11/10/2017 FSCA::ESTUDIOS JURISPRUDENCIALES-COMENTARIOS

Fecha de Publicacin : 2013-09-16

Nro de Edicin : 1

rea : Jurisprudencia en materia Laboral

COMENTARIOS

DECRETO DE URGENCIA N 037-94.

El Decreto de Urgencia N 037-94, publicado el 21 de julio de 1994, en su artculo 2 dispone que a partir del 01 de julio de 1994 se
otorgue una bonificacin especial a los servidores de la Administracin Pblica ubicados en los niveles F2, F1, profesionales,
tcnicos y auxiliares, as como el personal comprendido en la Escala N 11 del Decreto Supremo N 051-91-PCM que desempea
cargos directivos o jefaturales, de conformidad con los montos sealados en el anexo adjunto al referido decreto de urgencia.

La aplicacin de dicho decreto de urgencia gener diversas interpretaciones respecto a los beneficiarios del mismo, sobre todo en
los sectores de salud y educacin, originando jurisprudencia contradictoria. Es por ello, que el Tribunal Constitucional en la STC N
2616-2004-AC/TC emite precedente vinculante, estableciendo los criterios a seguir para el otorgamiento de la bonificacin especial
prevista en el Decreto de Urgencia N 037-94, sealando en el fundamento 10 a qu servidores pblicos les corresponde percibir la
indicada bonificacin; y en los fundamentos 12 y 13 precisa que el referido beneficio corresponde ser otorgado a los trabajadores
de los grupos ocupacionales de los tcnicos y auxiliares, distintos del sector salud, en razn de que los servidores administrativos
de dicho sector se encuentran escalafonados y pertenecen a la Escala N 10; as como en el caso de los servidores administrativos
del sector educacin (tcnicos y auxiliares) de las Escalas Ns 8 y 9 del Decreto Supremo N 051-91-PCM, por no pertenecer a una
escala diferenciada les corresponde percibir tal bonificacin.

Posteriormente, el Tribunal Constitucional expide la STC N 02288-2007-PC/TC, en la que precisa lo sealado en la STC N 2616-
2004-AC/TC, en el sentido que a los trabajadores del sector salud no escalafonados les corresponde percibir la bonificacin
regulada por el Decreto de Urgencia N 037-94, al no encontrarse dentro de la Escala N 10; precisin que fue ratificada en
reiterada jurisprudencia emitida por el Supremo intrprete de la Constitucin. Sin embargo, en la jurisprudencia se aprecia que aun
despus de haberse emitido dicha precisin por parte del Tribunal Constitucional, se sigue denegando el otorgamiento de la
referida bonificacin especial a los trabajadores del sector salud, desconociendo lo establecido en la STC N 2288-2007-PC/TC;
motivo por el que la Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia en la Casacin N 513-
2009 Lima de fecha 17 de marzo de 2011, haciendo una resea histrica de lo resuelto por el Tribunal Constitucional en diversos
fallos, estableci que el Decreto de Urgencia N 037-94 se aplica siempre y cuando los servidores administrativos del sector salud
ubicados en los grupos ocupacionales de tcnicos y auxiliares no se encuentren en la Escala N 10, dejando sin efecto cualquier
otro criterio vertido con anterioridad.

De otro lado, cabe indicar que mediante Ley N 29702, se dispuso en su artculo nico, el pago de la bonificacin dispuesto por el
Decreto de Urgencia N 037-94, de acuerdo a los criterios establecidos por el Tribunal Constitucional y sin la exigencia de
sentencia judicial y menos en calidad de cosa juzgada; estableciendo igualmente que, los procesos en curso, iniciados por los
beneficiarios para el pago de esta bonificacin, no son impedimento para el cumplimiento de lo dispuesto en el prrafo precedente;
para tal efecto y bajo responsabilidad, la administracin deba desistirse.

Finalmente, respecto a este tema la Presidencia de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, mediante la Resolucin
Administrativa N 283-2011-P-PJ de fecha 26 de julio de 2011, exhort a las presidentes de la Cortes Superiores que recuerden a
los rganos jurisdiccionales competentes velar por el principio de legalidad con firmeza y celeridad en los casos del Decreto de
Urgencia N 037-94.

LEY N 24041

La Ley N 24041 publicada el 28 de diciembre de 1984, en su artculo 1 dispone que los servidores pblicos contratados para
labores de naturaleza permanente, que tengan ms de 1 ao ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos
sino por las causas previstas en el captulo V del Decreto Legislativo N 276 y con sujecin al procedimiento establecido en l.
Precisando en su artculo 2 a los servidores pblicos que no estn comprendidos dentro del marco de proteccin de la indicada
Ley.

Con respecto a la aplicacin de la Ley N 24041 la Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de
Justicia ha sealado en calidad de precedente vinculante en la Casacin N 5807-2009 Junn, de fecha 20 de marzo de 2012, que
los trabajadores que pretende proteger la norma son los servidores pblicos contratados para labores de naturaleza permanente,
entendida sta como aquella que es constante por ser inherente a la organizacin y funciones de la Entidad Pblica, as como a los
servicios que brinda la misma. Precisndose, en abundante jurisprudencia, que no es exigencia para la aplicacin de la proteccin
prevista en dicha Ley que el trabajador haya ingresado a la carrera pblica mediante concurso pblico.

De otro lado, con relacin a la aplicacin de la Ley N 24041, la Corte Suprema ha indicado en su jurisprudencia que se requieren
dos requisitos para acceder a sta: a) que el demandante haya realizado labores de naturaleza permanente; y b) que las mismas
se hayan efectuado por ms de un ao ininterrumpido antes de la fecha de cese de labores, tal como se precis por el Tribunal
Constitucional en el fundamento 2 de la STC N 3503-2004-AA/TC.

As tambin, se ha establecido con respecto al cmputo del plazo de 1 ao de servicios ininterrumpidos sealado en la Ley N
24041, que las breves interrupciones de los servicios prestados, por servidores pblicos contratados para labores de naturaleza
permanente, no afectan el carcter ininterrumpido de dichos servicios si las interrupciones han sido promovidas por la Entidad
Pblica empleadora para desconocer el derecho del trabajador a la proteccin frente al despido, conforme al precedente vinculante
emitido en la Casacin N 5807-2009-Junin, ya citada. Lo antes sealado por la Corte Suprema guarda correspondencia con lo
precisado por el Tribunal Constitucional en la STC N 1084-2004-AA/TC de fecha 27 de agosto de 2004, en el que se consider
que las breves interrupciones de los servicios prestados para impedir que surta efecto la Ley N 24041 constituyen interrupciones
tendenciosas.

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Con referencia a los derechos que se derivan de la aplicacin de la Ley N 24041, la Corte Suprema de Justicia, en un primer
momento seal en el precedente vinculante establecido en la Casacin N 658-2005 Piura, de fecha 4 de octubre de 2006, que en
virtud del artculo 1 de dicha Ley, el nico derecho que se otorga al trabajador es seguir contratado bajo dicha modalidad,
debiendo concordarse con el artculo 15 del Decreto Legislativo N 276. Dicha precisin se sustentara en que en la referida ley lo
que se protege es el derecho del trabajador a no ser despedido sin causa justa, sin que ello signifique el reconocimiento de otros
derechos laborales inherentes a toda relacin laboral. Sin embargo, la Corte Suprema en la Casacin N 4161-2010 Cusco, de
fecha 14 de noviembre de 2012 y en la Casacin N 7383-2009 Piura de fecha 29 de marzo de 2012, precisa que si bien la Ley N
24041 no impone a la entidad pblica incorporar a una persona a la carrera administrativa -para lo cual s se requiere ingresar por
concurso pblico- para gozar de todas las prerrogativas que la norma reconoce a los trabajadores nombrados, tambin lo es que
les corresponde a los trabajadores contratados todos los beneficios que la norma expresamente seala les otorguen y los
inherentes a la prestacin de servicios como son: inclusin en planillas, vacaciones y aguinaldos incluidos en el captulo IV y V del
Decreto Legislativo N 276.

La Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia en la Casacin N 9752-2009 Lambayeque,
de fecha 19 de junio de 2012, ha interpretado que entre los funcionarios de confianza a los cuales se hace referencia en el inciso 4)
del artculo 2 de la Ley N 24041, se encuentran comprendidos todos los trabajadores sujetos al rgimen laboral del Decreto
Legislativo N 276 que presten servicios a una Municipalidad en el cargo de Director.

Asimismo, en la Casacin N 1774-2010 Lima de fecha 3 de octubre de 2012, la citada Sala Suprema ha precisado que los
servidores pblicos contratados bajo la modalidad de funcionamiento se encuentran tambin bajo el marco de proteccin de la Ley
N 24041, teniendo en cuenta lo dispuesto en el artculo 15 del Decreto Legislativo N 276, pues dichos servidores realizan
labores de naturaleza permanente, inherentes a la organizacin y funciones de la Entidad Pblica, as como a los servicios que
brinda la misma en el mbito de su competencia. Dentro de este grupo se puede considerar a los servidores pblicos que laboran a
nivel desconcentrado u operativo de los diversos Sistemas Administrativos, previstos en el artculo 46 de la Ley N 29158.

