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Revista Chilena de Derecho Privado, N 18, pp.

243-258 [julio 2012]


Julio 2012 Derecho Procesal Civil

DERECHO PROCESAL CIVIL

Comentarios de jurisprudencia
Claudio Fuentes Maureira
Profesor de Derecho Procesal y Litigacin

Macarena Vargas Pavez


Profesora de Derecho Procesal
Universidad Diego Portales

Derecho Probatorio 1. Los hechos de la causa


y la historia procesal
de Familia
En causa RIT C-1289-2010, cara-
tulado Rocha con Palma, la seora
En las siguientes lneas me referir
Gloria R.E. demand impugnando
a un reciente fallo pronunciado por
la paternidad del seor EPC y recla-
nuestro mximo tribunal en el con
texto de un juicio de impugnacin y mando la paternidad del Sr. KDD. La
reclamacin de paternidad, conocido demanda sostiene que la demandante
bajo el amparo de la ley N 19.968, abandon el hogar que comparta
con el Sr. EPC llevndose consigo a 243
que estableci los tribunales de fa
milia y su procedimiento. La relevan los dos hijos en comn que tena con
cia del fallo, ms all de tratarse de ste, de cinco y dos aos de edad a la
un pron unc iamiento de la Corte fecha de salida del hogar. Posterior-
Suprema, se debe a que contribuye mente, junto con los nios comenz
de manera significativa en materia a convivir con el seor KDD.
de Derecho Probatorio en juicios de Consigna la sentencia de primer
familia, jurisprudencia que hasta la grado que se encuentra probado que
fecha es escasa. desde el ao 2003 a la fecha de la
En particular, el reciente fallo presentacin de la demanda, el ao
se refiere y desarrolla en extenso el 2010, la Sra. Gloria R.E. y sus hijos
significado de la sana crtica y sus han convivido con el Sr. KDD. Asi-
implicancias para el razonamiento mismo, se entiende probado que el
judicial que debe ser plasmado en Sr. KDD ha cuidado de los hijos de
cualquier fallo pronunciado por un la Sra. Gloria R.E. y que stos con-
juez de familia. Asimismo, la Corte forman una familia con el Sr. KDD
Suprema se pronuncia acerca de un y los hijos que este ltimo tiene en
problema probatorio concreto, la comn con la demandante.
posibilidad de decretar acreditada la La sentencia de primer grado
posesin notoria de la calidad de pa- tambin establece que la paternidad
dre contando con un solo testimonio. biolgica de los nios corresponde,

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mediante anlisis de ADN, al Sr. mental resolver una pregunta acerca


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EPC, demandado de impugnacin. de los lmites de la casacin en el
El fallo del juez de familia de fondo y la posible revisin mediante
Concepcin resuelve la causa esti- sta de decisiones judiciales que han
mando que no se ha logrado probar valorado la prueba bajo el sistema
la posesin notoria de la calidad de de la sana crtica. En este sentido,
padre, razn por la cual se rechazan la casacin en el fondo permite la
ambas acciones. revisin de las reglas reguladoras
Ante este resultado adverso se de la prueba, propias del sistema de
apela la sentencia de fecha 8 de junio prueba legal, pero respecto de la sana
de 2011 ante la Corte de Apelaciones crtica la Corte reconoce que existe
de Concepcin, la cual confirma la jurisprudencia dismil, que sostiene
resolucin de primer grado. En virtud que todo el proceso de valoracin
de lo anterior la Sra. Gloria R.E. pre- de los hechos est en su totalidad
senta recurso de casacin en el fondo entregado al juzgador, por lo que
ante la Excelentsima Corte Suprema, ausente de todo control. Pues bien, es
alegando una errnea aplicacin del apropsito de esta pregunta que la sala
Derecho. En particular la recurrente de verano integrada por los ministros
indica la infraccin del artculo 32 de la Sergio Muoz, Patricio Valds, Hctor
ley N 19.968, que consagra el sistema Carreo, Guillermo Silva y Eugenia
244 de apreciacin de la prueba de la sana Sandoval profundiza acerca de la sana
crtica, ya que seala que la sentencia: crtica como sistema de valoracin de
la prueba.
falta a la lgica y la experien Un aspecto a rescatar del fallo en
cia en el establecimiento de cuestin tiene relacin con la posicin
la conclusiones del juez de familia, y de cualquier otro
juez para estos efectos, que se enfrenta
y sostiene que si se ha acreditado nom- a la sana crtica como mtodo para
bre, trato y fama mediante diversos la valoracin de la prueba. En este
medios de prueba. A continuacin sentido, la Corte identifica que la
invoca la infraccin del artculo 201 en sana crtica supone un cambio en el
relacin con el 202 del Cdigo Civil, al papel del juez en la produccin de la
haber dado preeminencia a la prueba sentencia, ya que este sistema:
biolgica por sobre la posesin notoria.
pretende liberar al juez de
2. La sana crtica, disposiciones cerradas, pues-
la fundamentacin de los fallos
to que no siempre seguirlas
y la errnea aplicacin
es garanta de justicia en las
del derecho
determinaciones judiciales1.
Previo al examen de fondo del recur- 1
Corte Suprema de Chile, Causa rol, N
so, la Corte Suprema estima funda- 9607-2011, sentencia 29 de febrero de 2012.

