,
quienes son nietos de la actora; 3) El
rea del inmueble matriz de doscien-
tos cuarenta metros cuadrados no se
encuentra independizada. 4) Siem-
pre ha vivido en el inmueble materia
de desalojo con el hijo de la deman-
dante y sus dos menores hijos, ocu-
pando un departamento construido
dentro del matrimonio de Fausto
Bendez Quispe y la actora.
Tercero.- De folios cincuenta y uno
a cincuenta y cuatro obra la senten-
cia de primera instancia (resolucin
nmero seis) de fecha dieciocho de
agosto de dos mil once, que declar
fundada la demanda y orden que
la demandada desocupe la parte del
inmueble materia de litis, por cuanto:
1) Con la copia literal de folio cinco
se acredita que Dora Isabel Huarcaya
Toledo y Fausto Bendez Quispe son
propietarios del inmueble ubicado
en la calle San Antonio, manzana
cinco, lote nmero tres del pueblo
joven San Miguel, Pisco, debida-
mente inscrito en la Partida Registral
N 02006765 del Registro de Propie-
dad Inmueble de Pisco; mientras que
la demandada, al absolver el traslado
de la demanda, no acredita con ttulo
alguno que ampare su posesin de
la parte del bien cuya restitucin se
solicita, habindose limitado a acom-
paar copia del acta de nacimiento
de sus menores hijos y la partida de
nacimiento de Robin Fausto Bendez
Huarcaya, sin que acredite de modo
alguno que posea ttulo vigente o
fenecido que le faculte la disposicin

