Corrupción de Funcionarios en El Perú - Resumen

CORRUPCIN DE FUNCIONARIOS EN EL PER
1. Introduccin
La comprensin del delito, la pena, de sus elementos y las causas

que los fundamentan y excluyen tiene como necesario punto de
partida y delimitacin los lineamientos establecidos en la
Constitucin Poltica y en los Convenios Internacionales sobre
Derechos Humanos , en la medida en que estos ordenamientos de
superior jerarqua jurdica se determinan objetivos, garantas,
polticas, principios criterios y contenidos valorativos, que trazan al
legislador penal, verdaderos limites contenidos y derroteros a los
cuales debe de amoldarse sus regulaciones, finalidades y definiciones
legales sobre el derecho penal y sobre el delito.
La Constitucin determina el concepto jurdico y valioso y por lo

mismo delimita el contenido de las autoridades del rgano
jurisdiccional y de proteger los derechos y libertades, normatividad
que da lugar al objeto de proteccin del Derecho Penal o sea del "Bien
Jurdico". De esta manera el delito no es la simple violacin del deber
de obediencia o fidelidad al derecho, sino la efectividad, lesin o
puesta en peligro real a bienes jurdicos individuales, sociales,
jurdico penal; lo que se desvalora es la lesividad del actor a bienes
jurdicos tutelados y/o el simple y exclusivo desvalor de la voluntad,
pero ha de tratarse de una lesin o puesta en peligro efectivo a un
bien en forma socialmente relevante.
El derecho penal como todo el ordenamiento jurdico al hombre, pues

solo a l puede mandarse, prohibirse e imponer coactivamente
determinada accin u omisin.
Corrupcin de Funcionarios en el Per

Nuestro trabajo de investigacin sustentado en la problemtica que
cada da se hace ms profunda en nuestro pas, como es el de la
corrupcin en el Poder Judicial, puede aludirse desde un punto de
vista econmico, tico, jurdico, lingstico, moral psicolgico o
sociolgico, son varias las causas que lo suscitan, empero en nuestra
de investigacin cientfica lo enmarcaremos en el mbito psicolgico
es decir en el estudio de la personalidad del Funcionario; as como
las estrategias para su contencin existe consenso en la necesaria
bsqueda de encontrar formas de afrontar la misma tanto desde el
mbito preventivo como punitivo. Concibiendo la corrupcin del
Poder Judicial desde una perspectiva psicolgica de la personalidad
del Juez que la ubica de forma exclusiva en el campo penal.
El problema de la corrupcin analizado desde un mbito jurdico

penal y vinculado cada vez en mayor medida a la criminalidad
organizada, se extiende a numerosos aspectos de la vida jurdica
pblica, particularmente en el mbito de la psicologa econmica en
relacin a cuestiones tales como la ddiva el soborno y la promesa
como actos de corrupcin. Ello debe tomarse en cuenta cuando se
trate de delimitarse el contenido del justo de la misma, de difcil
sustantividad en que se desarrolla en cuanto que la utilizacin de esa
posicin de poder a que se hace referencia habr de adquirir
relevancia nicamente en funcin de los diferentes intereses que
puede menoscabar.
La Corrupcin como prctica extendida no se sabe en qu medida,

en lo que aqu interesa, puede lesionar valores bsicos del Estado
Social y Democrtico y de Derecho, afecta a la confianza del
ciudadano en el sistema o quebrar la conciencia de
corresponsabilidad social y ello debe de llevar a la discusin sobre el
modelo cultural que quiere adoptarse, y si en l se quiere o no
integrar ese problema.

Al margen de discusiones de carcter tico social e incluso jurdico
pretender una sociedad sin vicios de hechos y actos corruptos
recurriendo al derecho penal y creando preceptos que pretende
abarcar todas las formas de corrupcin ni es posible
criminolgicamente ni deseable poltico-criminalmente desde los
principios que lo informan; y en el presente trabajo de investigacin
psicojurdico es decir, de la psicologa criminolgica buscamos la
correlacin de la corrupcin mediante los rasgos o caractersticas
distintivas de la personalidad del funcionario y el acto de corrupcin.
Todo ciudadano peruano anhela largamente que las instituciones

pblicas del estado sean eficientes, eficaces y efectivas y sobre todo
que exista celeridad en los procedimientos. Pedir que se cumpla este
propsito, slo es posible, cuando se emplee un Funcionario que
posea rasgos de personalidad madura, honesta, estable
emocionalmente, con ajuste e integridad tico y moral;
comprometidos con el trabajo y la responsabilidad en la
administracin pblica. Estos Magistrados; funcionarios y servidores
pblicos debern ser autnticos gestores honestos en nuestro
sistema de administracin pblica peruana.
La estructura psicolgica humana seala que sta puede ser

conducida o motivada por el medio ambiente fsico, social y cultural,
por lo tanto el derecho punitivo busca encausar en cierta medida el
comportamiento humano en sociedad. El individuo bajo ciertas
condiciones puede el mismo conducirse, siendo a partir de ese
presupuesto que el sistema penal fundamenta la responsabilidad;
existen circunstancias externas o internas que pueden constreir la
voluntad y reducir ostensiblemente la autodeterminacin humana y
esa situacin han de dar origen la exclusin de responsabilidad.

El Ser humano es permeable a ser conducido, pero esto hasta cierto
punto frgil y por lo mismo puede ser doblegado por las
circunstancias, ofuscado, tosco o descorts, provocando un obrar

bajo tales apremios, cuando no tambin puede estallar en rebelda y
conflictibilidad.
Por eso se impone un derecho penal humano y dignificante y unas

penas que no lo aniquilen ni lo envilezcan ms a sus destinatarios.
Los Magistrados en el Poder Judicial deben tomar decisiones

cotidianamente. Su gestin se basa en la toma de decisiones, y la
calidad de esas decisiones, es uno de los elementos constitutivos ms
importantes de la personalidad de los Jueces que logren, tanto en
magnitud como en la calidad de sus sentencias y dictmenes
respectivamente. Hay una relacin directa, entre el mecanismo de
toma de decisiones y la percepcin de la personalidad que poseen los
Magistrados, quienes deben constituirse en personalidades lderes
ticos de sus equipos judiciales; en pro de la tica y de la moral del
sistema judicial.
Para Gerenciar la Organizacin Pblica es necesario poseer la

personalidad de un Lder. La conducta del Funcionario sea Juez,
arbitro su liderazgo debe ser tico es una cuestin de espritu, una
combinacin de personalidad y visin. Quienes cumplen la funcin de
liderar una empresa, ms an, un sistema judicial que tiene una
precaria imagen en nuestro pas, tiene la enorme responsabilidad
moral de reconstruir el tejido moral, principalmente en el Poder
Judicial, que parece una tarea difcil pero no imposible, en la que la
corrupcin, el egosmo, la violencia y la ruina espiritual, parecen
haber corrompido la calidad de nuestra justicia.