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Como se puede observar, se entre- fe en el juzgador (...) Luego,

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gan mayores niveles de autonoma al en una valoracin conjunta
juez al momento de valorar la prueba de los medios probatorios as
a efectos de buscar la justicia del caso determinados, extraer conclu-
concreto. Con todo, esta mayor con- siones pertinentes en cuanto
fianza no es gratuita para los jueces a los hechos y fijar la forma
y tiene importantes consecuencias. en que estos sucedieron. En
En primer lugar, la sana crtica ambos escalones deber tener
obliga a los jueces a tener un cono- presente el magistrado las le-
cimiento acabado de los casos que se yes de la lgica, la experiencia
les presentan, pues sern slo ellos y los conocimientos cientfica-
los responsables, sin las espaldas mente afianzados (...)2.
del legislador, de definir qu hechos
se pueden dar por probados y cu- Desde esta perspectiva se hace evi
les no. La propia Corte describe el dente que el trabajo del juez es ms
proceso de trabajo que deber llevar arduo al momento de valorar la prue-
a cabo el juez para poder valorar de ba en este sistema de apreciacin, se
manera apropiada toda la prueba, trata de un proceso de razonamiento
proceso de conocimiento que dista ms complejo.
de aqul realizado en los sistemas La segunda consecuencia tiene
de prueba legal en el cual una buena relacin con la fundamentacin de 245
parte del anlisis de la prueba y su las sentencias. Es as que el fallo deja
confiabilidad, coherencia y poder en claro que:
probatorio estaban regulados por ley.
As, la Corte Suprema seala las reglas de la sana crtica
cul es el estndar de conducta a imponen mayor responsabi-
satisfacer por parte del juez: lidad a los jueces3

La sana crtica est referida y que la principal consecuencia de


a la valoracin y pondera- aqulla es el deber de fundamenta-
cin de la prueba, esto es, la cin. En otras palabras, la contracara
actividad encaminada a de- a esta mayor libertad al momento
terminar primero los aspectos de apreciar la prueba es una mayor
que inciden en la decisin de exigencia en la fundamentacin de
considerar aisladamente los los fallos. A este respecto el fallo
medios probatorios, para pre- realiza una de sus principales contri-
cisar su eficacia, pertinencia, buciones al establecer con claridad
fuerza, vinculacin con el jui-
cio y cuanto pueda producir 2
Corte Suprema de Chile (n. 1), consi
derando sexto, cuarto prrafo.
Cita Westlaw Chile: CL/JUR/472/2012, con 3
Op. cit., considerando sexto, prrafo
siderando primero, fallo de la CS. dcimo quinto.

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qu debe contener un fallo cuando se ria llevado a cabo por el juez4. Esta
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refiere a la valoracin de las pruebas situacin va en directa contradiccin
bajo este sistema de apreciacin. con lo dicho por la Corte Suprema,
Para desarrollar el punto anterior ya que, por un lado, el razonamiento
la Corte examina con minuciosidad probatorio debe graficar, como se
todo el cuerpo legislativo vigente en mencion antes, la valoracin de
el cual la sana crtica es definida o uti- cada medio de prueba y despus las
lizada como mecanismo de aprecia- vinculaciones entre unos y otros, y,
cin de la prueba. De dicha revisin adems, explicitar en cada ejercicio
la Corte deriva que la sana crtica no los criterios de valoracin que el juez
slo impone al juez los parmetros ha utilizado para apreciar.
de las mximas de la experiencia, Es decir, siguiendo el razonamien-
los conocimientos cientficamente to del supremo tribunal, la exclusiva
afianzados y la lgica sino que, ade- mencin a la sana crtica como una
ms, entiende que estos deben ser formula tipo no es suficiente, sino
explicitados en el razonamiento del que, adems, el juez debe indicar qu
tribunal. Indica el mximo tribunal: mxima de la experiencia, qu regla
de la lgica formal o qu conocimien-
e) Los sentenciadores dejarn to cientficamente afianzado, con
explicitadas en la sentencia nombre y apellido, est utilizando
246 para otorgarle o no credibilidad a
las razones jurdicas, los prin-
cipios de la lgica, las m cierto medio de prueba5, no basta en
este sentido un mencin a:
ximas de la experiencia y los
conocimientos cientficamente
este testigo no es creble en
afianzados en cuya virtud le
virtud de las mximas de la
asignan valor o desestiman las
experiencias.
pruebas.
Como es evidente, eleva las expectati-
Esta situacin descrita por el supre-
vas respecto del trabajo de los jueces.
mo tribunal tiene impacto en cmo
fundamentan las sentencias los jue- 4
Ejemplos de este tipo de fallos puede
ces en la actualidad. verse en Claudio Fuentes Maureira, La
Lo comn en fallos en materia de persistencia de la prueba legal en la judicatu
ra de familia, en Revista de Derecho, ao 18,
juzgados de familia est en encontrar N 1, Antofagasta, 2011, pp. 119-145.
decisiones que una vez que enume- 5
el aspecto fundamental queda deter
ran y resumen toda la prueba presen- minado en precisar en la sentencia las
tada, se limitan a utilizar la expresin razones, jurdicas, los principios de la lgica, las
en virtud de la sana crtica como mximas de la experiencia y los conocimientos
cientficamente afianzados en cuya virtud
un razonamiento autoexplicativo y le asignan valor a las pruebas rendidas en el
suficiente para dar a entender al lec- proceso. Corte Suprema de Chile (n. 1),
tor el proceso de valoracin probato- considerando sexto, prrafo decimoquinto.