Ley N 24041 y el Contrato Administrativo de Servicios (Naturaleza laboral del CAS e Inaplicabilidad de la figura de la
reposicin).

El Decreto Legislativo N 1057 publicado el 28 de marzo de 2008, regula el rgimen especial de contratacin administrativa de
servicios, y tiene por objeto garantizar los principios de mritos y capacidad, igualdad de oportunidades y profesionalismo de la
administracin pblica.

El Tribunal Constitucional en la STC N 00002-2010-PI/TC de fecha 07 de septiembre de 2010 emiti una sentencia interpretativa
mediante la cual se declar que el Decreto Legislativo N 1057 que regula los Contratos Administrativos de Servicios-CAS era
constitucional, por las siguientes razones: a) Es un rgimen laboral especial, debido a que reconoce todos los derechos laborales
individuales que proclama la Constitucin a favor de los trabajadores, a pesar de la calificacin asignada por el legislador delegado;
y b) Los derechos y beneficios que reconoce el contrato administrativo de servicios como rgimen laboral especial no infringen el
principio-derecho de igualdad con relacin al tratamiento que brindan el rgimen laboral pblico y el rgimen laboral privado, ya
que los tres regmenes presentan diferencias de tratamiento que los caracterizan y que se encuentran justificadas en forma objetiva
y razonable.

De otro lado, el Tribunal Constitucional en la sentencia emitida en el expediente N 03818-2009-PA/TC de fecha 12 de octubre de
2010, precis que la interpretacin constitucional del numeral 13.3 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM (Reglamento del
Decreto Legislativo N 1057) deba ser la siguiente: Si el despido se produce por terminacin injustificada, el empleador tiene la
obligacin de pagar automticamente al trabajador la indemnizacin equivalente a las remuneraciones dejadas de percibir, hasta
un importe mximo equivalente a dos meses. En caso de que el empleador no abone en forma automtica la indemnizacin, el
trabajador podr interponer la demanda correspondiente. Si el trabajador considera que no ha cometido la falta imputada que
sustenta su despido o ste constituye una sancin desproporcionada, podr interponer una demanda solicitando que se le abone
una indemnizacin equivalente a las remuneraciones dejadas de percibir, hasta un importe mximo equivalente a dos (2) meses.
La interpretacin dada, indica el Tribunal, es conforme con el principio-valor de dignidad de la persona humana reconocido en el
artculo 1 de la Constitucin, ya que imponerle al trabajador que es despedido en forma injustificada que inicie un proceso para
que se le otorgue una indemnizacin, supone atribuirle una carga innecesaria que no se encuentra justificada en forma objetiva. La
solucin de reposicin desnaturalizara la esencia especial y transitoria del contrato administrativo de servicios, por cuanto los
contratos de trabajo en este rgimen son a plazo determinado y no a plazo indeterminado. Adems, conforme al prrafo d) del
artculo 7 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, en casos de despido injustificado, el trabajador tendr derecho a una indemnizacin o a la readmisin en el
empleo o a cualquier otra prestacin prevista por la legislacin nacional. Consecuentemente, al rgimen laboral especial del
contrato administrativo de servicios no le resulta aplicable el rgimen procesal de eficacia restitutoria (readmisin en el empleo),
sino nicamente el rgimen procesal de eficacia restitutiva (indemnizacin).

La Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica enla Casacin N 3679-
2010 Loreto de fecha 30 de octubre de 2012 (materia de revisin en el presente nmero de esta revista), se adscribe a lo dispuesto
por el Tribunal Constitucional en las sentencias anteriormente citadas, respecto a la naturaleza laboral del CAS, sealando que
ocurrida la suscripcin anterior de contratos de locacin de servicios o contratos de tipo civil a la contratacin administrativa de
servicios, la solucin de reposicin desnaturalizara la esencia especial y transitoria del CAS, por cuanto los contratos de trabajo en
dicho rgimen son a plazo determinado y no a plazo indeterminado. Al rgimen laboral especial del CAS no le resulta aplicable el
rgimen procesal de eficacia restitutoria (readmisin en el empleo), sino nicamente el rgimen procesal de eficacia restitutiva
(indemnizacin).

LEY N 24029 (LEY DEL PROFESORADO) -INGRESO A LA CARRERA PBLICA DEL PROFESORADO.

De conformidad con el artculo 11 de la Ley N 24029[1] el personal en servicio docente sin ttulo pedaggico ingresa a la Carrera
Pblica del Profesorado hasta por el tercer nivel, segn su tiempo de servicios, al obtener el ttulo de Profesor o el de Licenciado en
Educacin. Dicha ley en su artculo 30 contempla 5 niveles en la Carrera Pblica del Profesorado determinando el tiempo mnimo
de permanencia en cada uno de dichos niveles de la siguiente forma: Nivel I: Cinco aos, Nivel II: Cinco aos, Nivel III: Cinco aos,
Nivel IV: Cinco aos, y Nivel V: Indefinido.

El artculo 154 del Reglamento de la indicada Ley del Profesorado aprobado por el Decreto Supremo N 019-90-ED establece que
el personal en servicio docente sin ttulo pedaggico ingresa a la Carrera Pblica del Profesorado al optar el ttulo de Profesor o el
de Licenciado en Educacin, de la siguiente forma: a) Con ms de 7 hasta 14 aos al II nivel y; b) Con ms de 14 aos al III nivel.

En el caso de los auxiliares de educacin, conforme se indica en el artculo 64 de la citada ley, se les considera como personal
docente sin ttulo pedaggico en servicio.

Al respecto, la Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia en la Casacin N 1419-2010
Junn de fecha 16 de agosto de 2012 precisa que los auxiliares de educacin pueden ingresar a la Carrera Pblica del Profesorado
al obtener la condicin de Profesor o Licenciado en Educacin pudiendo ostentar del nivel I al nivel III, computndose para tal
efecto su tiempo de servicios acumulados con anterioridad a la obtencin de tal condicin; esto es, que haciendo una interpretacin
concordada de las normas antes citadas, se considera como tope para el ingreso a la Carrera Pblica del Profesoradode los
auxiliares de educacin el nivel III.

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LEY N 24029 - CLCULO DEL REAJUSTE DE LA REMUNERACIN PERSONAL DE LOS DOCENTES (ARTCULO 52).

El tercer prrafo del artculo 52 de la Ley N 24029 -Ley del Profesorado, modificado por la Ley N 25212 (publicada el 20 de mayo
de 1990), dispuso que el profesor percibe una remuneracin personal de dos por ciento (2%) de la remuneracin bsica por cada
ao de servicios cumplidos.

Posteriormente, el 31 de agosto del 2001, se promulg el Decreto de Urgencia N 105-2001, el que fij a partir del 1 de setiembre
de 2001, la remuneracin bsica en S/. 50.00 Nuevos Soles para los servidores pblicos en l detallados, dentro de los que se
encuentran los profesores bajo el rgimen de la Ley N 24029 Ley del Profesorado. No obstante ello, el artculo 4 de su
Reglamento, aprobado por el Decreto Supremo N 196-2001-EF, publicado el 20 de septiembre del 2001, seala que la
Remuneracin Bsica fijada en el Decreto de Urgencia N 105-2001 reajusta nicamente la Remuneracin Principal a la que se
refiere el Decreto Supremo N 057-86-PCM. Este Decreto Supremo, en su artculo 5 prescribe que la Remuneracin Bsica es la
retribucin que se otorga al trabajador designado o nombrado,dicha remuneracin sirve de base para el clculo de las
bonificaciones y la compensacin por tiempo de servicios, con excepcin de la Bonificacin Familiar.

El artculo 1 del Decreto legislativo N 847, vigente desde el 26 de setiembre de 1996, establece que las remuneraciones,
bonificaciones, beneficios, pensiones y, en general, toda cualquier otra retribucin por cualquier concepto de los trabajadores y
pensionistas de los organismos y entidades del Sector Pblico, excepto gobiernos locales y sus empresas, as como los de la
actividad empresarial del Estado, continuarn percibindose en los mismos montos en dinero recibidos actualmente.

Ante la divergencia advertida en los citados dispositivos normativos, sobre la forma de clculo del reajuste de la remuneracin
personal de los profesores, surgi la problemtica respecto a qu norma resulta aplicable para determinar dicho reajuste, esto es,
si conforme a lo dispuesto en el Decreto Supremo N 196-2001-EF y el Decreto Legislativo N 847 o conforme a lo sealado en el
artculo 52 de la Ley N 24029 modificado por la Ley N 25212, y el Decreto de Urgencia N 105-2001.