de la parte del bien que es materia de
litis; 2) La demandada configura el
sujeto pasivo de esta relacin proce-
sal, en la condicin de precaria como
lo seala el artculo 556 parte in fine
del Cdigo Procesal Civil, por lo
que se concluye que la demandada
carece de ttulo de posesin alguno
respecto del bien que ocupa, encon-
trndose en el supuesto previsto en el
artculo 911 del Cdigo Civil, por lo
que resulta exigible la restitucin del
bien materia de litis.
Cuarto.- Apelada que fuera la sen-
tencia de primer grado por la deman-
dada, la Sala Mixta de Pisco de la
Corte Superior de Justicia de Ica
por sentencia de vista (resolucin
nmero once), de fecha diecisiete
de noviembre de dos mil once, de
folios setenta a setenta y cuatro,
confirm la sentencia apelada que
declar fundada la demanda inter-
puesta, por cuanto: 1) Revisado el
material probatorio recaudado en el
presente proceso, se tiene que el pre-
dio sublitis ubicado en la calle San
Clemente nmero setecientos nueve,
es de propiedad de la demandante,
segn consta en la Partida Registral
N 02006765, documento pblico
que no ha sido cuestionado; 2) La
demandada se ha limitado a sea-
lar en su recurso impugnatorio que
ocupaba dicho bien, en compaa de
su conviviente Robin Fausto Ben-
dez Huarcaya (hijo de la deman-
dante) y sus dos menores hijos, por
lo que no cuenta con medio probato-
rio alguno que lo sustente, resultando
insuficiente su solo dicho; siendo
por tanto de aplicacin lo previsto
en el artculo 196 del Cdigo Proce-
sal Civil, segn el cual, la carga de
probar corresponde a quien afirma
hechos que configuren su pretensin
o a quien lo contradice alegando nue-
vos hechos; 3) Al no haber acredi-
tado la demandada la existencia de
un ttulo que justifique la posesin
que ostenta sobre el bien ubicado en
la calle San Clemente nmero sete-
cientos nueve, y no presentar medios
DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 205
[ENTRE CORCHETES]: COMENTARIOS Y ANOTACIONES
probatorios de la accionante, se con-
cluye vlidamente que la citada
demandada tiene la condicin jur-
dica de ocupante precaria y como tal
se encuentra obligada a restituir el
bien a favor de la demandante.
Quinto.- Al formular el recurso de
casacin, Jessica Yanina Saravia
Trillo, de folios setenta y nueve a
ochenta y cinco, denuncia la infrac-
cin de normas tanto materiales
como procesales, alegando que no
se ha realizado una valoracin con-
junta de los medios probatorios ofre-
cidos, sealando que con las parti-
das de nacimiento de sus menores
hijos y la partida de nacimiento de
Robin Fausto Bendez Huarcaya
acredita que los menores son nietos
y su conviviente es hijo de la deman-
dante, por tanto, no tiene la condi-
cin de precaria sino la posesin se
la da el derecho de uso y habitacin
del bien materia de autos. Al res-
pecto, se puede advertir que en esen-
cia, lo que alega la impugnante es
que se realice una nueva valoracin
de los medios probatorios, actividad
procesal que no es factible de reali-
zarse en Sede Casatoria, ya que, con-
forme a lo previsto en el artculo 384
del Cdigo Procesal Civil modifi-
cado por la Ley N 29364, el recurso
extraordinario de casacin tiene por
finalidad la adecuada aplicacin del
derecho objetivo al caso concreto,
as como la uniformidad de la juris-
prudencia nacional por la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica;
adems, es preciso advertir, respecto
a las partidas de nacimiento que se
seala, que dichos documentos no
pueden ser considerados como ttu-
los para justificar posesin sobre el
inmueble materia de desalojo. Por lo
tanto, debe desestimarse la causal de
infraccin normativa procesal.
Sexto.- La demandante denuncia la
infraccin normativa de los artculos estado o condicin familiar del ocu-
911, 1026, 1027 y 1028 del Cdigo
Civil, alegando que no es ocupante
precaria y su posesin en el inmueble
Qu dice la Sala
Superior?
Al no haber acreditado la deman-
dada la existencia de un ttulo que
justifique la posesin que ostenta
sobre el bien ubicado en la calle
San Clemente nmero setecientos
nueve, y no presentar medios pro-
batorios de la accionante, se con-
cluye vlidamente que la citada
demandada tiene la condicin
jurdica de ocupante precaria y,
como tal, se encuentra obligada
a restituir el bien a favor de la
demandante.
se debe a la relacin de conviven-
cia con el hijo de la demandante con
quien ha procreado dos hijos meno-
res de edad, que vienen a ser nietos
de su suegra, por ende se ha interpre-
tado errneamente el artculo 911 del
Cdigo Civil, ya que su posesin se
debe a un derecho de uso y habita-
cin que se extiende a la familia del
usuario y en su condicin de familia
de la actora y bajo el consentimiento
de la misma, es que se encuentra en
posesin de parte del inmueble cuya
desocupacin se solicita.
Stimo.- El artculo 911 del Cdigo
Civil exige que se prueben dos con-
diciones copulativas: primero.- Que
la parte demandante sea la titular del
bien cuya desocupacin pretende; y,
segundo.-Que la parte emplazada
ocupe el mismo sin ttulo o cuando
el que tena ha fenecido. El ttulo
a que se refiere la segunda condi-
cin copulativa es el que emana de
un acto jurdico por el que se otorga
al poseedor la propiedad, arrenda-
miento, usufructo, uso, comodato,
superficie, anticresis, entre otros, del
bien que detenta, y no nace del solo