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Julio 2012 Derecho Procesal Civil

A mayor abundamiento la pro- La Corte entiende que los par

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pia Corte deja en claro cul es el metros de la sana crtica, si bien de
parmetro a satisfacer por parte de ben ser escogidos y aplicados al caso
cualquier razonamiento probatorio, concreto por el juez que en primera
al identificar el papel que cumple la instancia conoce de la causa, no es
fundamentacin de las sentencias facultativo de este la remisin o no a
al estar dirigida al examen de las dichos parmetros. En otras palabras,
partes y ciudadanos en general. En el juez no puede escoger si se remite o
otras palabras, el razonamiento pro- no la sana crtica para resolver un pro-
batorio seguido por el juez de familia blema de valoracin de la prueba, pues:
debe plasmarse de forma pristina en
su fallo, de modo tal que pueda ser (e)s el legislador el que se
seguido y comprendido por cual- remite a tales parmetros, es
quier ciudadano. Nuevamente en l quien integra la ley con ra
palabras de la Corte Suprema: zones, principios, mximas y
conocimientos7.
debe revelar y conducir l
gicamente a la conclusin que Se trata, entonces, de una orden ex-
convence al sentenciador en plcita del legislador como un lmite a
la ponderacin de la prueba6. la labor del juez y su incumplimiento
vulnera una garanta que ste concede 247
Como resulta patente en la realidad a las partes. Ms an la Corte indica:
actual, la simple enumeracin de
los medios de prueba y la remisin su inobservancia, transgre-
genrica a la sana crtica resulta a sin, equivocada aplicacin o
todas luces insuficiente. errnea interpretacin puede
Un ltimo aspecto a rescatar en dar origen a la interposicin
esta materia se relaciona con el ra de los recursos que contempla
zonamiento seguido por el mximo la ley, puesto que cuando no
tribunal con el fin de resolver la pri se los cumple, no solamente
mera pregunta jurdica planteada. se desobedecen sus determi-
Concluye la Corte Suprema de ma- naciones, sino que, adems,
nera correcta que, al igual que en el se quebranta la ley (...)8.
caso de las tpicas reglas reguladoras
de la prueba del nuestro Cdigo de En mi opinin, no debe confun-
Procedimiento Civil, los parmetros de dirse la decisin del juez de primer
la sana crtica y su aplicacin tam- grado de escoger qu mximas de la
bin pueden estar sujetos a control experiencia o conocimiento cientfico
mediante este recurso.
7
Corte Suprema de Chile (n. 1), consi
Corte Suprema de Chile (n. 1), consi derando sexto, prrafo dcimo quinto.
6

derando sexto, prrafo dcimo quinto. 8


Ibid.

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Claudio Fuentes Maureira y Macarena Vargas Pavez RChDP N 18

sern utilizadas como parmetro para de credibilidad de un testigo? Es


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valorar un determinado medio de evidente que los jueces pueden errar
prueba con la imposibilidad de exa- al momento de calificar un hecho o
minar dicha decisin. Si bien es cierto una premisa como un mxima de
que el legislador no enumer todos la experiencia o un conocimiento
los conocimientos cientficos o las cientficamente afianzado. Lo impor-
mximas de la experiencia posibles tante es recalcar que el legislador no
de invocar, si orden la utilizacin autoriza a utilizar cualquier criterio
de ciertos parmetros para tomar para valorar la prueba, sino que slo
una decisin y estableci requisitos aqullos que menciona, que resultan
para poder usarlos. En este sentido ser frmulas o estndares no muy
no se trata de cualquier conocimiento distintos a aqullos como buen padre
humano, sino que de uno que se de familia o debida diligencia.
encuentre cientficamente afianzado. En el mismo sentido la Corte in-
Tampoco el legislador dijo cualquier dica respecto del recurso presentado:
experiencia, sino que una que posea
un rasgo especfico, esto es, que sea no demuestra los yerros de
una mxima que, como dice la Real nunciados, pues omite sealar
Academia Espaola, sea un: la forma en que se han desen-
tendido las normas cientficas,
248 principio o proposicin ge tcnicas, simplemente lgicas
neralmente admitida por quie o de la experiencia que la sana
nes profesan una facultad o crtica ordena respetar(...)9.
ciencia.
Un ltimo punto es que no debe
En el caso de la lgica formal se re- confundirse la decisin acerca de si
fiere a las leyes que la conforman. La un testigo es o no ms creble o ms
decisin de calificar un determinado vers que otro, con verificar la ade
parmetro como uno de aqullos que cuada calificacin de un parmetro
la ley obliga a utilizar como medio de valoracin con aqullos que el
de valoracin de la prueba si puede legislador autoriza a utilizar. La pri
y debe ser objeto de revisin. Perm- mera hiptesis s parece ser algo
taseme un ejemplo, un fallo sostiene imposible de revisar mediante este
que la ciencia hoy indica que los hijos recurso, ya que la ley no entrega r-
de padres homosexuales tienden a denes o prohibiciones a este respecto
mentir ms que los hijos de padres y no existe una norma legal involu-
heterosexuales y valora conforme a crada. El razonamiento enarbolado
ello un testimonio estimndolo no
por el mximo tribunal es consistente
creble. Es ste un conocimiento
con esta idea al indicar:
cientficamente afianzado que esta-
ramos dispuestos a aceptar como un 9
Corte Suprema de Chile (n. 1), consi
parmetro vlido para la ponderacin derando octavo.