En los poderes del estado y en la Sociedad Peruana, hoy en da se
habla de la falta de credibilidad y de tica en las instituciones
jurdicas; todo gira en torno a la relacin que existe entre
sentimientos; carcter e impulsos morales. Es alarmante que todo lo
relativo a la conduccin honesta dentro del marco de la
administracin de justicia, y en la administracin pblica en general
parece malo, existen toneladas de libros, escritos, opiniones y
seminarios sobre la corrupcin en el sistema judicial, pero no existen
estudios de la psicologa criminolgica del Juez y todo parece indicar
que el mbito pblico siempre ha sido corrompido, mayor es an que
apreciamos en el Poder Judicial actos de corrupcin en todos los
niveles desde los Jueces de primera instancia pasando por los Jueces
Superiores hasta los Jueces Supremos y menos an con la capacidad
de liderar equipos de trabajo jurdico probos y honestos, que
obviamente no es igual los actos de corrupcin en los diferentes
niveles; y all debemos analizar aquellos Magistrados que cometen
actos deshonestos solicitando dadivas, coimas y sobornos a cambio
de favorecer a sus "clientes litigantes" de una demanda sea civil,
penal, laboral o constitucional e inclusive familiar y que en muchos
casos son verdaderos delincuentes de cuello blanco utilizando y
aprovechando su investidura de Magistrado (Juez) para lucrar y sacar
provecho del poder que le confiere el estado peruano y la nacin, son
quienes estn prestos a "los favores polticos o econmicos", son
aquellos que destruyen la imagen, credibilidad, legalidad y
reputacin del Poder Judicial que est a menos.

Vale decir, con respecto a la corrupcin que es un fenmeno que se
hace mucho ms tangible en sistemas polticos poco desarrollados,
en donde el marco institucional es dbil y donde la discrecionalidad
del funcionario pblico por dficit en las reglas de actuacin permite
que supere los lindes de la legalidad; asimismo un fenmeno que
salta a la vista es que mayores ingresos remunerativos, mayor
capacidad de gasto y menores controles, pueden redituar en mayor
corrupcin. Y por ltimo los precedentes de observancia obligatoria
pueden ser tomados como los criterios objetivos que determinan
cundo un Magistrado (JUEZ) se aparta de la interpretacin correcta
de la ley, haciendo ms sencillo el control de la corrupcin; vale
sealar que el sistema de precedentes se erige como el mecanismo

anticorrupcin ex ante por su antonomasia.
Desde un punto de vista filosfico podemos decir que la plaga de la

corrupcin que ataca no slo al Per, sino al globo terrqueo en
general. Tenemos la corrupcin privada y pblica; basndose en la
experiencia y criterios, se refleja en opiniones e ideas sobre las
experiencias de corrupcin recientes en el Per y de la lucha en su
contra por diversas organizaciones y valientes ciudadanos Peruanos.
El nuevo Milenio sin duda traer an ms corrupcin en los gobiernos,

en los organismos sin fines de lucro y en la vida privada, porque esto
ha sido la experiencia de todos los milenios anteriores.
La Comisin Cvica de Control de la Corrupcin escogi como smbolo

de la lucha anticorrupcin el corazn con huella digital; ese smbolo
es muy apropiado porque solo a travs de limpiar la corrupcin del
corazn de cada ciudadano podemos limpiar la sociedad humana de
la plaga de corrupcin.

El Poder Judicial en el Per ha sido sometido a una serie de reformas
administrativas y de orden jurisdiccional, desde 1972 ante las
sucesivas crisis polticas, sociales y econmicas por las que atraves
el pas.
Desde 1985 al 90 la justicia peruana quedo partidarizada inmersa en

una crisis en los sucesivos enfrentamientos de la judicatura por
aumento de sueldos y por la intervencin judicial mediatizada por el
marco de una guerra subversiva de Sendero Luminoso y el MRTA
contra el estado peruano.
En 1990 el Poder Judicial era no solo ineficiente y subordinado al

poder en trminos generales, sino que estaba partidarizado y haba
entrado a un peligrosa expansin poltica donde los representantes
en la Corte Suprema, sacrifican la autonoma judicial a las
necesidades polticas del gobierno de turno corrupto de Fujimori y
Montesinos que trazaban las lneas maestras de la poltica judicial
que debera cumplir la magistratura peruana.
El Poder Judicial era un instrumento en la lucha poltica y que llego a

renunciar a sus deberes funcionales de sancionar a un sector de los
subversivos, por una situacin de apata, irresponsabilidad, miedo, y
en un marco legal que le permita la arbitrieridad.
En 1992 del 5 de abril se disuelve el Congreso, cesa a los Fiscales y

Vocales del Poder Judicial y del Ministerio Pblico, sin reformas en el
Poder Ejecutivo y en la estructura de las Fuerzas Armadas. Se inicia
la Reforma Judicial que destituye a todos los Magistrados
partidarizados (del APRA, AP y PPC), a los llamados institucionalistas
y a los independientes que no pudieran ser monitoreados
(manipulados) por el gobierno para sus planes polticos autoritarios
y de corrupcin, con el sometimiento de la magistratura.

Las relaciones de subordinacin del Poder Judicial al accionar de un
Poder Poltico de turno, van de conformidad y al servicio a sus planes
polticos del gobierno; utilizando los mecanismos necesarios de
subordinacin, acompaada de la legislacin tendiente a
instrumentizar el Poder Judicial (fuero Militar en algunos casos).
Los factores que determinan la subordinacin son de nivel poltico,

ideolgico, econmico psicolgico y social; para ello restringen la
independencia, autonoma judicial, y psicosociales mediante los

medios de difusin masiva.
Desde este estudio doctrinal, en el que el autor demuestra

conocimiento de todas las falsas propuestas ticas presentes y de la
perenne realidad moral incambiable, en dos impresionantes
captulos, provistos de argumentacin irrefutable, nos presenta la
historia de la corrupcin poltica en Amrica Latina y en el Per.
No hay poder que los exorcice ni los convierta. La presente tesis crece
en significado patrio y ser siempre un argumento definidor,
dedicado al anlisis de los casos mayores de corrupcin en nuestra
administracin pblica.
2. Antecedentes Histricos
Causas Histrico - Polticas de la Corrupcin en el Poder Judicial. La