pante, como sera el ser hermano,
padre, hijo, primo o cnyuge entre
otros del actual propietario del bien,
115
 J URISPRUDENCIA CIVIL
La Corte Suprema
dice:
El artculo 911 del Cdigo Civil
exige que se prueben dos con-
diciones copulativas: Primero.-
Que la parte demandante sea la
titular del bien cuya desocupa-
cin pretende; y, Segundo.- Que la
parte emplazada ocupe el mismo
sin ttulo o cuando el que tena
ha fenecido. El ttulo al que se
refiere la segunda condicin copu-
lativa es el que emana de un acto
jurdico por el que se otorga al
poseedor la propiedad, arrenda-
miento, usufructo, uso, comodato,
superficie, anticresis, entre otros,
del bien que detenta, y no nace
del solo estado o condicin fami-
liar del ocupante, como sera el
ser hermano, padre, hijo, primo o
cnyuge entre otros del actual
propietario del bien, o del ante-
rior, inclusive.
o del anterior, inclusive. Tal pose-
sin ha quedado establecida por este
Supremo Tribunal en la Casacin
N 2758-2004 (Lima) del veinticuatro
de noviembre de dos mil cinco y en
la Casacin N 1426-2006 (Lima) del
ocho de noviembre de dos mil seis.
Octavo.- El derecho de uso es aquel
que autoriza a su beneficiario a ser-
virse de un bien no consumible, tal
como lo define el artculo 1026 del
Cdigo Civil. Se trata de un dere-
cho de carcter personal, en razn
a que se sustenta en el uso directo
del bien, por lo que se impide ceder
a otros el ejercicio de este derecho,
en atencin a lo preceptuado en el
artculo 1029 del mismo cuerpo nor-
mativo; as tambin lo entiende Max
Salazar Gallegos, quien, al comentar
los alcances de este ltimo artculo,
refiere: Tratndose de derechos per-
sonalsimos, como ya hemos acotado,
que ataen solo a los beneficiarios de
116
los mismos, quienes deben efectuar
un uso directo sobre la cosa, se cons-
tituye una exclusividad en el benefi-
cio. Este beneficio se traduce en la
imposibilidad de transmitir el dere-
cho cedido al beneficiario, ni por
herencia u otro acto, sea gratuito u
oneroso (Cdigo Civil comentado
por los cien mejores especialistas.
Tomo quinto, Gaceta Jurdica, Lima,
dos mil tres; pgina setecientos seis).
Noveno.- No obstante el carcter per-
sonal del derecho de uso, la ley per-
mite una excepcin: el derecho de uso
puede extenderse a la familia del usua-
rio, salvo disposicin distinta, a tenor
de lo prescrito en el artculo 1028 del
Cdigo Civil. No debe pensarse, sin
embargo, que lo regulado en la norma
importa la creacin de un derecho
independiente del otorgado al benefi-
ciario directo, sino solo la extensin
del mismo, de manera tal que no pierda
el carcter personalsimo que lo iden-
tifica; en otras palabras, el hecho de
que la familia del beneficiario pueda,
tambin, beneficiase del derecho de
uso que le fuera otorgado de forma
personalsima, no significa que para
ellos se instituya un derecho indepen-
diente, sino que estos podrn acceder
al beneficio en tanto que el beneficia-
rio tambin lo detente, de tal forma que
al concluir el derecho del beneficiario
concluye tambin el de sus familiares.
Dcimo.- En ese orden de ideas,
aplicando lo expuesto en el caso
concreto, se tiene que el derecho de
uso de haberse otorgado al hijo de
la demandante Robin Fausto Ben-
dez Huarcaya podra extenderse,
por excepcin, a la familia de este.
Sin embargo, en autos no se ha acre-
ditado que la demandante cedi el
derecho de uso sobre el inmueble
sublitis a su hijo Robin Fausto Ben-
dez Huarcaya, y si bien este es el
padre de los dos menores hijos de
la demandada, tampoco se ha acre-
ditado que sea conviviente de esta
y que ambos domicilien en dicho
inmueble, ms an, en audiencia
nica la actora ha sealado que des-
conoce que su hijo viva en el inmue-
ble sublitis, que tiene conocimiento
que solo viven la demandada con sus
hijos, que no puede precisar si su hijo
ha vivido en ese domicilio; enton-
ces, al no haberse acreditado el dere-
cho de uso otorgado a favor de Robin
Fausto Bendez Huarcaya, menos se
puede alegar la extensin del mismo
a sus familiares, en este caso a la
demandada Jessica Yanina Saravia
Trillo, por lo cual esta tiene la cali-
dad de ocupante precaria.
Dcimo primero.- En conclusin,
el alegado estado de convivencia de
la demandada respecto del titular
del derecho de uso que no ha sido
acreditado en autos, no la convierte
en poseedora con ttulo si es que su
posesin no se legitima mediante
algn acto jurdico que autorice esa
posesin, por lo que asiste el derecho
a la propietaria y actual demandante
de promover el desalojo por la cau-
sal de ocupacin precaria prevista en
el artculo 911 del Cdigo Civil, con-
tra los que se encuentren ocupando
el bien de su propiedad, toda vez que
las resoluciones emitidas por las ins-
tancias de mrito se encuentran ajus-
tadas a ley, por lo que las normas
denunciadas han sido debidamente
interpretadas y aplicadas.
Dcimo segundo.- Siendo as, al
no configurarse la causal de infrac-
cin de normas materiales ni proce-
sales, el recurso de casacin debe
desestimarse.
Por las consideraciones expues-
tas, en aplicacin del artculo 397
del Cdigo Procesal Civil; NUES-
TRO VOTO es porque se declare:
INFUNDADO el recurso de casa-
cin de interpuesto por Jessica
Yanina Saravia Trillo; en consecuen-
cia, NO SE CASE la sentencia de
vista (resolucin nmero once) de
fecha diecisiete de noviembre de dos