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Julio 2012 Derecho Procesal Civil

la exposicin de motivos (...) Tales exigencias plantean la

Comentarios de jurisprudencia
deja en evidencia que el pro- interrogante acerca de la po
psito final de la recurrente sibilidad que la posesin en
es promover que se lleve a cuestin sea justificada nica
cabo por esta Corte una nueva mente con el mrito de la
valoracin de las probanzas, prueba testimonial rendida11.
distinta de la ya efectuada por
los jueces de mrito, actividad La cuestin jurdica est soportada
que resulta extraa a los fines por el razonamiento seguido por el
de la casacin en el fondo en juez de familia que rechaz la soli-
los trminos propuestos10. citud al estimar que no era posible
acreditar los requisitos de nombre,
3. Puede acreditarse la posesin trato y fama mediante una sola
notoria de la calidad de padre
prueba testimonial 12. Termina la
con un solo testigo?
Corte Suprema por confirmar la re
solucin casada al entender que la
Todo el razonamiento previo esbo- respuesta a la pregunta es negativa.
zado por la Corte no impidi que, Es nuestra opinin que en esta
a pesar de concluir que lo que se materia la Corte Suprema resuelve
pide en concreto es una nueva valo- de manera adecuada el problema
jurdico planteado. 249
racin, de igual forma determinase
si la decisin del juez de familia de En primer lugar, al vincular los
no decretar la posesin notoria de la artculos 198 y 200, entendiendo que
calidad de padre tena sustento. una de las formas por las cuales pue-
Por lo anterior, la Corte examina de acreditarse la paternidad, adems
los requisitos para su procedencia, del ADN, es la declaracin de la po-
identificando los requisitos legales sesin notoria de la calidad de padre
de plazo, nombre, trato y fama y el y, por ende, haciendo aplicable la
necesario establecimiento de modo limitacin establecida en el inciso
irrefragable de aqullos. segundo, que indica que la prueba
Desde el punto de vista de la acre testimonial es insuficiente por si sola.
ditacin de estos requisitos la Corte Lo anterior puede corroborarse en la
recuerda la disposicin del artculo historia de la ley cuando se indica:
200 del Cdigo Civil que indica que la
posesin notoria slo puede probarse Al respecto, decidi la Co-
por un conjunto de testimonios, ante- misin incluir en este artculo,
cedentes o circunstancias fidedignos. como medio probatorio de la
En este escenario la Corte identifica filiacin, la posesin notoria de
cul es la cuestin jurdica a resolver:
11
Corte Suprema de Chile (n. 1), consi
Corte Suprema de Chile (n. 1), consi derando dcimo primero.
10

derando noveno. 12
Op. cit., considerando tercero.

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Jos Antonio Gaspar y Fernando Araya Jasma RChDP N 18

la calidad del hijo, siempre que momento de justificar las limitaciones


Comentarios de jurisprudencia
haya durado a lo menos cinco referidas a la prueba testimonial y la
aos continuos y se demuestre prueba de presunciones:
de modo irrefragable13.
En seguida, atendida la
A mayor abundamiento dice la mis- trascendencia del estableci-
ma historia de la ley N 19.585 que: miento de la filiacin, acept
la conveniencia de evitar que
Por otra parte, la Comisin pudiera darse por acreditada
resolvi no incorporar la limi- con una sola prueba. En ese
tacin en orden a que no bas- sentido, coincidi en que,
te para acreditar la posesin por s sola, nunca puede ser
notoria la prueba de testigos, suficiente la prueba de tes
porque ya se consign -en el tigos. (...) En lo que atae a
artculo 198 que proponemos las presunciones, record
en este informe- que es insu- la Comisin que, en mate-
ficiente por s sola la prueba ria civil, si bien el artculo
testimonial para establecer la 1712, inciso tercero, declara
paternidad y la maternidad14. que las que deduce el juez
debern ser graves, precisas
250 En segundo lugar, debido al y concordantes esto es, no
confiere valor a una sola
propio tenor literal del artculo 200,
presuncin, el artculo 426
el cual alude, en plural, a antece-
del Cdigo de Procedimiento
dentes y conjunto de testimonios.
Civil permite que una sola
Esta pluralidad de antecedentes no
presuncin constituya plena
se encuentra justificada de manera
prueba cuando, a juicio del
arbitraria, ni se trata de una mala
tribunal, tenga caracteres de
tcnica legislativa, por el contrario,
gravedad y precisin suficien-
la historia de la ley muestra amplias tes para formar su convenci-
discusiones parlamentarias respecto miento. Estim la Comisin,
de los medios de prueba y la posi- Al respecto, que deban apli-
bilidad de probar mediante un solo carse en la especie las reglas
medio la filiacin de una persona del artculo 1712, en orden a
debido a la trascendencia de sta y que no basta una sola pre-
sus implicancias. En este sentido, la suncin judicial para dar por
intensin de legislador se explicita establecida la paternidad o
claramente en la historia de la ley al la maternidad. Consiguiente-
mente, acord declarar que,
13
Primer informe Comisin Constitucin,
Historia de la ley N 19.585, p. 383. para estos efectos, ser insu-
14
Segundo informe Comisin Constitu ficiente por s sola la prueba
cin, Historia de la ley N 19.585, p. 778. testimonial, y se aplicarn a la