Corrupcin no es un acontecimiento reciente en la historia del Per;
se viene registrando desde tiempos de la Colonia. En el periodo
Colonial, se observa diversos casos de corrupcin y malversacin de
fondos. Uno de los mtodos ms utilizados para evadir el tributo

indgena era la ocultacin de tributarios. Los indios varones entre los
18 y 50 aos estaban sujetos al pago de un impuesto anual. Obviar
inscribirlos en las listas de tributarios traa para los corregidores,
caciques y curas, beneficios personales (PORTOCARRERO 2005: 14
15). Esto pone en evidencia que la corrupcin no es un fenmeno
nuevo, sino que tiene profundas races histricas. En la actualidad,
la organizacin poltica que mantiene el Poder Judicial ha mostrado
una gran ineficacia para solucionar el problema de la corrupcin. Una
de las causas principales de este problema es la debilidad poltica que
tiene este poder del estado (BINDER 2002:4); este es manejado con
total facilidad por el gobierno de turno, ya que ste nombra a los
Magistrados dependiendo del apoyo que le hayan dado en su

campaa electoral. Adems, debemos aadir la falta de eficiencia del
sistema judicial, pues la lentitud, el formalismo y la falta de recursos
humanos (BINDER 2002:4), favorecer el alargamiento de los
procesos judiciales de las grandes autoridades corruptas.
En sntesis, podemos observar que la corrupcin es un fenmeno que

se viene registrando a lo largo de toda la historia del Per. Adems,
no se lograra un correcto funcionamiento del Poder Judicial en
materia de anticorrupcin, si no se logra una adecuada separacin
de poderes del estado y una reforma judicial que no solo sancione
los actos de corrupcin a nivel moral, sino tambin penalmente.
Las Nefastas Consecuencias que trae la Corrupcin. El Per est

siendo afectado por ciertos problemas, de los cuales los principales
son la pobreza, el desempleo, la delincuencia. Esta corrupcin se ha
manifestado cuando se verifica que los Jueces tienen propiedades y
materiales cuyo costo sobrepasa lo ganado justamente. Afecta
tambin entre los distintos grupos sociales, pues genera conflictos
entre quienes tienen poder econmico y son favorecidos por Jueces
corruptos, y quienes no lo tienen y no reciben justicia. Un ejemplo
de esto podra ser las relaciones de las empresas mineras y las

comunidades. Los Jueces en su mayora apoyan a estas empresas y
marginan a las comunidades de la sociedad.
Otra de las consecuencias que trae la corrupcin son las de mbito

econmico. La Corrupcin en el Poder Judicial trae como otra
consecuencia la falta de inversin de capital nacional y extranjero por
organizaciones privadas en nuestro pas. Tal como ocurri hace
algunos aos con la empresa "BAVARIA"; esta empresa fue
beneficiada por un Juez, y este Juez, a su vez recibi dinero, hecho
que ms adelante sali a la luz. Esta fue una noticia que causo
escndalo debido a la cual, muchas empresas que tenan en sus
planes invertir en el Per se abstuvieron debido a la excesiva

corrupcin. El enriquecimiento ilcito de los Jueces es una evidencia
de la corrupcin debido a los "favores judiciales" otorgados por los
Jueces.
En Sntesis; los efectos que ocasiona la corrupcin en estos mbitos

nos ha influenciado para estudiar y analizar como la corrupcin pudre
a uno de nuestros Poderes del Estado, el Poder Judicial, exponiendo
las consecuencias ms sobresalientes, las cuales nos dan una mala
imagen ante otros pases.
En los pases en desarrollo, el de una sociedad tradicional a una

sociedad industrializada implica el surgimiento de problemas de
ndole criminal y justicia penal. En stos, la multiplicacin de
condiciones para el comportamiento delictivo y la prdida del control
social.
Las Naciones Unidas, han sealado, que los pases en vas de

desarrollo, estn extremadamente expuestos a las formas de
criminalidad, afectando su economa nacional, a travs de los delitos

aduaneros, la exportacin ilegal de capitales, la imposicin de
precios, los delitos monetarios, el trfico ilcito de drogas, el soborno
y la corrupcin, adems, de que dichos pases vulnerables a las
posibilidades de explotacin econmica y cultural por los consorcios
o empresas comerciales poderosas.
En el contexto de los trabajos del V Congreso de las Naciones Unidas

sobre la Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente
(Ginebra, 1975), la asamblea examin una serie de delitos
relacionados entre s, que considerados en conjunto, bajo el rubro
"el delito como negocio en los planos nacionales y trasnacionales
delito organizado, delito financiero y corrupcin", planteaban
problemas nuevos y de mayor gravedad. Se acord que las

consecuencias econmicas y sociales de delito como negocio eran
generalmente mucho mayores, que las consecuencias de las formas
tradicionales de la violencia interpersonal y de los delitos contra la
propiedad, entre otras razones, porque los delitos organizados y los
delitos financieros podan llevar a la violencia interpersonal
consistente en homicidios, actos de intimidacin y de destruccin de
bienes, colusin, corrupcin.
Ratificamos, el hecho que la estructura general de la delincuencia de

carcter econmico, depende necesariamente de la estructura social,
as como del desarrollo de las instituciones econmicas de cada pas.
Los pases socialistas que han abolido la industria capitalista privada

y la han sustituido por empresas de carcter cooperativo o de
propiedad estatal, no han presentado problemas de delitos
financieros o de delitos organizados, aunque en recientes estudios se
han encontrado algunos resultados que merecen destacarse como
por ejemplo; en 1986 Fidel Castro conden la corrupcin, luego de
escuchar las quejas de los trabajadores y jvenes comunistas, en la

China, se destaca la lucha sobre la corrupcin, que se est llevando
adelante, ya que se haba detectado casos de fraude, mal uso de
fondos pblicos, aceptacin y ofrecimiento de sobornos; otro ejemplo
ocurri durante la aplicacin de las reformas econmicas y culturales
que se llevaron a cabo en la URSS como son la Perestroika y la
Glasnost, estas reformas tuvieron su fundamento en que el sistema
ya estaba obsoleto y necesitaba adecuarse a los nuevos cambios
econmicos, no se poda seguir manteniendo el nivel de vida del
pueblo con los petrodlares y con la venta de alcohol; es por ello,
que cuando se empieza las reformas tambin comenz la oposicin,
segn las afirmaciones de Mijal Gorbachov, "toda la reforma qued
estancada, como siempre a causa del sistema; haba que vencer la
alienacin de las personas por el poder, la propiedad y la cultura"
luego ms adelante, escribe " la nomenclatura del partido observ
que perda parte de su poder con cada medida econmica, ellos

perdan sus privilegios, la resistencia comenz".
Kan manifest "una nacin de mercaderes, es una nacin de

estafadores", otros, afirman, que las causas fundamentales de la
corrupcin en el mundo contemporneo, es el capitalismo y su aliado
histrico, el colonialismo, es por ello, que los delitos cometidos en el
mundo capitalista, se constituyen sobre la base de los monopolios
ilegales o de las violaciones a las leyes normativas a las empresas
privadas. Resulta, claro, que existen otros actos de corrupcin
cometidos por los particulares en contra de la economa, a causa del
control que el Estado ejerce sobre los bienes de produccin y
consumo y de la limitacin o escasez de estos ltimos.
Los delitos econmicos, cometidos dentro de la esfera del rgimen

liberal o capitalista en sus diversas manifestaciones, evidencian una
compleja red de relaciones y a menudo, implican la corrupcin de
autoridades polticas y policiales; as mismo, suponen una detallada