Sobre el tema en particular, la Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia ha emitido
precedente vinculante en la Casacin 6670-2009 Cusco de fecha 06 de octubre de 2011, estableciendo que el artculo 52 de laLey
N 24029 -modificado por la Ley N 25212- y el Decreto de Urgencia N 105-2001 prevalecen sobre el Decreto Supremo N 196-
2001-EF, al ser este una norma reglamentaria de aquel y as tambin en razn a que toda norma encuentra su fundamento de
validez en otra superior. Precisando que si bien el Decreto Legislativo N 847 estableci que se continuarn percibiendo las
remuneraciones, bonificaciones y beneficios pensionarios en los mismos montos que se perciban al 26 de setiembre de 1996, esto
no impide que mediante el Decreto de Urgencia N 105-2001 (de fecha posterior) pueda establecerse nuevos incrementos;
debiendo tenerse en consideracin que los decretos de urgencia tienen fuerza de ley conforme al artculo 118 numeral 19 de la
Constitucin Poltica del Per. En consecuencia, la Corte Suprema determina que la remuneracin personal prevista en la Ley N
24029 Ley del Profesorado y su modificatoria, debe de aplicarse en base a la remuneracin bsica de S/.50.00 Nuevos Soles
fijada en el artculo 1 del Decreto de Urgencia N 105-2001 y no con las limitaciones que establece el Decreto Legislativo N 847 y
el artculo 4 del Decreto Supremo N 196-2001-EF, que igualmente no resulta aplicable al ser una norma de inferior jerarqua.

BONIFICACIN ESPECIAL POR PREPARACIN DE CLASES Y EVALUACIN (ARTCULO 48).

El artculo 48 de la Ley N 24029, Ley del Profesorado, modificado porlaLey N 25212 (norma publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 20 de mayo de 1990), seala que el profesor tiene derecho a percibir una bonificacin especial mensual por
preparacin de clases y evaluacin equivalente al 30% de su remuneracin total; precisando asimismo, que el Personal Directivo y
Jerrquico, as como el Personal Docente de la Administracin de Educacin y el Personal Docente de Educacin Superior
incluidos en la citada ley, perciben, adems, una bonificacin adicional por el desempeo del cargo y por la preparacin de
documentos de gestin equivalente al 5% de su remuneracin total. En ese mismo sentido lo contempla el artculo 210 de su
Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 19-90-ED.

De otro lado, el Decreto Supremo N 051-91-PCM (norma publicada el 06 de marzo de 1991), contempla que a partir del 1 de
febrero de 1991, se deje sin efecto, sin excepcin, las disposiciones legales y administrativas que establezcan remuneraciones
mensuales tomando como referencia el ingreso total; precisando en su artculo 10 que lo dispuesto en el artculo 48 de la Ley del
Profesorado N 24029, modificado por Ley N 25212, se aplica sobre la Remuneracin Total Permanente establecida en el citado
Decreto Supremo.

La problemtica con respecto a la aplicacin de la referida bonificacin especial se origina a partir de la entrada en vigencia del
indicado Decreto Supremo N 051-91-PCM, especficamente en cuanto a la forma de clculo de la mencionada bonificacin, por
cuanto en la Ley del Profesorado se indica que la misma ser calculada en base a la remuneracin total mientras que en el
Decreto Supremo N 051-91-PCM se prev que dicho clculo se ha de efectuar en base a la remuneracin total permanente.

El Tribunal Constitucional en la STC N 419-2001-AA/TC (sentencia de fecha 15 de octubre de 2001, caso Asuncin Enrquez
Suyo), con respecto al Decreto Supremo N 051-91-PCM argumenta que esta norma fue expedida al amparo del numeral 20 del
artculo 211 de la Constitucin Poltica del Per de 1979, vigente a la fecha de su promulgacin, implicando por ello que goza de
jerarqua legal y, en consecuencia, resulta plenamente vlida su capacidad modificatoria de la ley (en este caso, la Ley N 24029 -
Ley del Profesorado).

Sin embargo, la Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia en la Casacin N 9887- 2009
Puno de fecha 15 de diciembre de 2011 dej establecido que la interpretacin dada por el Tribunal Constitucional en la STC N
419-2001-AA/TC, fue dada bajo la vigencia de la Constitucin Poltica de 1979; razn por la cual, bajo los alcances de la
Constitucin Poltica de 1993 dicha interpretacin quedo superada en aplicacin del artculo 51 y 138 de la citada Constitucin,
sealando en consecuencia que el Decreto Supremo N051-91-PCM por su jerarqua normativa no puede modificar una norma
con rango de ley, esto es, el artculo 48 de la Ley N 24029 - Ley del Profesorado, modificado por la Ley N 25212, concordante
con el artculo 210 del Decreto Supremo N 019-90-ED (Reglamento de la Ley del Profesorado); ms aun si dicha ley tiene carcter
de ley especial para el Magisterio; reiterndose dicho criterio, en la Casacin N 0435-2008 Arequipa de fecha 01 de julio de 2009
y en la Casacin N 3333-2010 Puno de fecha 25 de abril de 2012.

Consecuentemente, conforme a la doctrina jurisprudencial vertida por la Corte Suprema la norma que resulta aplicable para el
clculo de la bonificacin especial por preparacin de clases y evaluacin, es el artculo 48 de la Ley N 24029 -Ley del
Profesorado modificada por la Ley N 25212, y no el Decreto Supremo N 051-91-PCM, norma general de inferior jerarqua o rango
a la citada Ley del Profesorado que constituye Ley especial.

De otro lado, la Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia en las Casaciones Ns 4069-
2010 Puno, 3201-2010 Puno y 3591-2010 Arequipa, todas ellas del 25 de abril de 2012, ha establecido que la bonificacin especial
mensual por preparacin de clases y evaluacin est dirigida a compensar el desempeo del cargo del profesor en el desarrollo de
sus labores en el dictado de clases, lo que implica prepararlas previamente y desarrollar la temtica querequiere para su labor
efectiva, funciones que son propias de un docente en actividad, por lo que la Corte Suprema reconoce el otorgamiento de dicha
bonificacin, en el caso de los cesantes, desde la vigencia de la Ley N 25212 que modific el artculo 48 de la Ley del
Profesorado, hasta un da antes del cese laboral.

REASIGNACIN DE DOCENTE - RESOLUCIN MINISTERIAL N 1174-91-ED.

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Mediante Resolucin Ministerial N 1174-91-ED se emiti el Reglamento que establece las normas y procedimientos sobre
reasignaciones y permutas del personal comprendido en la Ley del Profesorado y su Reglamento.

Dicho reglamento en su artculo 3, seala que la reasignacin es la accin de Administracin de Personal mediante la cual el
profesor se desplaza de un cargo a otro igual o similar, en cualquiera de las reas magisteriales, sin modificar el Nivel Magisterial
alcanzado; y procede: a) De un cargo a otro igual o equivalente, dentro del rea de la Docencia; b) De un cargo del rea de la
Docencia a otro del rea de la Administracin de la Educacin y viceversa, siempre que cuenten con los requisitos establecidos; y
c) De un cargo a otro igual, dentro del rea de la Administracin de la Educacin.

Con referencia a la reasignacin al turno nocturno, la Corte Suprema de Justicia en la Casacin N 1132-2010 Tumbes ha
precisado que para la reasignacin de un docente, no puede obviarse que el artculo 82[2] del Reglamento de Reasignaciones y
Permutas para el Profesorado - Resolucin Ministerial 1174-91-ED exige contar con la especialidad requerida para el cargo y con
ms de 10 aos de servicios oficiales a la fecha de la presentacin de la solicitud de reasignacin.

De otro lado, con respecto a la reasignacin por razones de salud en la Casacin N 3091-2010 Lima, la Sala Suprema se remite a
lo dispuesto en el inciso b) del artculo 21[3] de la citada Resolucin Ministerial, sealando que la reasignacin por esta causal
proceder siempre que la enfermedad que padezca el servidor, cnyuge, hijos o padres presenten la necesidad de atencin
mdica especializada de forma permanente en el lugar de destino; esto es, que proceder dicha causal siempre que se demuestre
que la enfermedad a ser tratada no puede ser atendida en el establecimiento mdico asistencial del lugar de origen, o que el
tratamiento que se brinde en los centros asistenciales de dicho lugar no sea especializado.

EL DECRETO SUPREMO N 154-91-EF (INCREMENTO DE LA REMUNERACIN TRANSITORIA PARA HOMOLOGACIN Y

AL OTORGAMIENTO DE LA BONIFICACIN ADICIONAL MENSUAL).

El citado Decreto Supremo establece las disposiciones generales y cronogramas de pagos de la bonificacin excepcional y
reajuste de remuneraciones que percibirn los trabajadores docentes y no docentes de los Programas Presupuestales integrantes
del Pliego Ministerio de Educacin; y Direcciones Departamentales de Educacin y Unidades de Servicios Educativos a cargo de
los Gobiernos Regionales.

El artculo 3 del Decreto Supremo N 154-91-EF estableci que a partir del mes de agosto de 1991, se otorgara un incremento de
remuneraciones al personal a que se refiere el artculo 1, cuyos montos se encuentran comprendidos en las escalas, niveles y
cantidades consignadas en los anexos C y D que forman parte del mismo Decreto Supremo.

El problema jurdico que se suscita con respecto a la aplicacin de dicho dispositivo normativo, se circunscribe en determinar si el
concepto establecido mediante el citado artculo 3 del Decreto Supremo N 154-91-EF debe adicionarse a lo ya percibido por el
servidor o si sustituye el monto que vena siendo percibido por concepto de la remuneracin transitoria para la homologacin.