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Julio 2012 Derecho Corporativo y de la Libre Competencia

de presunciones los requisitos y se pruebe por un conjunto

Comentarios de jurisprudencia
del artculo 171215. de testimonios y anteceden-
tes o circunstancias fidedig-
Desde esta perspectiva el legisla- nos que la establezcan (...).
dor busca incrementar o aumentar
el nivel de fuentes de informacin En mi opinin, debera permitir-
que corroboran que se han dado las se, por dos razones. Por un lado, si
hiptesis de la posesin notoria, en el como muestra la historia de la ley el
entendido que la trascendencia de la objetivo es dotar de mayor seguridad
materia justifica una mayor exigencia a la determinacin de la filiacin, esto
que respecto de la acreditacin de se traduce en que existan mltiples
otros hechos. fuentes de informacin que apunten
Con todo, la informacin entre- a acreditar un mismo hecho, en este
gada por el fallo deja abierta una sentido si en un determinado caso
incgnita. En el fallo en cuestin se se cuenta con un testimonio y otros
muestra que no slo se present co antecedentes fidedignos, no se est
mo medio de prueba para acreditar violando la ratio legis que busca im-
la posesin notoria la declaracin de pedir la sola utilizacin de la prueba
un solo testigo sino que: testimonial y se cumple, adems, con
el otro objetivo destinado a tener
el resto de la prueba rendida mayor certeza. Por otro lado, no debe 251
consistente en certificados de olvidarse que, si bien se trata de una
nacimientos, declaraciones ju- regla establecida en el Cdigo Civil, se
radas y fotografas, no aportan trata de una norma cuyo contenido es
en este sentido a la configu- netamente probatorio y que se sujeta
racin de tal posesin (...)16. al procedimiento establecido por el
legislador en la ley N 19.968, el cual
se ve regido por dos relevantes princi-
Como se observa, el fallo no es ex
pios probatorios: la libertad de prueba
plcito en el contenido de dichos
y la sana crtica. Ambos principios
medios probatorios, pero surge la
apuntan a que no ser el legislador el
pregunta acerca de si sera posible
que establezca el valor probatorio de
probar la posesin notoria mediante
los medios de prueba y a que el catlo-
una sola prueba testimonial y otros
go de medios de prueba ser abierto,
antecedentes probatorios.
pudiendo las partes escoger aqullos
Al respecto la redaccin del ar
a los cules echar mano, siempre que
tculo 200 del Cdigo Civil, resulta
el legislador no los prohiba.
poco clara, ya que se seala: Si bien la ley utiliza la expresin
irrefragable, aspirar en esta materia
Segundo informe..., (n. 14), p. 771.
15 a una verdad absoluta no parece razo-
Corte Suprema de Chile (n. 1), consi
16 nable; esta norma debe ser leda como
derando duodcimo. una precaucin del legislador que

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Claudio Fuentes Maureira y Macarena Vargas Pavez RChDP N 18

busca asegurar que existirn diversas Derecho, ao 18, N 1, Antofagasta,


Comentarios de jurisprudencia
fuentes de informacin, pero pensar 2011.
que slo podremos probar algo de
forma irrefragable contando con dos CFM
testimonios y otros antecedentes y no
con un testimonio y otros anteceden-
tes, es cuestionable. Al final del da se Derecho a un debido
trata de probabilidades. En palabras
proceso.
de Francesco Carnelutti:
Alcances y contenido
desgraciadamente, si pe-
dimos al proceso la verdad
verdadera, la verdad pura, la Recurso de proteccin. Corte de
verdad al ciento por ciento, Apelaciones de Santiago, 11 de
tenemos que reconocer que abril de 2012, rol 1471-2012.
no nos la puede dar. Lo que
nos da es, en la mejor de las
hiptesis, un porcentaje de Nueve alumnas del liceo A-44 Car-
verdad, una especia de ver- mela Carvajal de Prat fueron sancio
dad de baja ley, cuando no nadas con la cancelacin de su ma
252 sea incluso, en vez de moneda trcula para el ao 2012 por haber
de oro, un billete de banco . 17 participado en distintas actividades
con ocasin del movimiento estu-
diantil de 2011.
Bibliografa Las alumnas sancionadas recu-
rren de proteccin en contra del
Carnelutti, Francesco, Cmo se hace un referido establecimiento educacio-
proceso, traduccin de Santiago Sents nal, de la direccin del mismo y
Melendo y Marino Ayerra Redn, de la directora seora R. del V.P.,
Argentina, Editorial Rodamillans argumentando la vulneracin de las
S.R.L., 1954. garantas que contempla el artculo
Corte Suprema de Chile, Causa rol N 19 N 2 y 3 inciso 4 de la Constitu
9607-2011, sentencia 29 de febrero cin Poltica de la Repblica, esto es,
de 2012, Cita Westlaw Chile: CL/ igualdad ante la ley y derecho a un
JUR/472/2012. debido proceso.
Fuentes Maureira, Claudio, La per- En total, se interponen cuatro
sistencia de la prueba legal en la recursos de proteccin sobre hechos
judicatura de familia, en Revista de de igual naturaleza, razn por la cual
la Corte dispuso su acumulacin y
17
Francesco Carnelutti, Cmo se hace
un proceso, traduccin de Santiago Sents los fall en forma conjunta.
Melendo y Marino Ayerra Redn, Argentina, En relacin con la vulneracin del
Editorial Rodamillans S.R.L., 1954, p. 138. derecho a un debido proceso, las re-