mil once, de folios setenta a setenta y
cuatro, expedida por la Sala Superior
Mixta de Pisco de la Corte Superior
de Justicia de Ica; SE DISPONGA
la publicacin de la presente resolu-
cin en el diario oficial El Peruano,
bajo responsabilidad; en los segui-
dos por Dora Isabel Huarcaya Toledo
contra Jessica Yanina Saravia Trillo,
sobre desalojo por ocupacin preca-
ria; y se devuelva.
SS. RODRGUEZ MENDOZA, VALCR-
CEL SALDAA, CUNYA CELI
EL VOTO DEL SEOR JUEZ
SUPREMO TICONA POSTIGO ES
COMO SIGUE
I. MATERIA DEL RECURSO DE
CASACIN
Se trata del recurso de casacin
interpuesto por Jessica Yanina Sara-
via Trillo mediante escrito de fojas
setenta y nueve, contra la sentencia
de vista de fojas setenta, de fecha
diecisiete de noviembre de dos mil
once, emitida por la Sala Mixta de
Pisco de la Corte Superior de Jus-
ticia de Ica, que confirm la sen-
tencia apelada de fojas cincuenta y
uno, de fecha dieciocho de agosto de
dos mil once, que declar fundada la
demanda de desalojo por ocupacin
precaria interpuesta por Dora Isabel
Huarcaya Toledo y, en consecuen-
cia, orden que la demandada cum-
pla con entregar a la actora la pose-
sin del inmueble sublitis en el plazo
de seis das.
II. FUNDAMENTOS DEL RECURSO
DE CASACIN
El recurso de casacin fue declarado
procedente mediante resolucin de
fecha veinte de junio de dos mil doce,
por la causal de infraccin norma-
tiva prevista en el artculo 386 del
Cdigo Procesal Civil, modificado
por la Ley N 29364, en virtud de lo
cual, la recurrente denuncia que: a)
Se han infringido los artculos 911,
DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 205
[ENTRE CORCHETES]: COMENTARIOS Y ANOTACIONES
1026, 1027 y 1028 del Cdigo Civil,
toda vez que no es ocupante precaria
y su posesin en el inmueble materia
de autos es en razn a la relacin de
convivencia con el hijo de la deman-
dante Robin Fausto Bendez Huar-
caya, con quien ha procreado dos
hijos menores de edad que vienen a
ser nietos de la demandante, es decir,
su suegra, por ende se ha interpre-
tado errneamente el artculo 911 del
Cdigo Civil, ya que su posesin se
debe a un derecho de uso y habita-
cin, el cual se extiende a la fami-
lia del usuario, en su condicin de
familiar de la actora y bajo el con-
sentimiento de la misma es que se
encuentra en posesin de parte del
inmueble cuya desocupacin se soli-
cita; b) Se ha infringido el artculo
197 del Cdigo Procesal Civil, toda
vez que no se ha realizado una valo-
racin conjunta de los medios pro-
batorios ofrecidos por la recurrente,
como son las partidas de nacimiento
de sus menores hijos y la partida de
nacimiento de Robin Fausto Ben-
dez Huarcaya con las cuales acre-
dit que los menores son nietos y
su conviviente es hijo de la deman-
dante, respectivamente, por lo tanto,
no tiene la condicin de precaria,
sino por el contrario la posesin se
la da el derecho de uso y habitacin
respecto del bien materia de autos,
motivo por el cual se concluye que
la sentencia contiene una incorrecta
motivacin.
III. CONSIDERANDO
Primero.- Conforme aparece de
autos, Dora Isabel Huarcaya Toledo
interpone demanda de desalojo por
ocupacin precaria, a fin de que se
ordene a la demandada cumpla con
desocupar parte del inmueble de su
propiedad ubicado en la calle San
Clemente nmero setecientos nueve,
ubicado en la ciudad de Pisco.
Alega como fundamentos de hecho
que es propietaria del bien inmue-
ble de mayor extensin inscrito en
la Partida Registral N 02006765
del Registro de Propiedad Inmueble
de Pisco, dentro del cual se ubica la
tienda signada como calle San Cle-
mente nmero setecientos nueve que
es materia de controversia. Dicho
inmueble viene siendo ocupado en
forma precaria por la demandada,
quien pese a los requerimientos efec-
tuados para que desocupe el mismo,
ha hecho caso omiso, motivo por el
cual interpone la presente demanda.
Segundo.- Que, por escrito de fojas
veintisiete la demandada Jessica
Yanina Saravia Trillo absuelve el
traslado de la demanda, sealando
que ocupa parte del rea del inmue-
ble ubicado en la calle San Jos y
San Clemente, conjuntamente con
su conviviente Robin Fausto Ben-
dez Huarcaya, el cual es hijo de la
demandante y sus dos hijos, quie-
nes son nietos de la actora. Agrega
adems que siempre ha vivido en el
inmueble materia de desalojo con el
hijo de la demandante, quien la llev
a vivir all, siendo el inmueble de
mayor extensin una sola unidad que
no ha sido independizada y donde
viene ocupando un departamento que
fue construido por la sociedad con-
yugal conformada por Fausto Ben-
dez Quispe y la demandante.
Tercero.- Que, a fojas cincuenta y uno
obra la sentencia de primera instan-
cia, que declar fundada la demanda
y orden que la demandada deso-
cupe la parte del inmueble materia
de litis, ubicado en la tienda signada
como calle San Clemente nmero
setecientos nueve, por cuanto:
1) Con la copia literal de fojas cinco
se acredita que Dora Isabel Huarcaya
Toledo y Fausto Bendez Quispe son
propietarios del inmueble ubicado
en la calle San Antonio, manzana
cinco, lote nmero tres del pueblo
joven San Miguel, Pisco, debida-
mente inscrito en la Partida Registral
N 02006765 del Registro de Pro-
piedad Inmueble de Pisco; mientras
que la recurrente al absolver el tras-
lado de la demanda no acredita con
117
 J URISPRUDENCIA CIVIL
La Corte Suprema
dice:
El derecho de uso es aquel que