planificacin y formas que se revisten de un gran secreto, los que los
hace, en muchos casos, "invisibles" y difciles de descubrir.
Los delitos econmicos hasta en pocas ms recientes se han venido

delimitando por sus caractersticas y dao social, y en esta labor, los
periodistas han sido los primeros que han contribuido, a llamar la
atencin, sobre, casos espectaculares de trfico de influencia,
soborno y corrupcin, en los que han resultado implicados
funcionarios gubernamentales o empresarios de alto rango.
Seguidamente, a tales informaciones, las que en algunos casos, no
revisten el menor compromiso ideolgico, un intento de explicacin
cientfica del fenmeno, por la implementacin de medidas
preventivas y de control.
Para Autores como JEFREY KLAYBER y JOS HURTADO POZO, la

razn de la corrupcin en el Per es histrica. Resean que desde la
Colonia, la relacin Seor-Vasallo que imper durante toda esa
etapa, fue una relacin, en la cual el acceso a todo tipo de relacin
econmica o patrimonial, deba ser objeto de un pedido ante una
autoridad, quien tena el poder de concederlo, esta concesin "era
considerado un favor que deba ser compensado por un servicio de
orden personal", de esta manera, cualquier funcionario, que en virtud
de algn favor era as convertido, asumi su cargo, como una
propiedad. Esto, dice Hurtado Pozo fue resultado de una larga
evolucin, siendo parte primordial en esto la Corona Espaola. Esto
no cambi durante el Virreinato, "Cada nuevo Virrey era acompaado
de un grupo numeroso de espaoles a la bsqueda de una
encomienda, de un cargo en la administracin u otros privilegios" a
ellos lo acompaan tambin grandes poseedores de tierras, los
eclesisticos, etc., que compartan con la burocracia colonial las
ventajas del principio, segn el cual, "La ley se acata, pero no se
cumple". Esto fue provocado una divergencia de "intereses sociales
e impidi la formacin de una entidad nacional".

Cabe anotar, que los miembros de las familias criollas estuvieron
excluidos de ocupar los ms altos puestos de la administracin y del
gobierno virreinal. Lima, era uno de los centros ms importantes del
imperio espaol en Amrica, donde a los criollos les era posible tener
un mayor acceso a los puestos lucrativos de la burocracia, que "era
una de las pocas fuentes que proporcionaba, a la vez, altos ingresos
y prestigio social. Esta posibilidad de acceder a ciertos puestos, ms
o menos intermedios, de la administracin y del gobierno virreinal,
gener que se establecieran fuertes vnculos entre los criollos
limeos. Esta comunin de intereses se vio reforzada en muchos
casos por lazos de clientela, matrimonio, amistad, y la posibilidad de
compartir el mismo cargo y responsabilidad.
Este tipo de conducta para conseguir favores se debi principalmente

a que los grupos ms ricos y poderosos de criollos residan en Lima,
lo que gener, que hacia fines del siglo XVIII, la riqueza se
concentrara en Lima debido al desplazamiento hacia esta ciudad de
los propietarios de minas, haciendas agrcolas, obrajes y de otras
fuentes de mayores ingresos. Era Lima donde estos propietarios
podan obtener favores y posiciones oficiales, mientras dejaban sus
propiedades al cuidado de sus administradores, esta lite criolla
limea, inclua no solo a comerciantes y terratenientes, sino, tambin
a los titulares de los cargos administrativos.
La Repblica hered todo esto, pero a su vez provoc la prdida de

legitimidad del grupo dominante y la destruccin del aparato. Como
consecuencia de esto, los jefes polticos comenzaron a ocupar un
primer plano, y la clase media, empez a ascender no por mritos
propios sino por la desaparicin de la Burocracia Colonial, la partida
de los espaoles y la eliminacin de los criollos partidarios de la
Corona. Esta vez, la relacin Seor-Vasallo, no sera el encomendero

o el funcionario colonial debido en gran parte a los cambios
introducidos como consecuencia de la reorganizacin administrativa
impuesta por la corona que estuvo a cargo de los intendentes,
quienes tenan la tarea de lograr la eficiencia y; administrativa dentro
de sus distritos, a travs de la supervisin del registro de indios, de
la recaudacin del tributo, de la administracin urbana y de la justicia
civil y criminal, la nueva relacin Seor - Vasallo estuvo a cargo de
la milicia, el presidente de turno, quienes utilizaron el poder pblico
como un patrimonio personal, realizando una poltica paternalista
caracterizada por la distribucin de ventajas pecuniarias y
privilegios".
Esta afirmacin se comprueba con lo sucedido durante el gobierno

del Presidente Ramn Castilla, que hered una deuda interna
ocasionada por los gastos de la guerra con Espaa, debido a ello,
dispuso que la ganancia generada por la venta del guano debera
destinarse a disminuir esta deuda contrada por el Estado Peruano.

Esto, gener que, al terminar Castilla su primer gobierno en 1851, la
deuda interna consolidada ascenda a
4, 879,608 pesos del monto total de la deuda, que ascenda a seis

o siete millones de pesos, pero ya en 1858 durante el gobierno de
Echenique la deuda reconocida llegaba a 23, 211,4000 pesos.
Este aumento desmesurado del monto inicial de la deuda reconocida

se debi principalmente a la venalidad y la corrupcin de los
funcionarios peruanos, la gran mayora de los historiadores
contemporneos concuerdan en sealar la profunda crisis moral del
rgimen y la gran imaginacin desplegada por los acreedores, para
adulterar el monto de la deuda inicial, a travs de la falsificacin de
firmas y documentos con la participacin de los encargados de la
administracin pblica, esto fue uno de los pretextos para el estallido

de la revolucin de Castilla en 1854, quien a un ao de su nuevo
gobierno instal una Comisin Investigadora, la cual declar que ms
de 12 millones de la deuda eran fraudulentos.
Lo grave de esta situacin se debi, a que para realizar este acto

corrupto se cont con la anuencia de los funcionarios pblicos,
quienes llegaron incluso a aceptar documentos con la firma
falsificada de San Martn y otras autoridades, que engrosaron la
deuda interna, esta deuda, tuvo que ser pagada con las ganancias
de la venta del guano, las mismas que durante el primer Gobierno
de Castilla, fueron invertidas en el sostenimiento de una densa
burocracia civil y militar.
Durante todo este recuento, a travs de nuestra historia, ha sido

nuestra intencin, demostrar que el Estado durante el transcurso de
nuestra historia no tuvo la capacidad de cumplir con su funcin
tradicional sobre todo en los sectores menos favorecidos. No es

extrao entonces, que el Estado sea percibido como un botn y que
los funcionarios estn dispuestos a aceptar cualquier ddiva, con tal
de realizar, lo que legalmente est obligado a hacer, y viceversa, el
funcionario, considera al administrado como un sujeto capaz de
pagar por la pronta labor de su servicio.
Esto es, a grandes rasgos, la razn de la existencia de corrupcin en

un pas como el nuestro, si bien, la fuente primigenia es histrica,
ello ha llevado consigo el debilitamiento de valores, la inexistencia
de identidad.
Creemos, que los antecedentes expuestos nos han permitido

visualizar mejor las races sociales de la corrupcin, ahora
analizaremos el conjunto de normas que, de alguna u otra manera

permiten sostener la existencia de disposiciones que tratan de
combatir la corrupcin como acto.
3. Referencias Histricas de la Corrupcin
La Corrupcin del Funcionario ya fue castigada en Grecia e incluso en