Resulta pertinente indicar que el Decreto Supremo N 154-91-EF -segn su parte considerativa- fue expedido para cumplir la
finalidad de la Ley N 25334. El artculo 13 de esta ley prescribe que mediante Decreto Supremo con el voto aprobatorio del
Consejo de Ministros, el Poder Ejecutivo debe disponer los incrementos de remuneraciones y pensiones para los servidores,
funcionarios y pensionistas, respectivamente, del Gobierno Central, Gobiernos Regionales, Organismos Descentralizados
Autnomos e Instituciones Pblicas Descentralizadas, con prioridad de los sectores de Educacin, Salud, Defensa e Interior.
Dichos incrementos se efectuaran con cargo a los recursos disponibles en la Reserva Financiera del Pliego Ministerio de
Economa y Finanzas, incluso el correspondiente al Crdito Suplementario autorizado por la presente Ley, dando cuenta a la
Comisin Bicameral de Presupuesto del Congreso.

Sobre el particular, la Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia, en la Casacin N 2607-
2010 Piura del 29 de mayo de 2012 (octavo considerando) estableci que el incremento dispuesto por el artculo 3 del Decreto
Supremo N 154-91-EF debe interpretarse como el aumento del valor de una variable, siendo sta el monto que se vena
percibiendo hasta antes de la entrada en vigencia del Decreto Supremo citado; que contrario a este trmino es el reajuste que
implica la reorganizacin de una estructura econmica, lo que denota el reemplazo total de lo que se vino percibiendo. Dicho
razonamiento es reiterado en el considerando octavo de la Casacin N 2267-2010 Piura del 29 de mayo de 2012 y en el
considerando octavo de la Casacin N 4043-2010 Piura del 14 de noviembre de 2012.

De otro lado, en el considerando quinto de la Casacin N 3089-2010 Piura del 27 de setiembre de 2012, la misma Sala de la Corte
Suprema ha establecido que de conformidad con lo dispuesto por el artculo 3 del Decreto Supremo N 154-91-EF lo que se ha
otorgado es un incremento de remuneraciones, es decir no se trata de una bonificacin como errneamente se seala, siendo lo
correcto que se incorpore a la remuneracin, ms an porque no se ha dispuesto legalmente la sustitucin. As tambin, en el
considerando sexto de la Casacin N 3035-2010 Piura del 9 de octubre de 2012, el mismo rgano jurisdiccional establece que el
incremento otorgado por la norma citada debe ser adicionado a lo ya percibido por el servidor bajo el mismo concepto, es decir,
deben sumarse los montos, pues dicho incremento fue establecido para atender la problemtica de los servidores docentes y no
docentes del Ministerio de Educacin.

Otro problema jurdico que se suscita con respecto a la aplicacin del Decreto Supremo N 154-91-EF, es la determinacin de a
quines les corresponde percibir la bonificacin adicional mensual de S/5.00 (cinco Nuevos Soles) prevista en el artculo 6 de
dicho decreto. El dispositivo en mencin prev que se otorgue a partir del 01 de agosto de 1991, a los Docentes de Educacin
Superior No Universitaria, el nivel Remunerativo equivalente al V Nivel Magisterial, y a los Docentes que se encuentran en dicho
Nivel la percepcin de una Bonificacin Adicional Mensual de cinco Nuevos Soles. Redaccin que conllev a la interpretacin por
un lado, que corresponda percibirse la referida bonificacin slo a los Docentes de Educacin Superior No Universitaria que se les
otorg el V nivel magisterial, mas no a los Docentes en general que ostentasen dicho nivel magisterial; de otro lado, se interpreta
tambin que la referida bonificacin corresponde ser percibida tanto por los docentes en general del V nivel magisterial y tambin
por los Docentes de Educacin Superior No Universitaria que se les otorg el indicado nivel magisterial.

Al respecto, la Corte Suprema de Justicia precisa en la Casacin N 2263-2010 de fecha 29 de mayo de 2012 que la bonificacin
adicional mensual de S/5.00 Nuevos Soles nicamente corresponde a los Docentes de Educacin Superior No Universitaria, y
adems a los pensionistas del Decreto Ley N 20530, de la Ley N 24029 y de la Ley N 25212, conforme lo ha dispuesto el
artculo 8 del Decreto Supremo N 154-91-EF.

LA LEY N 23733 EN TORNO A LA HOMOLOGACIN DE LAS REMUNERACIONES DE LOS DOCENTES UNIVERSITARIOS

CON LAS DE LOS MAGISTRADOS DEL PODER JUDICIAL.

En el artculo 53 de la Ley N 23733, publicada el 17 de diciembre de 1983, se dispuso que las remuneraciones de los profesores
de las Universidades pblicas sehomologuen con las correspondientes a las de los Magistrados Judiciales.

Con referencia a los beneficiarios de dicha ley, el periodo de aplicacin de dicha homologacin y a su forma de percepcin, se
generaron interpretaciones divergentes por los rganos jurisdiccionales.

El Tribunal Constitucional en la STC N 0023-2007-PI/TC, en un primer momento, seala que cuando el artculo 53 de la Ley
Universitaria establece que las remuneraciones de los docentes universitarios se homologan con la de los magistrados del Poder
Judicial, es claro que la referencia es inequvoca al derecho contenido en el artculo 23 de la Constitucin (derecho a la
remuneracin) y no al derecho a la pensin a que se refiere en el artculo 11 de la Ley Fundamental.

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Posteriormente, la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia, en la Casacin N 4067-2010
Arequipa de fecha 13 de noviembre de 2012, siguiendo la lnea jurisprudencial establecida por el Tribunal Constitucional, precis
que la homologacin de las remuneraciones de los docentes universitarios con la de los magistrados del Poder Judicial, conforme
al artculo 53 de la Ley N 23733 - Ley Universitaria, se aplica a los docentes activos, mas no a los docentes cesantes.

Asimismo, respecto al pedido de homologacin de remuneraciones efectuadoporlos docentes cesantes, la indicada Sala Suprema
ha establecido en la Casacin N 531-2009 Arequipa de fecha 7 de junio de 2011, que en virtud de lo dispuesto en el artculo 53
de la Ley N 23733 slo corresponde homologar la remuneracin del docente durante el periodo en el que ste se desempe
como docente activo de la Universidad demandada desde la entrada en vigencia de la Ley N 23733 hasta su cese. De lo cual se
desprende, que si bien el docente universitario tiene derecho a la homologacin de sus remuneraciones, no lo tendra a la
homologacin de sus pensiones.

A lo antes expuesto, resulta necesario precisar que la homologacin de las remuneraciones de los docentes universitarios con las
de los magistrados judiciales contemplada en el artculo 53 de la Ley N 23733, corresponde ser efectuada durante la vigencia de
dicha ley, con excepcin del periodo en que la eficacia del citado artculo estuvo suspendida por la dacin de la Dcima Disposicin
Final de la Ley N 28427, publicada el 21 de diciembre de 2004, en el marco de la Ley N 28175 Ley Marco del Empleo Pblico,
hasta la restitucin de sus efectos, de conformidad con el Artculo 1 de la Ley N 28603, publicado el 10 de setiembre del 2005,
en la que se derog la Dcima Disposicin Final de la Ley N 28427 - Ley de Presupuesto del Sector Pblico para el Ao fiscal
2005.

DECRETO LEGISLATIVO N 276-LEY DE BASES DE LA CARRERA ADMINISTRATIVA Y DE REMUNERACIONES DEL

SECTOR PBLICO Y SU REGLAMENTO APROBADO POR EL DECRETO SUPREMO N 005-90-PCM.

Ingreso a la Carrera Administrativa.

Segn el artculo 12 del Decreto Legislativo N 276, para el ingreso a la carrera administrativa se requiere: a) Ser ciudadano
peruano en ejercicio; b) Acreditar buena conducta y salud comprobada; c) Reunir los atributos propios del respectivo grupo
ocupacional; d) Presentarse y ser aprobado en el concurso de admisin; y e) Los dems que seale la Ley. Precisndose en el
artculo 28 de su reglamento aprobado por el Decreto Supremo N 005-90-PCM que el ingreso a la Administracin Pblica en la
condicin de servidor de carrera o de servidor contratado para labores de naturaleza permanente se efecta obligatoriamente
mediante concurso, siendo nulo todo acto administrativo que contravenga dicha disposicin.

De otro lado, el artculo 15 del Decreto Legislativo N 276, prescribe que la contratacin de un servidor para realizar labores
administrativas de naturaleza permanente no puede renovarse por ms de tres aos consecutivos. Vencido este plazo, el servidor
que haya venido desempeando tales labores podr ingresar a la Carrera Administrativa, previa evaluacin favorable y siempre
que exista la plaza vacante, reconocindosele el tiempo de servicios prestados como contratado para todos sus efectos.

El problema jurdico surge en este caso, cuando los trabajadores contratados para labores de naturaleza permanente requieren su
ingreso automtico a la carrera administrativa, argumentando que renen los requisitos contemplados en el artculo 15 del Decreto
Legislativo N 276.