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Julio 2012 Derecho Procesal Civil

currentes sealan que a fines del mes ellas tambin haban infringido las

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de diciembre de 2011 y primeros das normas del Manual de Conviven-
del mes de enero de 2012 fueron in- cia: participacin de algunas de las
formadas por parte de la direccin del alumnas en la funa en la Universidad
liceo de la cancelacin de la matrcula Andrs Bello, anotaciones negativas,
para el ao en curso. Indican, adems, atrasos, situacin de condicionali
que no tuvieron conocimiento de las dad, mal rendimiento y, una de
causales por las cuales la direccin ellas, por participar en una velatn
decidi imponer la referida sancin de carcter pblico.
y que no han tenido oportunidad de Sobre la base de todos estos an-
formular descargos, lo que: tecedentes, la recurrida determin
sancionar a las nueve alumnas con
rompe el debido o justo pro la cancelacin de la matrcula para
ceso, cuyo principio rector es el ao 2012 por no cumplimiento
la bilateralidad de la audien- o infracciones de carcter grave al
cia. Manual de Convivencia del Liceo.
Indica, adems, que esta decisin se
Por su parte, la recurrida informa adopta en el marco de la normativa
que con fecha 12 de septiembre de del Ministerio de Educacin que per-
2011, cuatro de las recurrentes ha- mite a los establecimientos educacio-
bran participado en una funa a la nales tomar medidas disciplinarias. 253
Universidad Andrs Bello donde se Con fecha 11 de abril de 2012 la
realizaban clases del programa Sal- Corte de Apelaciones de Santiago
vemos el ao escolar. Con cacerolas acoge la accin de proteccin, deja
y sin autorizacin habran ingresado sin efecto la cancelacin de matrcula
a la referida casa de estudios insul- y ordena el reintegro inmediato de
tando, atemorizando y amenazando las recurrentes a las actividades es
a las alumnas participantes, las que colares.
debieron abandonar el recinto por En su considerando duodcimo
una salida alternativa. Por estos he la Corte sostiene:
chos considerados como violentos
con fecha 6 de diciembre de 2011 el Que, por otra parte, estos
Consejo de Evaluacin de Curso, sentenciadores no han logra-
con la presencia de la directora y do adquirir la conviccin de
otras autoridades del liceo, determi- que en los procesos que moti-
n que se haba infringido el Manual varon las sanciones aplicadas,
de Convivencia del referido estable- se haya respetado a cabalidad
cimiento educacional. el debido proceso, toda vez
Respecto de las otras cinco alum que no existi una investigacin
nas, la recurrida se seala caso a caso de los hechos, sino que una
los antecedentes que llevaron a la citacin para comunicar la
direccin del liceo a considerar que decisin adoptada y de la que

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slo alzarse, sin haber existido Tal como se advierte del consi-
Comentarios de jurisprudencia
un proceso en el que se indaga derando duodcimo, la Corte estim
ran las situaciones fcticas y la que en este caso no hubo un proceso:
posibilidad de que las recurridas
formularan sus descargos. (sin haber existido un pro-
ceso en el que se indagaran
Aun cuando este fallo no se en- las cuestiones fcticas),
cuentra firme, estimo que hay dos
aspectos interesantes de comentar. de modo tal que difcilmente se pu-
En primer lugar, las razones por las dieron cumplir las exigencias mni-
cuales la Corte considera que en este mas de un debido proceso conforme
caso se ha vulnerado el derecho a un a la Constitucin Poltica de la Rep-
debido proceso y, en segundo lugar, blica y de los tratados internaciones.
la aplicacin amplia de este derecho En segundo lugar, el fallo alude a
a procesos no jurisdiccionales. la ausencia de una oportunidad para
formular descargos. En este caso, no
se cumple con una de las dimensio-
I. Vulneracin del derecho nes ms importantes del debido pro-
al debido proceso ceso, cual es el derecho a la defensa,
entendido como la posibilidad y la
254 Considero que este fallo se encamina oportunidad de las partes de efectuar
en sentido correcto al acoger el re- alegaciones, presentar pruebas y con-
curso interpuesto, pues recoge de al- tradecir las de la contraria durante
gunas de las garantas judiciales que todo el proceso con la seguridad de
componen el debido proceso con- que ellas sern valoradas por el juez
sagrado en la Constitucin Poltica en la sentencia1.
de la Repblica y en la Convencin Conforme a la jurisprudencia de
Americana de Derecho Humanos. la Corte Interamericana de Derechos
En primer lugar, la referencia Humanos esta garanta supone, entre
que hace el fallo a la ausencia de otras cosas, el derecho a una comu-
una investigacin de los hechos nicacin previa y detallada de los
alude a la exigencia de desarrollar cargos que se formulan; a conocer
un proceso en el que se averigen las razones por las cuales se imputa
y examinen los hechos objeto de la un determinado hecho; a disponer
investigacin. Pero no se trata de de tiempo y medios adecuados para
cualquier proceso, sino que uno que preparar la defensa; a interrogar a
asegure el cumplimiento de ciertas
los testigos a su favor y en contra y a
garantas mnimas como, por ejem-
controvertir las pruebas.
plo, el derecho a ser informado de los
cargos que se formulan o a disponer
de tiempo y medios para preparar 1
Alex Caroca, Garanta constitucional de la
la defensa. defensa procesal, Barcelona, Bosch, 1998, 588 pp.