Egipto, donde, como dato anecdtico, se representaba en los
jeroglficos a los Magistrados con un busto sin brazos, mostrando que
los Jueces no deban recibir regalo alguno. La etimologa del trmino
cohecho se remite, sin embargo, al latn, derivndola los autores bien
de la voz conficere, que se considera equivalente a sobornar o
corromper a un Funcionario Pblico, bien del vocablo coactare, como
sinnimo de forzar, obligar o compelir, del que se dice procede junto
al delito de coaccin por la circunstancia de que el hecho realizado
pudo revestir la idea de fuerza.
En su Tratado seala MOMMSEM que el orden jurdico de los primeros

tiempos de la Repblica no se propuso en general someter a penas
el vasto campo de la falsificacin y del fraude sin que se prestase
durante algunos siglos ninguna otra clase de auxilio jurdico a las
vctimas de estos hechos ms que las acciones civiles, sin tinte
alguno penal. Pero que del mismo modo que en el mbito de las
injurias privadas llegaban a castigar las Doce tablas los casos muy
graves con la pena de muerte, en las mismas se encontraban tres
supuestos de "fraude delictuoso" que, por el peligro que implicaban
tambin se castigaban con la pena de muerte: el falso testimonio, el
cohecho en el juicio por jurados y la compra de votos en las
elecciones.
En este grupo de delitos dedicados a las falsedades y estafas, y a su

vez entre la falsificacin de testamentos y moneda y delitos anlogos
es donde incluyen MOMMSEN determinados delitos procesales u

otros cometidos por Abogados conminados con penas por la Ley
Cornelia; o por las ampliaciones que sta experiment; cuya
publicacin seala este autor es probable que obedeciera a la
frecuencia de las injusticias que se cometan en esta materia. En
dichos delitos incluye:
1. Proponer al Juez que aceptase ddivas o aceptarlas ste para dar

o no dar un determinado fallo.
2. Proponer a una persona que aceptase ddivas o aceptarlas ella

para influir sobre el Juez a fin de que diera o dejara de dar un
determinado fallo.
3. Proponer a una persona que aceptase ddiva o aceptarlas ella

para decidirse a interponer o dejar de interponer una acusacin
criminal o para prestar o dejar de prestar testimonio en la
correspondiente causa y
4. Corromper a un testigo mediante ddivas o aceptarlas ste para

resolverse a prestar una declaracin falsa o dejar de prestar una
verdadera, esto es, supuestos de cohecho en el mbito judicial como
el mismo MOMMSEN indica o, desde una perspectiva actual,
instrucciones por precio a la comisin de delitos contra la
Administracin de Justicia; o bien su comisin en s, tambin por
precio; sean de prevaricacin, sean de falso testimonio, sean de
acusacin o denuncia falsas o incluso de trfico de influencias en el
mbito judicial.
Tambin en este grupo ubica MOMMSEN lo que l denomina cohecho

propiamente procesal; sancionado como un hurto grave; delito
privado cuyo conocimiento corresponda al pretor y que implicaba la
percepcin de dinero o de cosa que lo valiera a cambio de la promesa

de entablar un proceso pblico, privado o fiscal en contra de alguien
o a cambio de la promesa de influir para que uno ya entablado viniera
a favorecer a determinada persona, siendo el perjudicado de esta
suerte el que ejercitaba la "accin de calumnia" contra el que haba
sido corrompido, que era el demandado. Se cometa cohecho
asimismo cuando se reciba dinero o cosa equivalente a cambio de la
promesa de desistir de entablar cualquier proceso, siendo
demandante entonces el que compraba el silencio y demandado el
corrompido, no representando ningn obstculo para ejercitar la
accin el hecho de que tambin hubiera cometido un acto reprensible
el comprador o corruptor, sin perjuicio adems de que al mismo
tiempo que se entablaba esta accin para perseguir el cohecho como
delito privado, pudiera sustanciarse otra entendida no como accin
por causa de delito, sino como condictio, con el objeto de pedir el
demandante que se le devolviera lo entregado, que quedaba sin
efecto en el caso de que se declarase que tambin el corruptor era
infame.
Suele sealarse, sin embargo, que el actual delito de cohecho es la

versin moderna del crimen repetundarum del Derecho Romano, que
parece nacer como delito basado en la estricta prohibicin de
aceptacin de regalos por un Funcionario en el ejercicio de su
funcin, en relacin con el cumplimiento de cualesquiera actos del
cargo. En relacin con l, que MOMMSEN vincula a la aceptacin de
ddivas y las extorsiones ejecutadas por Funcionarios, seala este
autor que la corrupcin o soborno de los empleados pblicos no fue
considerada e Derecho Romano como un delito particular. La
aceptacin de regalos por parte de los funcionarios a cambio de
realizar o dejar de realizar algn acto propio de su cargo slo estuvo
sancionada en las antiguas leyes bajo la prohibicin general de recibir
dinero. Y al enumera la Ley Julia un nmero de supuestos singulares
de esta especie entiende que hizo una cosa superflua, por cuanto el
motivo al que hubiera obedecido la percepcin del dinero no
aumentaba la penalidad del acto, lo que posteriormente s se cambi
cuando empez a medirse y graduarse la pena en atencin a diversas

circunstancias. En estos casos, por otra parte, no produca efectos
jurdicos el hecho de que la inmoralidad fuese o comn a las dos
partes que intervenan en el soborno, quedando autorizado el
sobornador para reclamar del Magistrado corrompido la devolucin
de lo que haba entregado, aun cuando el soborno hubiere sido el
fundamento de su acto.
Incluso en las leyes de tiempos posteriores, donde en cierto modo se

lleg a considerar como un negocio lcito la compra de cargos
pblicos, dir MOMMSEN que el soborno se observaba como un hecho
censurable ms que punible, castigndose de modo leve.
El crimen repetundarum, que lleg a incluir la aceptacin de ddivas,

la apropiacin indebida, la extorsin, la concusin, el cohecho, delitos
cometidos en materia de impuestos, etc., vinculado a la prohibicin
genrica de enriquecimiento de los funcionarios y la consiguiente
accin de reclamacin; "condictio" de lo entregado por el particular
se traslad a las Leyes Calpurnia y Junia, pareciendo la citada Ley