Con referencia a dicha problemtica, la Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia en la
Casacin N 10236-2009 Lambayeque de fecha 21 de julio de 2012 ha sealado que para el ingreso a la carrera administrativa es
necesaria la convocatoria a concurso de la plaza en la que el solicitante requiere ser nombrado, toda vez que para dicho ingreso se
requiere cumplir necesariamente con los requisitos previstos en el artculo 12 del Decreto Legislativo N 276, esto es, haber
aprobado previamente un concurso y que la plaza se encuentre debidamente presupuestada, siendo nulos los actos
administrativos que contravengan dichas normas, de conformidad con lo dispuesto del artculo 28 del Decreto Supremo N 005-90-
PCM.

As tambin se ha pronunciado el Tribunal Constitucional en reiterada jurisprudencia, como en la STC N 00404-2012-PA/TC de

fecha 21 de mayo del 2012, en el sentido que el ingreso a la carrera administrativa no podr ser de otra forma sino a travs de un
concurso, junto con el cual debe acreditarse el cumplimiento de todos los requisitos sealadosen el artculo 12 del Decreto
Legislativo N 276 y del artculo 28 de su reglamento. Cualquier acto que disponga incorporar a alguna persona a la carrera
administrativa sin que sta se hubiera sometido a un concurso pblico, as como tampoco haya acreditado cumplir las otras
condiciones exigidas por la normativa vigente, ser calificado de acto nulo.

Nulidad de Oficio de un acto administrativo que dispone el ingreso a la carrera administrativa de un servidor pblico.

La Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia en la Casacin N 10236-2009
Lambayeque de fecha 21 de julio de 2012 precisa que el uso de la facultad contenida en el numeral 202.1 del artculo 202 de la Ley
N 27444, de declarar la nulidad de oficio de una resolucin administrativa en cualquiera de los casos enumerados en el artculo
10 de la misma Ley no requiere seguir el procedimiento contenido en los artculos 103 (formas de iniciacin del procedimiento),
104 ( inicio de oficio de un procedimiento) y siguientes de dicho cuerpo legal por ser estos actos nulos de pleno derecho, tomando
en cuenta tambin la interpretacin sistemtica de la ubicacin de la mencionada facultad, al estar la denominada nulidad de oficio
contenida fuera del ttulo llamado "del procedimiento administrativo", por lo que para la expedicin de la resolucin que declar la
nulidad de la resolucin que incorporal servidor a la carrera administrativa no se requiere la expedicin de ninguna disposicin
que inicie el procedimiento administrativo.

A lo antes referido por la Corte Suprema se debe tener en consideracin lo establecido en el Precedente Vinculante fijado en la
Casacin N 8125-2009 Del Santa de fecha 17 de abril de 2012, en el cual se seal que para el ejercicio de la facultad de declarar
la nulidad de oficio establecida en el artculo 202 de la Ley N 27444 se requiere que previamente se cumpla con notificar al
administrado cuyos derechos pueden ser afectados, cuando dichos derechos conciernen a materia previsional o de derecho
pblico vinculado a derechos fundamentales, en garanta del debido procedimiento administrativo.

Nivel Remunerativo.

El inciso c) del artculo 24 del Decreto Legislativo N 276 prev que es un derecho del servidor pblico de carrera percibir la
remuneracin que corresponde a su nivel, incluyendo las bonificaciones y beneficios que procedan conforme a ley.

La Corte Suprema de Justicia en la Casacin N 1460-2010 Junn de fecha 16 de agosto de 2012, garantizando el cumplimiento de
dicho derecho, seal en un caso concreto que si bien es cierto que mediante resolucin del ao 1990 se nombr a la actora en la
categora remunerativa STF, dicharesolucin desconoce que la actora ejerce un cargo y nivel remunerativo distinto (Jefe de
Biblioteca F1) a los cuales accedi con anterioridad mediante concurso pblico realizado en 1987, cargo y nivel remunerativo que
corresponden ser respetados de acuerdo al dispositivo antes sealado.

Inclusin en Planillas de Trabajadores Contratados

El Tribunal Constitucional, sobre el tema en particular, en la STC N 509-2000-AC/TC del 24 de abril de 2001, con referencia a un
trabajador que desempeaba labores de naturaleza permanente sujeto al rgimen laboral del Decreto Legislativo N 276 y sus
disposiciones complementarias, precis que le era de aplicacin la Resolucin Jefatural N 252-87-INAP/DNP, del 21 de julio de

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1987, que aprob la Directiva N 002-87- INAP/DNP, la misma que norma la formulacin de la Planilla nica de Pagos de
Remuneraciones de los servidores de Administracin Pblica, disposicin que tiene carcter autoaplicativo, por lo que corresponde
que se incorpore al mencionado trabajador en la respectiva Planilla nica de Pagos.

Con relacin a la incorporacin en planillas de un trabajador contratado, la Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de
la Corte Suprema de Justicia en la Casacin N 7383-2009 Piura de fecha 29 de marzo de 2012 manifiesta que cualquier
trabajador que realice una labor permanente y que tenga contrato vigente debe ser registrado en la planilla de remuneraciones, sin
que ello implique que tenga la condicin de servidor pblico de carrera, en tanto no se convoque a concurso pblico que le otorgue
dicho estatus.

Asimismo, la citada Sala Suprema en la Casacin N 4161-2010 Cusco de fecha 14 de noviembre de 2012 precisa que los
trabajadores contratados gozan de todos los beneficios que la norma expresamente seala les sean otorgados y los inherentes a la
prestacin de servicios tales como: Inclusin de Planillas, Vacaciones y Aguinaldos incluidos en el captulo IV y V del Decreto
Legislativo N 276.

Rotacin del Trabajador.

El artculo 78 del Reglamento del Decreto Legislativo N 276- Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del
Sector Pblico, aprobado por el Decreto Supremo N 005-90-PCM, seala que la rotacin consiste en la reubicacin del servidor al
interior de la entidad para asignarle funciones segn el nivel de carrera y grupo ocupacional alcanzados y se efecta por decisin
de la autoridad administrativa cuando es dentro del lugar habitual de trabajo o con el consentimiento del interesado en caso
contrario.

El Tribunal Constitucional en la STC N 0443-2001-AA/TC de fecha 7 de noviembre de 2002, precis en el caso concreto tratado,
que la rotacin del trabajador para realizar labores fuera de su lugar habitual de trabajo, sin el consentimiento del mismo, vulnera
sus derechos al debido proceso y al trabajo.

Por su parte, la Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia, en la Casacin N 1299-2010
Cajamarca de fecha 19 de julio de 2012 seala que la rotacin prevista en el artculo 78 del Reglamento del Decreto Legislativo N
276 se efecta por decisin de la autoridad administrativa cuando es dentro del lugar habitual de trabajo o con el consentimiento
del interesado en caso contrario; ello en concordancia con lo dispuesto en el artculo 100 del referido reglamento, el cual prev que
los servidores de carrera gozan de estabilidad laboral dentro de la Administracin Pblica, por lo que los traslados a otras
entidades pblicas y/o lugar geogrfico diferente al de su residencia habitual debern contar con el consentimiento expreso del
servidor. Asimismo, se precisa que el concepto lugar habitual de trabajo al que alude el citado artculo 78 se refiere a zona
geogrfica de labores.

Pago de Vacaciones del trabajador.

De conformidad con lo dispuesto en el artculo 102 del Reglamento del Decreto Legislativo N 276, las vacaciones anuales y
remuneradas establecidas en la citada Ley son obligatorias e irrenunciables, y se alcanzan despus de cumplir el ciclo laboral y
pueden acumularse hasta dos perodos de comn acuerdo con la entidad, preferentemente por razones del servicio. El ciclo laboral
se obtiene al acumular doce (12) meses de trabajo efectivo, computndose para este efecto las licencias remuneradas y el mes de
vacaciones cuando corresponda.

De otro lado, el artculo 104 del referido reglamento precisa que el servidor que cesa en el servicio antes de hacer uso de sus
vacaciones tiene derecho a percibir una remuneracin mensual total por ciclo laboral acumulado, como compensacin vacacional;
en caso contrario dicha compensacin se har proporcionalmente al tiempo trabajado por dozavas partes. Regulando dicho artculo
las denominadas vacaciones truncas del trabajador.

Con respecto al pago del beneficio laboral por vacaciones contemplado en los dispositivos legales antes citados, la Corte Suprema
de Justicia ha precisado en la Casacin N 3329-2010-Del Santa de fecha 11 de octubre de 2012, que todo trabajador comprendido
en el rgimen laboral del sector pblico, indistintamente de la calidad de contratado o nombrado que tenga, alcanza su derecho a
vacaciones anuales remuneradas, siempre que cumpla el ciclo laboral de 12 meses de trabajo efectivo. As tambin, para la
aplicacin del artculo 104 del reglamento, se establece como condicin el cese del servidor antes de hacer el disfrute de su
periodo vacacional, el que tendr derecho a percibir una remuneracin como compensacin vacacional, siempre que haya
superado el ciclo laboral; en caso contrario, es decir si el servidor no pudo superar el referido ciclo laboral dicha compensacin se
har proporcionalmente al tiempo trabajado por dozavas partes.