autoriza a su beneficiario a ser-
virse de un bien no consumible,
tal como lo define el artculo 1026
del Cdigo Civil; se trata de un
derecho de carcter personal,
en razn a que se sustenta en el
uso directo del bien, por lo que se
impide ceder a otros el ejercicio
de este derecho, en atencin a lo
preceptuado en el artculo 1029
del mismo cuerpo normativo.
ttulo alguno que ampare su pose-
sin de la parte del bien cuya restitu-
cin se solicita, habindose limitado
a acompaar copia del acta de naci-
miento de sus menores hijos y la par-
tida de nacimiento de su conviviente,
Robin Fausto Bendez Huarcaya,
sin que acredite de modo alguno que
posea ttulo vigente o fenecido que
le faculte la disposicin de la parte
del bien que es materia de litis; 2)
La demandada configura el sujeto
pasivo de esta relacin procesal, en
la condicin de precaria como lo
seala el artculo 586 parte in fine del
Cdigo Procesal Civil, motivo por el
cual se concluye que la recurrente
carece de ttulo de posesin alguno
respecto del bien que ocupa, encon-
trndose inmersa en el supuesto pre-
visto en el artculo 911 del Cdigo
Civil, por lo tanto resulta exigible la
restitucin del bien materia de litis.
Cuarto.- Que, apelada que fuera
la sentencia de primer grado por la
demandada, la Sala Mixta de Pisco
de la Corte Superior de Justicia de
Ica por sentencia de vista que obra
a fojas setenta, confirm la senten-
cia apelada que declar fundada la
demanda interpuesta, por cuanto:
1) Revisado el material probatorio
recaudado en el presente proceso, se
tiene que el predio sublitis ubicado
en la calle San Clemente nmero
118
setecientos nueve, es de propiedad
de la demandante, segn consta en
la Partida Registral N 02006765,
documento pblico que no ha sido
cuestionado; 2) La demandada se
ha limitado a sealar en su recurso
impugnatorio que ocupaba dicho
bien, en compaa de su convi-
viente, Robin Fausto Bendez Huar-
caya (hijo de la demandante), y sus
dos menores hijos, pero no cuenta
con medio probatorio alguno que lo
sustente, resultando insuficiente su
solo dicho; siendo entonces de apli-
cacin lo previsto en el artculo 196
del Cdigo Procesal Civil, segn el
cual, la carga probatoria corresponde
a quien afirma hechos que configu-
ren su pretensin o a quien lo con-
tradice alegando nuevos hechos; 3)
Al no haber acreditado la demandada
la existencia de un ttulo que justi-
fique la posesin que ostenta sobre
el bien ubicado en la calle San Cle-
mente nmero setecientos nueve y
no presentar medios probatorios
de la accionante, se concluye vli-
damente que la citada demandada
tiene la condicin jurdica de ocu-
pante precaria y como tal se encuen-
tra obligada a restituir el bien a favor
de la demandante.
Quinto.- Que, existiendo denuncias
por vicios in iudicando (infraccin
de normas materiales), e in proce-
dendo (infraccin de normas proce-
sales), corresponde verificar primero
si se ha configurado o no esta ltima
causal, pues en caso de ser estimada,
se dispondra el reenvo de la causa
al estadio procesal correspondiente,
impidiendo que sea factible el an-
lisis de las normas materiales en las
que se sustenta o debi sustentarse la
resolucin recurrida.
Sexto.- Que, la demandada alega en
el acpite b) de los fundamentos de
su recurso de casacin, que no se ha
realizado una valoracin conjunta
de los medios probatorios ofrecidos,
pues con las partidas de nacimiento
de sus menores hijos y la partida de
nacimiento de Robin Fausto Bendez
Huarcaya acredita que los menores
son nietos y su conviviente es hijo de
la demandante, por lo tanto, no tiene
la condicin de precaria, sino la pose-
sin se la otorga el derecho de uso y
habitacin del bien materia de autos.
Respecto a las partidas de nacimiento
antes citadas, el suscrito concuerda
en el sentido de que dichos docu-
mentos no pueden ser considerados
como ttulos para justificar la pose-
sin sobre el inmueble materia de des-
alojo; razn por la cual la infraccin
as sustentada carece de mayor asi-
dero. Sin embargo, existe un elemento
que estimo no ha sido debidamente
analizado y para lo cual dichas parti-
das de nacimiento daran ciertos indi-
cios, como es el alegado derecho de
uso y habitacin sobre el bien sublitis.
Stimo.- Que, la demandada con-
viene en sealar que la propiedad
del inmueble de mayor extensin
la detenta la demandante, pero sos-
tuvo a lo largo del proceso que fue
esta quien cedi el derecho de uso a
su hijo Robin Fausto Bendez Huar-
caya, quien es su conviviente, con
quien ha procreado dos hijos y ocu-
pan un departamento en el bien sub-
materia. No obstante, a lo largo del
proceso no se ha podido establecer
si el estado convivencial alegado
an se mantiene vigente, ni cul es
la parte y metraje del inmueble de
mayor extensin que ocupara la
demandada. La demandante, a travs
de su representante, al contestar la
quinta pregunta de la declaracin de
parte, relacionada con la conviven-
cia alegada entre su hijo y la deman-
dada refiere que: No me consta res-
pecto a la relacin convivencial con
la persona que se indica, pero aclaro
que la demanda est dirigida contra
Jessica Yanina Saravia Trillo al no
ostentar ttulo alguno (...); respuesta
inslita tratndose de la mujer de su
hijo y madre de sus nietos, los cuales
se encuentran viviendo en el inmue-
ble de su propiedad. Por su parte,
la demandada seala que la porcin