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A juicio de la Corte de Apelacio- que existe un gran desarrollo doctrina-

Comentarios de jurisprudencia
nes de Santiago, la sola comunica- rio y jurisprudencial en esta materia.
cin de la sancin en diciembre de Es cierto que esta tarea no siem-
2011 y enero de 2012 sin dar a las pre resulta fcil. Ello se debe porque
alumnas la posibilidad de defenderse el derecho al debido proceso no es
en los trminos antes sealados, vul- una nocin clara, simple y esttica.
nera el derecho a un debido proceso. Por el contrario, se trata de una no-
Dicho lo anterior, y rescatando el cin compleja, compuesta de mlti-
valor de este fallo, no puedo dejar de ples dimensiones de textura abierta
sealar que la Corte pierde una valio- y en permanente evolucin2.
sa oportunidad llenar de contenido La CIDH define el debido pro-
y delimitar el alcance del derecho a ceso como el:
un debido proceso, avanzado con
ello en la construccin de estnda- conjunto de parmetros o
res jurisprudenciales nacionales. En estndares bsicos que de-
efecto, el fallo se limita a enunciar de ben ser cumplidos por todo
modo general algunas de las dimen- proceso para asegurar que la
siones que componen el derecho al discusin y la determinacin
debido proceso, pero no desarrolla de los derechos que estn en
los argumentos por los cuales se cuestin se hayan realizado
configura la situacin de vulneracin. en un entorno de razonabi- 255
Qu era lo exigible al estable- lidad y justicia para las per-
cimiento educacional en este caso? sonas que intervienen en su
Qu etapas o pasos debi haber desarrollo3.
seguido para que se resguardara el
derecho de las alumnas a un debido El hecho de que la nocin de
proceso? Todo indica que la sola debido proceso est compuesta por
notificacin de la sancin no slo es estndares generales y no reglas
insuficiente para los estndares exi- especficas- impone una importante
gidos sino que vulnera una garanta carga al juzgador. Le exige realizar
constitucional, pero, cmo se liga un trabajo argumentativo lgico y
la actuacin de la recurrida con las coherente para el caso concreto, es
normas constitucionales e interna- decir, lo obliga a aplicar en cada caso
cionales aplicables en esta materia? un criterio de razonabilidad,
Si bien el considerando duodci
mo se refiere como ya se ha men 2
Mauricio Duce, Felipe Marn y Cristin
cionado a la necesidad de una in Riego, Reforma a los procesos civiles orales:
vestigacin previa a la imposicin de la consideraciones desde el debido proceso y
calidad de la informacin, en CEJA, Justicia
sancin y al derecho de las recurrentes
civil: perspectivas para una reforma en Amrica
a formular los descargos, no se ofrece latina, Santiago, Centro de Estudio de Justicia
una fundamentacin que d sustento a de las Amricas, 2008, pp. 13-94.
la decisin adoptada, en circunstancias 3
Fallo Garca Ramrez-CIDH, 2004.

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esto es, para considerar si Tal como se puede observar del


Comentarios de jurisprudencia
es que en una circunstancia fallo en comento, el considerando
cualquiera se han cumplido dcimo tercero slo hace alusin a los
o no las exigencias de las
garantas es necesario consi- mientras no se establezca legalmente su culpa
derar en concreto los valores bilidad. Durante el proceso, toda persona tiene
derecho, en plena igualdad, a las siguientes
que ellas proclaman en rela- garantas mnimas:
cin con los dems valores a) derecho del inculpado de ser asistido
del sistema, al mismo tiempo gratuitamente por el traductor o
que las limitaciones propias intrprete, si no comprende o no
de la realidad4, habla el idioma del juzgado o tribunal;
b) comunicacin previa y detallada al
inculpado de la acusacin formulada;
cuestin que se echa de menos en el c) concesin al inculpado del tiempo
caso en comento. y de los medios adecuados para la
Tambin se echa de menos una preparacin de su defensa;
aplicacin del Derecho Internacional d) derecho del inculpado de defenderse
personalmente o de ser asistido por
de los Derechos Humanos en la funda-
un defensor de su eleccin y de co
mentacin del fallo. No hay mencin municarse libre y privadamente con
alguna ni siquiera tangencial a los su defensor;
tratados internacionales de derechos e) derecho irrenunciable de ser asistido
256 humanos, en general, y del pacto de por un defensor proporcionado por
el Estado, remunerado o no segn
San Jos de Costa Rica o convencin
la legislacin interna, si el inculpado
Americana de Derechos Humanos, no se defendiere por s mismo ni
en particular. Este punto llama espe- nombrare defensor dentro del plazo
cialmente la atencin habida cuenta establecido por la ley;
del gran desarrollo doctrinario y f) derecho de la defensa de interrogar a
jurisprudencial que existe en torno a los testigos presentes en el tribunal y
de obtener la comparecencia, como
las garantas judiciales contenidas en el testigos o peritos, de otras personas
artculo 8 de este instrumento y que se que puedan arrojar luz sobre los
aplican en forma directa en este caso5. hechos;
g) derecho a no ser obligado a declarar
4
Duce, Marn y Riego (n. 2), p. 20. contra s mismo ni a declararse cul
5
Artculo 8. 1. Toda persona tiene de pable y
recho a ser oda, con las debidas garantas h) derecho de recurrir del fallo ante
y dentro de un plazo razonable, por un juez juez o tribunal superior.
o tribunal competente, independiente e 3. La confesin del inculpado solamente
imparcial, establecido con anterioridad por es vlida si es hecha sin coaccin de ninguna
la ley, en la sustanciacin de cualquier acu naturaleza.
sacin penal formulada contra ella, o para la 4. El inculpado absuelto por una sen
determinacin de sus derechos y obligaciones tencia firme no podr ser sometido a nuevo
de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier juicio por los mismos hechos.
otro carcter. 5. El proceso penal debe ser pblico,
2. Toda persona inculpada de delito tie salvo en lo que sea necesario para preservar
ne derecho a que se presuma su inocencia los intereses de la justicia.