Bonificacin Diferencial (artculo 53 del Decreto Legislativo N 276).

El artculo 53 del Decreto Legislativo N 276 seala que la bonificacin diferencial tiene por objeto: a) compensar a un servidor de
carrera por el desempeo de un cargo que implique responsabilidad directiva; y b) compensar condiciones de trabajo
excepcionales respecto del servicio comn. Esta bonificacin no es aplicable a funcionarios[4] .

Con relacin al otorgamiento de la citada bonificacin diferencial, se aprecia en la jurisprudencia, la existencia de dos problemas
preponderantes, el primero de ellos referido a su forma de clculo, y el segundo referido a su confundibilidad con la llamada
bonificacin especial prevista en el artculo 12 del Decreto Supremo N 051-91-PCM.

Al respecto, la Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia en la Casacin 4183-2010
Arequipa de fecha 15 de noviembre de 2012 precisa que la bonificacin diferencial regulada por el artculo 53 del Decreto
LegislativoN 276 y la bonificacin especial regulada por el artculo 12 del Decreto Supremo N 051-91-PCM, son sustancialmente
diferentes entre s, no solo por las normas que las sustentan, sino primordialmente por la finalidad que persiguen y su forma de
clculo. En tanto que la bonificacin diferencial persigue compensar al servidor por el desempeo de un cargo que importe
responsabilidad directiva o condiciones de trabajo excepcionales, para la percepcin de la bonificacin especial, desde su origen
hasta su regulacin por el Decreto Supremo N 051-91-PCM, slo es necesario acreditar la condicin de servidor bajo el rgimen
del Decreto Legislativo N 276.

En cuanto a la forma de clculo de la bonificacin diferencial, la Corte Suprema en la citada Casacin seala que si bien el Decreto
Legislativo 276 y su Reglamento no han establecido la forma de calcular la bonificacin diferencial; sin embargo, de acuerdo a lo
precisado por el Tribunal Constitucional en la STC 3717-2005-PC/TC del 21 de septiembre de 2005, su clculo debe realizarse en
base a la remuneracin total. Con respecto a la bonificacin especial (BONESP), se indica que al encontrarse contenida dentro del
cuerpo normativo del Decreto Supremo 051-91-PCM debe efectuarse en funcin a la remuneracin total permanente, de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 9 del Decreto Supremo N 051-91-PCM, en tanto no se encuentra dentro de los
supuestos de excepcin que establece dicha norma, conforme a lo establecido en el precedente judicialde observancia obligatoria
expedido en la Casacin N 1074-2010 Arequipa del 19 de octubre de 2011.

Bonificacin Personal (artculo 51 del Decreto Legislativo N 276).

El artculo 51 del Decreto Legislativo N 276 seala que la bonificacin personal se otorga a razn del 5% del haber bsico por
cada quinquenio, sin exceder de ocho quinquenios.

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El artculo 5 del Decreto Supremo N 057-86-PCM establece que la remuneracin bsica es la retribucin que se otorga al
trabajador designado o nombrado, y sirve de base para el clculo de las bonificaciones y de la compensacin por tiempo de
servicios.

El Decreto Legislativo N 847, en su artculo 1 seala que las remuneraciones, bonificaciones, beneficios, pensiones y, en general,
toda otra retribucin por cualquier concepto de los trabajadores y pensionistas de los organismos y entidades del Sector Pblico,
excepto de los gobiernos locales y sus empresas, as como lo de la actividad empresarial del Estado, continuarn percibindose en
los mismos montos en dinero recibidos actualmente.

Por el Decreto de Urgencia N 105-2001 se fij a partir del 01 de septiembre del 2001 la remuneracin bsica en S/50.00 Nuevos
Soles para los servidores pblicos sujetos al rgimen laboral del Decreto Legislativo N 276.

Mediante el artculo 4 del Decreto Supremo N 196-2001-EF (Reglamento del Decreto de Urgencia N 105-2001) se precis que la
remuneracin bsica fijada en el Decreto de Urgencia N 105-2001 reajusta nicamente la remuneracin principal a la que se
refiere el Decreto Supremo N 057-86-PCM. Asimismo, se indic que las remuneraciones, bonificaciones, beneficios, pensiones y
en general toda otra retribucin que se otorgue en funcin a la remuneracin bsica, remuneracin principal o remuneracin total
permanente, continuarn percibindose en los mismos montos, sin reajustarse, de conformidad con el Decreto Legislativo N 847.

Con relacin al otorgamiento de la bonificacin personal contemplada en el artculo 51 del Decreto Legislativo N 276, se aprecia
en la jurisprudencia, la existencia de un problema respecto a la forma de clculo del mismo, toda vez que conforme se aprecia de
los dispositivos normativos antes citados, con la emisin del Decreto Supremo N 196-2001-EF se restringi los alcances del
incremento dispuesto en el Decreto de Urgencia N 105-2001, al sealar que dicho Decreto de Urgencia reajusta nicamente la
remuneracin principal.

La Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia, con referencia a la citada problemtica en
la Casacin N 735-2010 La Libertad de fecha 23 de octubre de 2012, seala que siendo el Decreto Supremo N 196-2001-EF el
reglamento del Decreto de Urgencia N 105-2001, aqul viene a ser una norma de inferior jerarqua que el citado decreto de
urgencia, por lo que no puede modificar los alcances previstos en normas de superior jerarqua tales como el artculo 5 del
Decreto Supremo N 057-86-PCM y el artculo 51 del Decreto Legislativo N 276, que disponen que la bonificacin personal se
computa sobre la remuneracin bsica, y corresponde que se calcule en el cinco por ciento (5%) del haber bsico por cada
quinquenio, sin exceder de ocho quinquenios, para el caso de los servidores pblicos sujetos al rgimen laboral de la actividad
pblica.

PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DISCIPLINARIO (DECRETO LEGISLATIVO N 276).

El Decreto Legislativo N 276 en su artculo 25 seala que los servidores pblicos son responsables civil, penal y
administrativamente por el cumplimiento de las normas legales y administrativas en el ejercicio del servicio pblico, sin perjuicio de
las sanciones de carcter disciplinario por las faltas que cometan.
En la jurisprudencia analizada en este nmero de la revista se han encontrado sobre la materia tratada, dos temas relevantes que
fueron objeto de revisin porla Corte Suprema de Justicia de la Repblica, el primero de ellos referido a la aplicacin del Principio
non bis in dem en su dimensin procesal, en el caso del seguimiento paralelo de un procedimiento disciplinario y de un proceso
penal contra un servidor pblico, y el segundo de ellos, relativo a la aplicacin de la sancin de destitucin automtica por condena
penal prevista en el artculo 29 del Decreto Legislativo N 276 y en el artculo 161 de su Reglamento aprobado por el Decreto
Supremo N 005-90-PCM en caso de conversin de la pena, temas cuya problemtica se proceder a exponer a continuacin:

a) Principio del Non bis in Idem (dimensin procesal).

El Tribunal Constitucional en la STC N 03706-2010-PA/TC de fecha 22 de marzo de 2001, precis que el principio non bis in dem,
en su dimensin material, expresa la imposibilidad de que recaigan dos sanciones sobre el mismo sujeto por una misma infraccin;
y en su dimensin procesal, que un mismo hecho no pueda ser objeto de dos procesos distintos o, si se quiere, que se inicien dos
procesos con el mismo objeto. Sealando que en buena cuenta, el Principio non bis in dem veda la imposicin de una dualidad de
sanciones o la iniciacin de una duplicidad de procesos sancionadores en los casos en que se aprecie la identidad del sujeto,
hecho y fundamento. Pues bien, si se constata la doble sancin penal por un mismohecho, a un mismo sujeto y por idntica
infraccin delictiva, tal actuacin punitiva habr de reputarse inconstitucional, siempre que exista identidad fctica, del ilcito penal
reprochado y del sujeto activo de la conducta incriminada.

La Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia, siguiendo el citado criterio sealado por el
Tribunal Constitucional, precis, en la Casacin N 2941-2010 Ucayali de fecha 26 de septiembre de 2012, que lo resuelto en el
mbito administrativo disciplinario es independiente del resultado del proceso judicial, debido a que se trata de dos procesos de
distinta naturaleza y origen. Por ello, si lo resuelto en la va judicial favorece a una persona sometida tambin a un procedimiento
disciplinario, el resultado de ste no se encuentra necesariamente vinculado al primero, ya que el procedimiento administrativo
tiene por objeto investigar y, de ser el caso, sancionar una inconducta funcional, mientras que el proceso penal conlleva a una
sancin punitiva. La imposicin de una sancin disciplinaria no ha de afectar el derecho a la presuncin de inocencia en el caso
que el proceso penal paralelamente seguido contra el administrado sancionado, fue sobresedo.

b) Sancin de destitucin automtica por condena penal, en caso de conversin de la pena.