que ocupa: (...) es la parte del bien
del padre de mis hijos y yo ocupo
una pequea parte de todo el bien
que comprende. Como podemos
apreciar, en ningn caso se aborda
la situacin actual de la demandada
respecto de las relaciones afectivas
mantenidas con el hijo de la deman-
dante, ni tampoco si esta ltima efec-
tivamente cedi algn derecho de uso
a su hijo que pudiera hacerse exten-
sivo a su familia, guardando ambas
partes silencio sobre este punto.
Octavo.- Que, por ello, estimo que
no existen suficientes elementos pro-
batorios para arribar a la conclusin
de que la ocupacin de la deman-
dada proviene o es una extensin
del derecho de uso que entreg la
demandante a su hijo, pero tampoco
se puede descartar tal circunstancia
debido a que la actora jams indic la
forma como la emplazada accedi a
ocupar el inmueble de su propiedad,
adems que guarda total silencio res-
pecto de las relaciones sentimenta-
les mantenidas entre aquella y su
hijo, cuya residencia en el bien subli-
tis tampoco se aclara. En tal sentido,
el suscrito estima que para arribar a
una conclusin sujeta al mrito de lo
actuado y a derecho, se hace impres-
cindible la actuacin e incorpora-
cin de pruebas de oficio al proceso,
teniendo en cuenta que el juez, como
director del proceso, tiene el deber
de verificar los hechos expuestos por
las partes y, en tal virtud, debe dirigir
el proceso al establecimiento de la
verdad jurdica objetiva. Particular-
mente, para cumplir con su deber de
verificacin, el juez cuenta con deter-
minados poderes para el esclareci-
miento de la certeza de los hechos
DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 205
[ENTRE CORCHETES]: COMENTARIOS Y ANOTACIONES
controvertidos, poderes de iniciativa
probatoria que son independientes
de la carga probatoria que incumbe a
las partes y que se encuentran previs-
tos en los artculos 51 inciso 2 y 194
del Cdigo Procesal Civil. La admi-
sin de pruebas de oficio en un pro-
ceso encuentra su razn de ser en el
estado de insuficiencia de los medios
probatorios que advierte el juzga-
dor, al considerar que los ya incor-
porados no cumplen plenamente su
finalidad, que no es otra que la de
producir certeza y crear conviccin
respecto de los puntos controverti-
dos; por lo tanto, cuando un magis-
trado ejerce la potestad regulada en
los citados artculos 51 inciso 2 y
194 del Cdigo Procesal Civil, ello cia, NULA la sentencia de vista de
no importa la desnaturalizacin del
proceso, y menos afecta la indepen-
dencia del ejercicio de la funcin
jurisdiccional, sino que propende al
cumplimiento de sus fines.
Noveno.- Que, en tal sentido, con-
sidero que el juez debe premu-
nirse de los medios probatorios que
estime necesarios para resolver ade-
cuadamente la controversia, tales
como seran, por ejemplo, una ins-
peccin judicial al inmueble subli-
tis y la ampliacin de la declara-
cin de ambas partes, adems de
la declaracin que pudiera brin-
dar Robin Fausto Bendez Huar-
caya, de estimarse conveniente, entre
otros medios de prueba que puedan
actuarse.
Dcimo.- Que, en conclusin, al
configurarse la causal de infraccin
normativa de carcter procesal, que
afecta el debido proceso y particu-
larmente el derecho de prueba, que
alcanza inclusive a la sentencia de
primera instancia, el recurso de casa-
cin debe declararse fundado, proce-
diendo conforme a lo dispuesto en el
inciso 3 del artculo 396 del Cdigo
Procesal Civil, careciendo de objeto
pronunciarse sobre la causal de
infraccin normativa material a que
se refiere el acpite a) de los funda-
mentos del recurso de casacin.
Fundamentos por los cuales, MI
VOTO es por que se declare: FUN-
DADO el recurso de casacin inter-
puesto por Jessica Yanina Sara-
via Trillo mediante escrito de fojas
setenta y nueve; SE CASE la reso-
lucin impugnada; en consecuen-
fojas setenta, de fecha diecisiete de
noviembre de dos mil once, emitida
por la Sala Mixta de Pisco de la Corte
Superior de Justicia de Ica; e INSUB-
SISTENTE sentencia apelada de
fojas cincuenta y uno, de fecha die-
ciocho de agosto de dos mil once;
SE ORDENE que el juez de la causa
acte los medios probatorios de oficio
que estime convenientes para crear
conviccin sobre el derecho discu-
tido, luego de lo cual deber expe-
dir nuevo fallo, con arreglo a derecho
y a lo actuado; SE DECLARE que
carece de objeto pronunciarse sobre
la causal de infraccin normativa de
carcter material; SE DISPONGA la
publicacin de la presente resolucin
en el diario oficial El Peruano, bajo
responsabilidad; en los seguidos por
Dora Isabel Huarcaya Toledo contra
Jessica Yanina Saravia Trillo, sobre
desalojo por ocupacin precaria; y se
devuelvan.
S. TICONA POSTIGO
119
 J URISPRUDENCIA CIVIL