Calpurnia dada por Lucio Calpurnio Pison en el ao 149 a. C. la
primera ley romana que de modo general regul esta materia.
Posteriormente, el Derecho Germnico vincular el injusto de la

figura ms a la compra venta en s del ejercicio de la funcin pblica,
en relacin con la adopcin de acuerdos contrarios a los deberes del
cargo, considerndose tambin antecedentes de la construccin
actual, en cierta medida, las figuras de la baratera medieval y de la
simona cannica.
4. Bases Tericas de la Corrupcin

El Fenmeno de la Corrupcin. Todo Estado est llamado a tomar
decisiones (al igual, que en la actuacin de los particulares). Ello, se
debe a la diversidad de obligaciones, que tiene para con la sociedad.
Estas decisiones implican montos involucrados, sectores implicados,
perodos y regmenes polticos.
De esta forma estas obligaciones convertidas a funciones, se van

incrementando, a medida, que las exigencias de la poblacin van
aumentando, y cuando esto sucede, mayores sern los espacios de
actuacin de las personas encargadas de ejercer estas funciones y
por ende, mayor el peso del poder que ostente.
Estos espacios de actuacin se van a traducir en decisiones, y estas

decisiones van a ir adquiriendo gran importancia cuando mayor sea
el monto econmico involucrado, as, por ejemplo, podemos
distinguir entre una decisin puramente administrada, como la de
multar a una persona por no tener actualizada su licencia de
funcionamiento, una decisin administrativa, pero de gran
envergadura, como la contratacin de una empresa privada para la

realizacin de una gran obra pblica, de la de una decisin poltica,
como la de orientar la dacin de una Ley, que beneficie a un lobby
de empresas financieras. Cada uno de estos espacios de decisin, en
la medida que van a involucrar a una persona o personas.
Fue la lectura de los artculos antes citados, de FRANCISCO LAPORTA

y ERNESTO GARZN VALDS la que me condujo a plantearme el
problema que estoy intentando abordar en estas lneas: Hay ms
corrupcin en las democracias o en los regmenes totalitarios? La
razn de mi inters, hay que buscarla en la diferente respuesta, que,
entiendo, ambos autores dan a esta interrogante. En efecto,
LAPORTA, concluye, respecto de las relaciones entre corrupcin y
democracia, afirmando que, "Un estado democrtico de derecho, es

el sistema poltico que menos favorece la corrupcin y es el sistema
poltico, que mejor lucha contra la corrupcin. Obviamente, admite
LAPORTA, esto no quiere decir que en las democracias no haya
corrupcin, sino, simplemente que, en las democracias las
condiciones para la corrupcin son tendencialmente menores, que en
las dictaduras; que si en un sistema democrtico, se producen casos
de corrupcin, stos se darn en algunos intersticios del sistema, a
los que no haya llegado bien el efecto democratizador; y, que en las
democracias se est en disposicin de descubrir con cierta facilidad
los casos de corrupcin.
Por su parte, GARZN VALDS comienza su trabajo criticando dos

perspectivas muy frecuentemente adoptadas en el estudio del
fenmeno de la corrupcin: Por un lado, la que denomina
"perspectiva de la modernizacin", la cual sostiene que cuanto mayor
sea el grado de desarrollo o de modernizacin de una decisin
poltica, tanto menor, habr de ser el grado de corrupcin. Con
palabras de GARZN, la realidad cotidiana de los pases altamente
industrializados ha puesto de manifiesto la falsedad de esta tesis.
La segunda perspectiva es la denominada "de la moralidad", la cual

en una de sus versiones tiende a establecer una cierta correlacin
entre mayor democracia y menor corrupcin, o lo que es lo mismo,
entre dictadura y corrupcin. GARZN, no duda en sealar, que dicha
correlacin no es empricamente sostenible y aade, basndose en
JOHN ELSTER, que "es significativo que haya habido menos
corrupcin bajo STALIN, que bajo los regmenes soviticos o rusos
subsiguientes, y que las democracias occidentales abunden en
ejemplos de corrupcin gubernamental.
Podra decirse que la discrepancia que acabo de apuntar entre

LAPORTA y GARZN, no es tal, pues mientras LAPORTA se mueve en
el plano normativo no habla de las democracias, tal y como
realmente existen, sino, de la democracia como modelo ideal de

organizacin, afirmacin que se mueve en el terreno emprico. Sin
embargo, siendo esto ltimo en gran medida verdad, no es menos
cierto, que, LAPORTA parece sostener, que, en las democracias "en
las realmente existentes" los casos de corrupcin son anecdticos
comparados con los existentes en los pases dictatoriales. As, dir,
segn hemos visto, que "si en un sistema democrtico se dan casos
de corrupcin tendern a darse predominantemente en algunos
intersticios del sistema, a los que no ha llegado el efecto
democratizador". Y, anteriormente, haba afirmado que " en las
dictaduras la corrupcin es tendencialmente ms intensa que en las
democracias. La presunta "mano dura" de los dictadores, no sirve,
sino para evitar que se sepa lo que sucede bajo todo el caudal de
decisiones arbitrarias de las que no se responde ante nadie. Y, lo que
sucede digmoslo sin paliativos, es que se roba, a manos llenas.
Ciertamente, no es fcil establecer comparaciones fiables entre los
niveles de corrupcin reales existentes en las democracias tal y como
existen "con las graves divergencias con respecto al modelo
normativo ideal, en las que tanto insiste FERRAJOLI, por ejemplo" y
los existentes en los regmenes dictatoriales. No es fcil comparar
datos reales. En primer lugar, porque existe una absoluta falta de
informacin veraz en las dictaduras. De Ah que, en muchas

ocasiones, cuando se constata que se conocen ms casos de
corrupcin en pases democrticos, que en pases totalitarios, queda
preguntarse, si es cierto, que en las democracias hay ms corrupcin
o es que simplemente se conoce mejor la realidad. Puede ocurrir,
que no haya ms corrupcin, sino que haya ms informacin; aunque
tambin podra ser que efectivamente hubiera ms corrupcin y
adems se conociera mejor. En segundo lugar, porque no hay
estadsticas mnimamente fiables. Adems, si se trata de comparar
el nivel de corrupcin existente en un mismo pas; por ejemplo
Espaa; en diferentes momentos de sus historia poltica "la dictadura
Franquista y la democracia", a las dificultades anteriores, hay que
aadir una tercera relacionada, con la ms que probable existencia
de cambios, en factores externos decisivamente influyentes en la
realidad de cada pas, de tal modo, que la razn ltima, de un

hipottico mayor nivel de corrupcin en la Espaa democrtica, que
en la Espaa franquista, probablemente habra que buscarla en
determinados cambios operados en la realidad poltica y econmica
mundial, precisamente durante los primeros aos de instauracin de
la democracia en Espaa, y no en la democracia en s. Por tanto, la
reflexin, que aqu estoy proponiendo no va a desarrollarse en un
terreno emprico. No es una reflexin de corte sociolgico, que
descanse en un riguroso conocimiento emprico de la realidad.
La cuestin que estoy abordando es de otra ndole. Estoy

plantendome si existen factores caractersticos de los regmenes
democrticos, por lo tanto, no presentes en una dictadura, porque
puedan favorecer la corrupcin genuinamente democrtica, o quiz
ms propiamente, de costes necesarios de la democracia.
Me van a permitir que comience con una larga cita de ALEJANDRO