El artculo 29 del Decreto Legislativo N 276 establece que la condena penal privativa de la libertad por delito doloso cometido por
un servidor pblico lleva consigo la destitucin automtica. De otro lado, el artculo 161 del Reglamento del citado decreto
legislativo aprobado por el Decreto Supremo N 005-90-PCM estipula que la condena penal consentida y ejecutoriada privativa de
la libertad, por delito doloso, acarrea destitucin automtica, sealando que en el caso de condena condicional, la Comisin de
Procesos Administrativos Disciplinarios evala si el servidor puede seguir prestando servicios, siempre y cuando el delito no est
relacionado con las funciones asignadas ni afecte a la Administracin Pblica.

La Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia en la Casacin N 4189-2010 Ucayali de
fecha 15 de noviembre de 2012, manifiesta que dichos artculos han establecido como causal de destitucin automtica la condena
del servidor pblico a pena privativa de la libertad por delito doloso, circunstancia en s misma que no amerita apertura de proceso
administrativo disciplinario por existir una decisin jurisdiccional fundada en derecho, que establece la responsabilidad del servidor
frente a un ilcito, en perjuicio de la institucin pblica donde labor, asimismo indica que el artculo 161 citado tutela el inters
general, toda vez que el objeto principal de su accin est orientada a la proteccin de la Administracin Pblica.

En caso de imposicin de una pena privativa de libertad, esta se constituye en la pena principal, no resultando por ello vlido el
argumento de que la pena privativa de libertad al haber sido convertida en otra como la de prestacin de servicios a la comunidad o
de limitacin de das libres, ya no se adecuara a lo dispuesto en los dispositivos legales objeto de anlisis, pues esta conversin
est sujeta a condiciones, las mismas que de no ser cumplidas revoca dicha conversin y se ejecuta la pena principal.

PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DISCIPLINARIO (PNP)

En la jurisprudencia analizada sobre la materia, se aprecia el tratamiento reiterado de casos en los que los justiciables alegan la
existencia de vulneracin del Principio de Presuncin de Inocencia al sealar que se les ha impuesto una sancin administrativa sin

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tener en cuenta que existe un proceso penal en trmite seguido por los mismos hechos, o que en un proceso penal estos ya han
sido absueltos.

El Tribunal Constitucional en la STC N 7941-2006-AA/TC de fecha 5 de noviembre de 2007, manifiesta que si lo resuelto en la va
judicial favorece a una persona sometida, a su vez, a un procedimiento administrativo disciplinario, el resultado de ste no se
encuentra necesariamente vinculado al primero, ya que el procedimiento administrativo tiene por objeto investigar y, de ser el caso,
sancionar una inconducta funcional, mientras que el proceso en la va judicial conlleva una sancin punitiva. Por esta razn, la
imposicin de una medida disciplinaria no afecta el derecho a la presuncin de inocencia, por cuanto tiene como fundamento
aquellos mismos hechos que motivaron la apertura de una instruccin por delito penal.

De otro lado, el Tribunal Constitucional en la STC N 1390-2006-PA/TC de fecha 15 de marzo de 2006, seala que el proceso
penal constituye una determinacin jurisdiccional ajena a las inevitables consecuencias de tipo administrativo aplicadas en atencin
al imperio de disposiciones legales vigentes. La Constitucin Poltica del Per, en su artculo 168, establece que: Las leyes y los
reglamentos respectivos determinan la organizacin, las funciones, las especialidades, la preparacin y el empleo; y norman la
disciplina de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional. En atencin a dicho marco constitucional, el artculo 38 de la Ley
Orgnica de la Polica Nacional del Per ha establecido que Los miembros de la Polica Nacional del Per que incurran en faltas
contra los mandatos y las prohibiciones reglamentarias, sern sometidos a los procesos disciplinarios correspondientes y
sancionados de acuerdo con las leyes y normas pertinentes, independientemente de la accin judicial a que hubiera lugar. Dicha
distincin entre la sancin disciplinaria administrativa y la sancin penal fue recogida, casi en los mismos trminos, por el artculo
48 de la derogada Ley de Bases de las Fuerzas Policiales (Decreto Legislativo N 371), que sealaba que Los miembros de las
Fuerzas Policiales que incurran en faltas contra los mandatos y prohibiciones reglamentarias sern sancionados disciplinariamente
de acuerdo a las normas que establece su rgimen administrativo independientemente de la accin judicial a que hubiere lugar.
Precisando dicho Tribunal, en las sentencias recadas en los procesos 2169-2003-AA/TC y 3265-2003-AA/TC, que lo que se
resuelva en el mbito administrativo disciplinario es independiente del resultado del proceso penal a que pudiera ser sometido un
efectivo policial debido a que se trata de dos procesos distintos por naturaleza y origen.

La Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia en la Casacin N 6229-2009 Loreto de
fecha 31 de mayo de 2012, precisa que las sanciones administrativas, por ser de distinta naturaleza, no dependen de lo que se
resuelva en las instancias jurisdiccionales. En el caso concreto tratado en dicha casacin, respecto a la alegacin efectuada en la
sentencia recurrida de que deba prevalecer la decisin jurisdiccional que absolva al demandante del delito imputado, sobre la
decisin administrativa de pasar al actor de la situacin de actividad a la de retiro por medida disciplinaria, se indic que al efectuar
dicha alegacin no se haba tenido en consideracin lo dispuesto por el artculo 57[5] del Decreto Legislativo N745, que indicaba
que la sancin administrativa impuesta, al ser independiente, es distinta de la sancin penal que pueda aplicarse al actor, por lo
que no debe haber relacin de causa efecto entre las mismas, tanto ms si los presupuestos de hecho, consecuencias jurdicas y
fines contenidos en las normas que regulan ambos procedimientos resultan ser distintos. Sealando adems que para volver a la
situacin de actividad, la citada ley contempl en su artculo 45[6] requisitos especficos que deban ser cumplidos, los que no se
haban verificado en el caso analizado.

De otro lado, en la Casacin N 2359-2010 Lima de fecha 12 de septiembre de 2012, se reitera lo sealado en la casacin antes
citada, respecto a que lo resuelto en el mbito administrativo disciplinario es independiente del resultado en el fuero judicial, debido
a que se trata de dos procesos de distinta naturaleza y origen. En dicho contexto, si lo resuelto en la va judicial favorece a una
persona sometida, a su vez a un procedimiento disciplinario, el resultado de ste no se encuentra necesariamente vinculado al
primero, ya que el procedimiento administrativo tiene por objeto investigar y, de ser el caso, sancionar una inconducta funcional,
mientras que el proceso penal conlleva a una sancin punitiva, por lo que la imposicin de una medida disciplinaria para el servidor
no afecta su derecho a la presuncin de inocencia. Argumentando adems, que sera inviable la reincorporacin de un ex servidor
policial a su institucin despus de varios aos fuera de la actividad, pues en la relacin polica-sociedad, el servicio prestado por la
Polica a la comunidad constituye un servicio especialsimo aceptado en base a la confianza, la que se pierde por la sospecha que
motiva el inicio de un proceso penal, pues la sociedad, al contratarlo, lo hace bajo la exigencia elemental de que l conservara la
calificacin de servidor de seguridad, lo cual le exige a su vez, una foja de servicios permanentemente libre de toda sospecha para
mantener la confianza que dicho cargo requiere.

Convenios Colectivos.

El Decreto Supremo N 003-82-PCM, publicado el 24 de enero de 1982, expedido como consecuencia de la ratificacin por parte
del Per del Convenio N 151 de la Organizacin Internacional del Trabajo-OIT, sobre proteccin del Derecho de Sindicacin y
Procedimientos para determinar las condiciones de empleo en la Administracin Pblica, reglament el procedimiento a seguir
respecto a las negociaciones colectivas entre trabajadores y empleadores. As en sus artculos 25, 26, 27 y 28 se estableci que
para que la frmula de arreglo a la cual hubiera arribado la Comisin Paritaria entre en vigencia, debera contarse, bajo
responsabilidad, con la opinin favorable de la Comisin Tcnica del Instituto Nacional de Administracin Pblica-INAP. El requisito
antes mencionado, estuvo vigente nicamente hasta el 4 de enero de 1996, fecha en la que se public el Decreto Supremo N 74-
95-PCM, cuyo artculo 3 derog los artculos 22, 23, 26, 27 y 29 del Decreto Supremo N 003-82-PCM.

De lo antes precisado, se colige que para que las negociaciones colectivas celebradas durante el periodo de vigencia del Decreto
Supremo N 003-82-PCM tengan validez, deben haberse efectuado cumpliendo con los requisitos previstos en dicha norma para
su aprobacin.
En ese mismo sentido, la Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia en la Casacin N
1906-2010 Lambayeque de fecha 28 de agosto de 2012, precis que es requisito de validez de las negociaciones colectivas
celebradas entre entidades pblicas y sus trabajadores, contar con la opinin favorable de la Comisin Tcnica sobre la frmula de
arreglo; caso contrario, se infringe los artculos 25, 26 y 28 del Decreto Supremo N 003-82-PCM.