ENTRE CORCHETES:
ANOTACIONES

[] Cdigo Procesal Civil

Artculo 386.- Causales
El recurso de casacin se sustenta en la infraccin normativa que incida directamente sobre la decisin contenida en la resolucin impugnada o
en el apartamiento inmotivado del precedente judicial.

[] Cdigo Civil
Artculo 911.- Posesin precaria
La posesin precaria es la que se ejerce sin ttulo alguno o cuando el que se tena ha fenecido.
Artculo 1026.- Rgimen legal del derecho de uso
El derecho de usar o de servirse de un bien no consumible se rige por las disposiciones del ttulo anterior, en cuanto sean aplicables.
Artculo 1027.- Derecho de habitacin
Cuando el derecho de uso recae sobre una casa o parte de ella para servir de morada, se estima constituido el derecho de habitacin.
Artculo 1028.- Extensin de los derechos de uso y habitacin
Los derechos de uso y habitacin se extienden a la familia del usuario, salvo disposicin distinta.

[] Cdigo Procesal Civil

Artculo 197.- Valoracin de la prueba
Todos los medios probatorios son valorados por el juez en forma conjunta, utilizando su apreciacin razonada. Sin embargo, en la resolucin
solo sern expresadas las valoraciones esenciales y determinantes que sustentan su decisin.

[] Cdigo Procesal Civil

Artculo 196.- Carga de la prueba
Salvo disposicin legal diferente, la carga de probar corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin, o a quien los contradice
alegando nuevos hechos.

[] Cdigo Procesal Civil

Artculo 1029.- Carcter personal del uso y habitacin
Los derechos de uso y habitacin no pueden ser materia de ningn acto jurdico, salvo la consolidacin.

120
 [ENTRE CORCHETES]: COMENTARIOS Y ANOTACIONES

COMENTARIO

Nuevamente definiendo el ttulo

en la posesin precaria

Julio Eduardo POZO SNCHEZ(*)

Desde siempre hemos sostenido que en el tema de en la Casacin N 2758-2004 (Lima) del veinticua-
posesin precaria resulta determinante establecer una tro de noviembre de dos mil cinco y en la Casacin

correcta definicin del ttulo. Si la posesin preca- N 1426-2006 (Lima) del ocho de noviembre de dos
ria, conforme el artculo 911 del Cdigo Civil (CC), mil seis. (el resaltado es nuestro)
es aquella que se ejerce sin ttulo
o con ttulo fenecido, entonces, En nuestra opinin, ttulo (en la
es ms que obvio que solo deter- Para nosotros ttulo es posesin precaria) no solo se cir-
minando los alcances del ttulo aquella causa que justifica cunscribe al acto jurdico (con-
podremos saber con certeza cundo una posesin vlida sobre trato) como en muchas sentencias
nos encontramos frente a una situa-
el bien. Y esta causa vlida de la Corte Suprema de Justicia
puede encontrarse en un acto (CSJ) se estableci, e incluso se
cin de precariedad o no. jurdico (contrato) o en la ley repite en la ejecutoria materia de
En la Casacin N 1784-2012-ICA, (en sentido material). La ley comentario. Lamentablemente, el
puede establecer, por tanto,
publicada el pasado 2 de marzo de
derecho a poseer y as, un IV Pleno Casatorio Civil tampoco
2015, se establece: Considerando ttulo que evite la califica- ofreci una definicin meridiana.
Octavo.- Que, el artculo 911 del cin de precario.
Cdigo Civil exige que se prueben Para nosotros ttulo es aque-
dos condiciones copulativas: Pri- lla causa que justifica una pose-
mero.- Que la parte demandante sea la titular del sin vlida sobre el bien. Y esta causa vlida puede
bien cuya desocupacin pretende; y, Segundo.- Que encontrarse en un acto jurdico (contrato) o en la ley
la parte emplazada ocupe el mismo sin ttulo o cuando (en sentido material). La ley puede establecer, por
el que tena ha fenecido. El ttulo al que se refiere tanto, derecho a poseer y as, un ttulo que evite
la segunda condicin copulativa es el que emana de la calificacin de precario. A modo de ejemplo tene-
un acto jurdico por el que se otorga al poseedor la mos el artculo 1700 del CC cuando establece que
propiedad, arrendamiento, usufructo, uso, comodato, vencido el plazo del contrato (ttulo-acto jurdico),
superficie, anticresis, entre otros, del bien que detenta, si el arrendatario permanece en el uso del bien arren-
y no nace del solo estado o condicin familiar del dado, no se entiende que hay renovacin tcita, sino
ocupante, como sera el ser hermano, padre, hijo, la continuacin del arrendamiento (ttulo-Ley), bajo
primo o cnyuge entre otros del actual propieta- sus mismas estipulaciones, hasta que el arrendador
rio del bien, o del anterior, inclusive. Tal posesin solicite su devolucin, la cual puede pedir en cual-
ha quedado establecida por este Supremo Tribunal quier momento (agregados nuestros).