NIETO, porque refleja meridianamente el problema que yo quiero
plantear, si bien, adelanta, adems, una respuesta al mismo, con la
que no me siento especialmente identificado.
De las consideraciones que anteceden se deduce sin lugar a duda

que la corrupcin democrtica ofrece unos caracteres especficos
muy distintos de dictatorial o socialista; un dato mucho ms
importante que la corrupcin cuantitativa de sus prcticas: lo que,
de veras interesa, no es tanto conjeturar, si el poder constitucional
extorsiona, hoy ms o menos, que lo haca antes el franquista, sino
conocer los factores propios de la corrupcin que se desarrolla en un
estado democrtico. La presencia de partidos polticos y de
sindicatos, la celebracin de elecciones, la necesidad de que los
ciudadanos abandonen intermitentemente sus ocupaciones privadas,
para dedicarse a la gestin de la cosa pblica, profesionalizacin de
la carrera poltica y sindical, son factores que inciden muy
pesadamente en las prcticas corruptas tradicionales, prestndoles
un color democrtico caracterstico.

Recuerdo que mi punto de partida sobre este tema radicaba en la
asuncin de la corrupcin como un fenmeno. Permanente, no existe
nicamente, por lo tanto, en los regmenes totalitarios o dictatoriales.
Democracia y Corrupcin no son trminos incompatibles, como
tampoco, lo son democracia y prevaricacin, democracia y asesinato
o democracia y fraude fiscal cabria en consecuencia, al rgimen
poltico de un determinado pas imaginario como" democracia con un
alto grado de corrupcin" sin necesidad de; asumiendo
planteamientos esencialistas, que nos recordaran a la tesis de
ARISTTELES antes vista; decir, que no nos encontraramos ante
una "no democracia". Y sin embargo., me parece que no sera
consistente calificar aun pas en principio democrtico con altsimos
niveles de corrupcin como democracia corrupta, pues parece
innegable que en la expresin "democracia corrupta" hay algo de
auto contradictorio; sin lugar a dudas por la presencia en la citada
expresin de dos palabras con carga emotiva favorable y por otro
lado, "democracia con una fuerte carga emotiva favorable; y por otro
lado, "corrupta", con una no menos fuerte carga emotiva pero de
carcter negativo; pero, tambin porque como ha sido sostenido por
diferentes autores, la corrupcin socava las bases del estado de
derecho y puede acabar implicando la quiebra de la necesaria lealtad

democrtica, al sustituir el inters pblico por el privado, negar los
principios de igualdad y de transparencia, y favorecer el acceso
privilegio y secreto de ciertos agentes a los medios pblicos, de tal
modo que cuando la corrupcin alcanza un nivel de extraordinaria
gravedad" que cuestiona la separacin de poderes, la independencia
del poder judicial, el papel mediador de los partidos polticos", podra
ocurrir, que fuera ilusorio, seguir hablando de democracia, incluso de
democracia corrupta.
Tenemos, por lo tanto una primera hiptesis a barajar; cabe hablar

de" dictaduras corruptas y no cabe hablar de: "democracias

corruptas, lo cual indica, que la relacin con la corrupcin es diferente
entre la dictadura y la democracia.
Este supuesto, me parece que un modo til de intentar avanzar en

la respuesta a la pregunta, que hemos planteado consistira en
determinar en primer lugar, cules son las causa de la corrupcin,
para posteriormente analizar si esas causas se dan y con qu
peculiaridades en los regmenes democrticos. Con respecto a la
primera cuestin, voy a seguir la clasificacin de las causas de la
corrupcin propuesta por LAPORTA.
Distingue LAPORTA. Entre causas genricas, causas especficas, y la

que denomina, causa ltima de la corrupcin. Asimismo, hace una
mencin a la ecuacin bsica de KLAITGAARD que seala una triple
formacin formal o estructural de la corrupcin.
a.- Causas Genricas. Entiende LAPORTA por causas genricas de

corrupcin aquel conjunto de circunstancias sociales y econmicas
muy abstractas que parecen favorecer la aparicin de la corrupcin
y citas las siguientes:
1.- Rpido crecimiento econmico y modernizacin como

consecuencia de un cambio de valores, de la aparicin de nuevas
fuentes de riqueza y poder y de la paralela expansin de la
Administracin
2.- Incremento sensible de las oportunidades polticas, en relacin

con las oportunidades econmicas, de modo que la poltica se
convierte en un medio de promocin profesional y social.

3.- Cambio en el marco, en el que se desarrolla la actividad
econmica, por ejemplo, mediante apertura de una economa
autrquica a la competencia internacional y el consiguiente
incremento de oportunidades econmicas en un contexto competitivo
y desconocido.
4.- Desequilibrio institucional entre el protagonismo de algunos

agentes y los recursos necesarios para desempear su papel, que
puede conducir a buscar dichos recursos mediante prcticas poco
ortodoxas.
b. Causas Especficas. Para determinar un conjunto de causas ms

especficas, que pueden favorecer la corrupcin, LAPORTA se basa en
a propuesta realizada por una renombrada especialista en estas
cuestiones. ANNE DEYSINE, quien sugiere las siguientes:
1. Salarios pblicos de bajo nivel.
2. Provisionalidad de la funcin jurdica
3. Ausencia, debilidad o escasa probabilidad de sanciones; bien por

falta de reproche legal, por falta de sanciones legales, por
ineficiencia.
4. Sobre regulacin administrativa o ineficacia de gestin; que puede

servir de estmulo a la prctica de comportamientos corruptos.
5. Gran magnitud econmica de las consecuencias de la decisin

pblica por tomar.