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artculos 19 y 20 de la Constitucin Tal como lo hizo anteriormente,

Comentarios de jurisprudencia
Poltica e, incluso, al auto acordado la Corte desaprovecha la oportunidad
de la Corte Suprema sobre tramita- de referirse a este punto y desarrollar
cin y fallo del recurso de proteccin. argumentos slidos para sustentar una
interpretacin como sta, cuestin
que, entre otros aspectos, quiz ser
II. Aplicacin del derecho objeto de crtica por la contraparte en
al debido proceso a procesos sus escritos de apelacin.
no jurisdiccionales En este escenario, me parece
interesante traer a colacin el voto
Un segundo aspecto que a mi de minora de una sentencia dicta
juicio es interesante de comentar do hace ms de veinte aos que
tiene relacin con la interpretacin s se hace cargo del punto 6. En
extensiva del derecho al debido 1986 un alumno de la Universidad
proceso aplicada a la actuacin de la de Santiago de Chile presenta un
recurrida. recurso proteccin por la aplica-
Se trata, como sabemos, de un cin de la sancin de expulsin en
establecimiento educacional que razn de supuestas infracciones al
aplica una sancin en el marco de Reglamento de tica Estudiantil
sus atribuciones, pero como hemos de esa universidad. Los hechos que
visto sin llevar adelante un proceso motivaron la sancin fueron los 257
con las mnimas garantas y sin dar
siguientes: interrupcin violenta de
oportunidad a las recurrentes a de-
clases, participar en enfrentamientos
fenderse. Pero son exigibles estos
con carabineros y haberse negado a
estndares a las decisiones de orga-
abandonar las dependencias de la
nismos no jurisdiccionales? Es po-
universidad ante los requerimientos
sible aplicar los mismos parmetros?
de la autoridad.
Qu papel representa el Manual de
El recurrente argumenta su re-
Convivencia de un establecimiento
educacional en un caso como ste? curso en la violacin de los derechos
Si bien comparto de la interpre- constitucionales establecidos en el
tacin amplia que hace la Corte de artculo 19 N 2 y N 3 inciso 4 y 5
este derecho al exigir las garantas y N 24 de la Constitucin Poltica
propias del debido proceso a au- de la Repblica. El voto de mayora
toridades (distintas a las judiciales) rechaza el recurso por considerar
que tienen la facultad de emitir que la medida de expulsin ha sido
decisiones o pronunciar sentencias, ejercida en cumplimiento del deber
la ausencia de argumentos sobre el de la recurrida de
particular, no permite conocer las 6
Recurso de proteccin. Corte de Ape
consideraciones que motivaron esta laciones de Santiago, 6 de mayo de 1986.
decisin ni construir estndares juris- Alucema Galleguillos, Patricio vs. Universidad
prudenciales nacionales al respecto. de Santiago de Chile.

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velar por el normal desenvol justicia y racionalidad conte-


Comentarios de jurisprudencia
vimiento del quehacer univer nidos en las normas vigentes
sitario de proteger a la comu- y, que como sucede en el
nidad estudiantil de acciones caso en estudio, cuando stos
que alteren la tranquila con- no estn determinadamente
vivencia que se necesita para sealados por un cuerpo legal,
lograr los propsitos de toda sera necesario recurrir para
universidad7. emitir el juicio, a los princi-
pios de equidad que le indi-
El voto disidente, en cambio, que a la autoridad su sabidura
considera que la exigencia contenida y conciencia, lo que puede
inciso 5 del N 3 del artculo 19, que inferir, como parece natural,
establece: en primer lugar de aquellos
que el legislador ha dado para
toda sentencia de un rgano similares situaciones8.
que ejerza jurisdiccin debe
fundarse en un proceso previo En definitiva, en casos como ste
legalmente tramitado. Corres- donde se discuten garantas constitu-
ponder al legislador estable- cionales procesales, se espera de nues-
cer las garantas de un racional tros jueces una debida comprensin de
258 y justo procedimiento, los estatutos que las rigen y una debida
fundamentacin de sus decisiones.
es aplicable a cualquier sentencia
dictada por una autoridad que tiene
la facultad para ello. Bibliografa
El ministro disidente sostiene que
una interpretacin armnica del art- Caroca, Alex, Garanta constitucional de
la defensa procesal, Barcelona, Bosch,
culo 19 y 76 de la carta fundamental
1998.
y del artculo 170 N 5 del Cdigo de
Procedimiento Civil permite concluir Duce, Mauricio, Felipe Marn y Cristin
Riego, Reforma a los procesos ci-
que el constituyente ha querido que
viles orales: consideraciones desde
una sentencia dictada por una auto- el debido proceso y calidad de la
ridad debe ser informacin, en CEJA, Justicia civil:
consecuencia de un procedi- perspectivas para una reforma en Amrica
miento que se haya ceido a latina, Santiago, Centro de Estudio
los principios elementales de de Justicia de las Amricas, 2008.

7
Recurso de proteccin (n. 6). 8
Recurso de proteccin (n. 6).

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