(*) Profesor de Derechos Reales en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Miembro de la Comisin de Estudios de Dere-
chos del Colegio de Abogados de Lima. Consultor y asesor en asuntos y litigios inmobiliarios.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 205 121

 J URISPRUDENCIA CIVIL
Por tanto, es nuevamente cuestionable que la CSJ
insista en una definicin parcial sobre ttulo en
la posesin precaria y, lo que es peor, estableciendo
prima facie que no posible que la causa vlida para
poseer pueda nacer del solo estado o condicin fami-
liar del ocupante respecto del actual propietario.
Nos preguntamos y qu ocurre si quien demanda la
desocupacin del predio es el padre propietario con-
tra la madre y sus menores hijos? Vase, por ejem-
plo, la Casacin N 3135-99-LIMA donde se afirm
que: () la posesin ejercida por el hijo menor de
edad sobre los bienes de propiedad del padre nunca
va a ser una posesin precaria, pues su ttulo pose-
sorio es justamente su calidad de hijo (). En
qu quedamos entonces? Es la condicin familiar
ttulo para poseer?
El caso concreto que resuelve la Casacin N 1784-
2012-Ica nos presenta un proceso de desalojo por pre-
cario donde la demandante ostenta derecho de propie-
dad inscrito en el registro pblico respecto del predio
materia de litis. La demanda es interpuesta contra la
conviviente del hijo de la demandante, quien afirma,
por esta situacin, ostentar derecho de uso y habitacin.
La demandada reconoce la propiedad (inscrita) de la
demandante, pero afirma que siempre ha vivido con
el hijo de esta, con quien mantiene una relacin de
convivencia, adems de haber procreado a sus dos
menores hijos (quienes son, por tanto, nietos de la
demandante), sealando adems que fue el hijo de la
demandante quien la llev a vivir al inmueble mate-
ria de desalojo.
Sin embargo, conforme lo expresado en la pro-
pia ejecutoria (votos singulares se los seores jue-
ces Rodrguez Mendoza, Valcarcel Saldaa, Cunya
Celis y Ticona Postigo), no se ha acreditado en el
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proceso que la demandada sea conviviente del hijo
de la demandante y tampoco que el referido hijo con-
tine viviendo junto a la demandada.
Pese a lo antes expuesto (considerando octavo antes
copiado y los hechos comentados brevemente) la
CSJ en esta ejecutoria termina fallando a favor de la
demandada, considerando que (...) si bien es cierto
con la carta notarial de folio diez, la demandante
requiere formalmente solo a la demandada para que
desocupe el inmueble de su propiedad, tambin lo
es que dicho documento resulta insuficiente, ya
que el inmueble materia de desalojo el cual no
se encuentra independizado ni se ha sealado
qu parte de l viene siendo ocupado de forma
precaria, se encuentra en posesin no solo por la
demandada sino tambin por el hijo de la actora
y sus nietos; entonces no resulta viable pretender
solo desalojar a uno de ellos, ms an y como bien
seala la demandada, si mantiene una relacin de
convivencia viviendo en el inmueble con el hijo de
la demandante; adems, pretender ello originara
quebrar la unidad familiar que conforme a nuestra
Constitucin vigente es protegida por el Estado.
(El resaltado es nuestro)
Caben varias interrogantes que comparto con uste-
des, mxime si existen hasta dos votos singulares
por parte de cuatro (4) jueces supremos: El predio
debe estar independizado para la procedencia de la
demanda de desalojo por precario? Ostenta derecho
de uso o habitacin (conforme el art. 1026 del CC)
el hijo que recibe la posesin del predio de propie-
dad del padre o madre? La sola relacin de convi-
vencia es ttulo para poseer? Hubiera sido el mismo
fallo (decisin) si se tomaba en cuenta que el hijo
de la demandante ya no viva en el predio junto a la
demandada y sus hijos?