De otro lado, se aprecia que la Jurisprudencia tanto del Tribunal Constitucional como de la Corte Suprema ha establecido que los
acuerdos adoptados en los pactos colectivos no pueden contener negociaciones sobre condiciones de trabajo o beneficios que
impliquen incrementos remunerativos que contravengan el Sistema nico de Remuneraciones o el Ordenamiento Jurdico.

As, el Tribunal Constitucional en la STC N 00063-2010-AC/TC defecha 14 de octubre de 2010, precisa que el artculo 43 del
Decreto Legislativo N 276, prescribe que la remuneracin de los funcionarios y servidores pblicos estar constituida por el haber
bsico, las bonificaciones y los beneficios, por lo que dicho Tribunal considera que los pactos colectivos o actas de trato directo
que conceden a los funcionarios y servidores pblicos una bonificacin por cumplir 15 20 aos de servicios son nulas de pleno
derecho por contravenir el Sistema nico de Remuneraciones establecido por el Decreto Legislativo N 276, por cuanto ste en su
artculo 54, inciso a) slo prev que a los funcionarios y servidores pblicos se les otorgue una asignacin por cumplir 25 30 aos
de servicios.

La Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia , por su parte, en la Casacin N 3491-2010
Tumbes de fecha 17 de octubre 2012, precis que de la interpretacin conjunta de los artculos 44[7] y 53 del Decreto Legislativo
N 276, as como del artculo 4[8] del Decreto Supremo N 003-82-PCM, se colige que los acuerdos contenidos en los pactos
colectivos no pueden contener negociaciones sobre las condiciones de trabajo o beneficios que impliquen incrementos
remunerativos o que modifiquen el Sistema nico de Remuneraciones. En el caso concreto, se verific que en el Acta de Trato
Directo se haba aprobado como requisito para obtener la bonificacin diferencial prevista en el artculo53 del Decreto Legislativo
N 276, el laborar tan slo 12 meses consecutivos, contraviniendo con ello el ordenamiento jurdico, toda vez que se otorg dicho
incremento disminuyendo el tiempo que la ley impone como requisito (tres aos), afectndose con ello el Sistema nico de

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11/10/2017 FSCA::ESTUDIOS JURISPRUDENCIALES-COMENTARIOS
Remuneraciones, y lo dispuesto en el artculo 44 del Decreto Legislativo N 276, y el artculo 4 del Decreto Supremo N 003-82-
PCM.

El criterio antes referido, ha sido reiterado por la Sala Suprema en la Casacin N 4005-2010-Lambayeque del 13 de noviembre de
2012.

Ley N 27803 (artculo 18 y Agotamiento de la Va Administrativa para la revisin de beneficios laborales)

La Ley N 27803, Ley que implementa las recomendaciones derivadas de las Comisiones creadas por las Leyes N 27452 y N
27586, encargadas de revisar los ceses colectivos efectuados en las empresas del Estado sujetas a procesos de promocin de la
Inversin Privada y en las entidades del Sector Pblico y Gobiernos Locales, en su artculo 18 prescribe que los trabajadores
comprendidos en el mbito de aplicacin de dicha Ley, cuyos beneficios sociales no les hubieran sido abonados o hubieran sido
liquidados en forma diminuta, podrn acudir al Poder Judicial para que se les abone lo que conforme a Ley corresponda. La
autoridad administrativa de trabajo actuar como perito en lacausa. La revisin de los indicados beneficios sociales importa la
reclamacin de todo beneficio social, cualquiera fuera su naturaleza. El concepto de beneficio social comprende cualquier
acreencia de naturaleza laboral, sin restriccin alguna, incluidos los derechos laborales. El plazo de prescripcin laboral, de las
acciones referidas a la revisin de los citados beneficios, es de cuatro (4) aos y el de caducidad es de treinta (30) das hbiles,
cuyo cmputo se inicia a partir del da siguiente de la publicacin de la resolucin suprema que dicta el Presidente de la Repblica
como consecuencia del proceso de revisin, dispuesto por el presente texto modificatorio.

Con respecto a la necesidad de agotamiento de la va administrativa para demandar la revisin de los beneficios laborales a los
que se refiere el citado artculo 18 de la Ley N 27803, la Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema
de Justicia en la Casacin N 3259-2010 Arequipa de fecha 10 de octubre de 2012, seala que teniendo en cuenta que el citado
artculo precisa que la autoridad administrativa de trabajo actuar como perito en la causa, se evidencia que el indicado dispositivo
excluye el requisito de agotamiento de la va administrativa, puesto que si dicha autoridad administrativa pudiera conocer el
reclamo en la va administrativa no podra actuar, posteriormente como parte y perito en el proceso judicial que la ley dispone.
Consiguientemente, en el caso de las demandas de revisin de los beneficios laborales otorgados por ceses irregulares, la Ley N
27803 ha dispuesto que dichas reclamaciones sean conocidas por el Poder Judicial, esto es, que la propia norma regula de forma
tcita la excepcin a la regla del agotamiento de la va administrativa; interpretacin que es coherente con el texto normativo, por lo
que una interpretacin en contrario (en el sentido de que el artculo 18 antes citado no excluira el deber de agotar la va
administrativa), vaciara de contenido el propio texto de la norma.

[1] Ley que fue derogada por la Dcima Sexta Disposicin Complementaria Transitoria y Final de la Ley N 29944, publicada el 25
noviembre 2012.

[2] Artculo 82.- Por ningn motivo proceder la reasignacin al turno nocturno de personal docente que no rena los requisitos de
la especialidad requerida para el cargo, ni cuente con ms de diez (10) aos de servicios oficiales a la fecha de presentacin de la
solicitud de reasignacin.

[3] Artculo 21.- La reasignacin por razones de salud procede en los siguientes casos:
a) Cuando el profesor ha hecho uso mximo de 12 meses de licencia, por la enfermedad que motiva la peticin de reasignacin y
no obstante ello, requiere necesariamente tratamiento asistencial en el lugar de destino; y
b) Por necesidad de atencin mdica especializada permanente del servidor, cnyuge, hijos o padres, en el lugar de destino.
La reasignacin se efectuar al lugar solicitado o al ms cercano, de tal forma que posibilite el desempeo de las funciones y el
tratamiento de la enfermedad. Se ejecutar hasta el mes de Octubre de cada ao, previa calificacin de las causas que la motivan,
realizada por los mdicos de los rganos de origen y de destino; salvo en los casos que revistan extrema gravedad y requieran
tratamiento especializado de urgencia, el que se podr efectuar en cualquier poca del ao.

[4] Esta norma concuerda con lo dispuesto en el artculo 10 del Decreto Supremo N 057-86-PCM: La Bonificacin Diferencial es
la que se otorga por el desempeo del cargo en situacin excepcional respecto de las condiciones normales de trabajo y estar
orientada entre otros aspectos, a incentivar el desarrollo de los programas micro regionales dentro del proceso de
descentralizacin. La Bonificacin Diferencial se otorgar bajo los siguientes conceptos: Descentralizacin, Altitud, y Riesgo. El
monto total de esta Bonificacin no exceder en conjunto del 100 por ciento de la Remuneracin Bsica y ser regulada mediante
Decreto Supremo a propuesta del Instituto Nacional de Planificacin, Ministerio de Economa y Finanzas y el Instituto Nacional de
Administracin Pblica, conjuntamente, enun plazo de treinta (30) das.

[5] Artculo 57.- El pase a la Situacin de Retiro por Medida Disciplinaria se producir por faltas graves contra el servicio, cuando
la mala conducta del Personal Policial afecte gravemente el honor, decoro, deberes policiales y por actos de hostigamiento sexual,
independientemente de la sancin penal que pudiera corresponderle, si el hecho o hechos que se le imputan estn previstos como
delitos por la Ley, previa recomendacin del Consejo de Investigacin. El personal policial deber, previamente, ser citado, odo y
examinadas las pruebas de descargo por el Consejo de Investigacin, el que luego de estos trmites emitir su pronunciamiento
respectivo.

[6] Artculo 45.- Cualquiera que sea la causa del pase a la Situacin de Disponibilidad, para volver a la Situacin de Actividad se
requiere:
a) Satisfacer las pruebas de aptitud psquica y de eficiencia profesional correspondiente al Grado y haber sido declarado apto, por
la Direccin de Sanidad de la Polica Nacional del Per.
b) Informe favorable del respectivo Consejo de Investigacin de la institucin.
c) Aprobacin del Director General de la Polica Nacional del Per.

[7] Artculo 44.- Las Entidades Pblicas estn prohibidas de negociar con sus servidores, directamente o a travs de sus
organizaciones sindicales, condiciones de trabajo o beneficios que impliquen incrementos remunerativos o que modifiquen el
Sistema nico de Remuneraciones que se establece por la presente Ley, en armona con lo que dispone el Artculo 60 de la
Constitucin Poltica del Per.
Es nula toda estipulacin en contrario.

[8] Artculo 4.- Las organizaciones sindicales de servidores pblicos representan a sus afiliados y tienen por objeto, dentro de los
lmites de la Ley, defender los derechos de sus miembros; ().

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