6. Doble lealtad del Servidor Pblico (Lealtad al pblico y lealtad a la
organizacin que puede haber contribuido a su promocin a la
condicin de Servidor Pblico)
7. Falta de competitividad o inexistencia de mercado abierto en

relacin con la decisin del Servidor.
8. Defectos en la organizacin burocrtica que pueden redundar en

falta de control interno.
c. Condicin formal de la Corrupcin. LAPORTA formula su "triple"

condicin formal de la corrupcin a partir de la denominada por
ROBERT KLAITGAR, ecuacin bsica de la corrupcin y que rezaba
del siguiente modo:
"Corrupcin es igual a monopolio de la decisin pblica ms

discrecionalidad de la decisin pblica menos responsabilidad (en el
sentido de obligacin de dar cuentas) por la decisin pblica"
Como seala LAPORTA esta ecuacin nos dice que la corrupcin

florecer en aquellos contextos en los que las decisiones pblicas se
toman en rgimen de cuasi monopolio, con amplias facultades
discrecionales y sin mecanismos estricto de rendicin de cuentas. Por
el contrario las prcticas corruptas encontraran serios obstculos,
cuando los agentes decisores reflejan la pluralidad existen en la
sociedad, cuando su margen de decisin est fijado normativamente,
y cuando los criterio de control y rendicin de cuentas son estrictos.
d. Causa ltima. Si hablamos de comportamientos humanos y esto

es lo que estamos haciendo al hablar de la corrupcin, cualquier

construccin que parta de una concepcin moral- liberal, que asume
que los seres humanos son agentes morales racionales, debe
rechazar cualquier anlisis de las causas de la corrupcin, que
finalizara tras exponer las causa genricas las especfica y la triple
condicin formal de la corrupcin, pues , el anlisis de los contenidos
jurdicos, polticos, econmicos y sociales, que puedan favorecer las
prcticas corruptas, no pueden servirnos para derivar
necesariamente de ellos, la realizacin de dichas prcticas. Desde
una perspectiva liberal los individuos no estn determinados, y si
incurren en prcticas corruptas no es porque se halla abierto el pas,
a la economa internacional. La organizacin burocrtica sea
radicalmente ineficiente o gocen de amplios mrgenes de
discrecionalidad a la hora de adoptar decisiones por las que adems
no debern rendir cuentas. Si incurren en prcticas corruptas es
porque han tomado esa decisin; la de realizar un comportamiento
corrupto. Y esta es la causa ltima de la corrupcin, a la que alude
LAPORTA, la conducta deshonesta del actor pblico. Sus palabras son
muy elocuentes.
En ltimo trmino la corrupcin se da nica y exclusivamente porque

un individuo sea cual sea su entorno, toma la decisin de realizar una
accin determinada, la accin corrupta y esta es la razn, por la que
siempre existir corrupcin: no hay sistema de control posible ni
ningn antdoto tan eficaz, como para impedir totalmente una opcin
individual de este tipo. En todo caso ese sistema o ese antdoto
tendrn mucha ms fuerza si son internos al individuo (educacin,
convicciones etc.) que si son meramente externos.
La cuestin que nos tenemos que plantear a continuacin es, si

alguna de estas causas se da solo o con ms fuerza en contextos
democrticos. No voy hacer un anlisis exhaustivo de la totalidad de
ellas pues, me interesa centrar mi atencin en la denominada

ecuacin bsica de la corrupcin y en las que LAPORTA llama
condicin ltima de la corrupcin.
Probablemente, dentro de las que hemos denominado causas

genricas, la segunda es decir, el incremento sensible de las
oportunidades polticas en relacin con las oportunidades econmicas
de modo que la poltica se convierte en un medio de promocin
profesional y social y la cuarta el desequilibrio institucional entre el
protagonismo de algunos agentes y los recursos necesarios para
desempear su papel, que puede conducir a buscar dichos recursos
mediante prcticas poco ortodoxas, pueden darse ms en regmenes
democrticos que en las dictaduras. Ciertamente, la democracia
implica y esto no dudo en presentarlo como uno de sus activos, una
apertura de la actividad poltica y sindical a la totalidad de la
ciudadana; ese acceso a la actividad poltica a sectores sociales, a
los que la poltica les est vedada en las dictaduras, lleva implcitas
nuevas vas de promocin personal y profesional, y la posibilidad de
utilizar la actividad poltica como medio de enriquecimiento personal.
Nuestra investigacin, sobre este punto, sera, que estamos ante un
problema inseparable de la idea de democracia, coste, por otro lado,
compensado, con creces, por las ventajas asociadas a esa
democratizacin de la vida poltica.
Por otro lado, es verdad que, en la democracia se puede dar ese

desequilibrio institucional entre el protagonismo de algunos agentes
y los recursos necesarios, para desempear su papel, que pueden
conducir a buscar dichos recursos mediante prcticas poco
ortodoxas. Esta es la razn, por la que muchos partidos polticos en
diferentes pases democrticos se han visto tentados a buscar vas
ilegales de financiacin. Creo, que aunque se trata de un problema
de extraordinaria gravedad, no es irresoluble ni constituye un
elemento necesario en las democracias.

De redundancia las causas que hemos llamado especficas, es
probable, que la tercera, ausencia, debilidad o escasa probabilidad
de sanciones, bien por falta de reproche social, por falta de sanciones
legales, o por ineficiencia; est ms presente en las democracias que
en las dictaduras. Es igualmente probable que la sexta doble lealtad
del Servidor Pblico (lealtad al pblico y lealtad a la organizacin que
puede haber contribuido a su promocin a la condicin de Servidor
Pblico); se d, sino con algunas caractersticas peculiares. Creo,
sinceramente, que nos encontramos ante uno de los fenmenos ms
preocupantes de las actuales democracias, que refleja la debilidad
del compromiso de los ciudadanos con la comunidad, y la sustitucin
de esa lealtad a la comunidad, por otra profesada a determinadas
organizaciones. La expresin ms grave de este fenmeno se ha
concretado en una "colonizacin" de la administracin, por los
partidos polticos.
Entrando en el anlisis de la ecuacin bsica de la corrupcin,

podemos darla por buena: Mayor concentracin en los procesos de
toma de decisiones, mayor discrecionalidad en los decisores, y menor
responsabilidad por las decisiones tomadas, implican necesariamente
mayor corrupcin. Tras analizar dicha ecuacin, Laporta concluye de
manera rotunda:
Si traducimos al lenguaje poltico los elementos de la ecuacin, en

seguida caemos en la cuenta, de que quin toma las decisiones en
rgimen de monopolio personal, arbitrariamente y sin responder,
ante nadie, es lo que denominamos, arquetpicamente, un dictador.
Cuando, por el contrario, observamos, cul es la traduccin al
lenguaje poltico de los trminos opuestos, a aquellos que forman la
ecuacin ( ) a nadie le puede caber la ms mnima duda, de que
todo ese conjunto configura un sistema de gobierno, al que llamamos
Estado democrtico de derecho.

Encuentro algunas ideas discutibles en la tesis de Laporta, sobre todo
en la vinculacin que establece, por un lado, entre discrecionalidad
de los decidores y dictadura, y por otro, entre ella y la democracia.
Me parece indiscutible, que un dictador goza de ms libertad para
tomar sus decisiones, que aquella de la que puede gozar cualquier
gobernante en un rgimen democrtico. Sin embargo, es discutible,
que esa discrecionalidad de la que gozan los dictadores sea
traspasable a todos sus funcionarios y operadores jurdicos. Quin
goza de ms discrecionalidad: Un Juez en una dictadura o en una
democracia? No me atrevo a dar una respuesta tajante a sta y a
otras preguntas similares. GARZN VALDS, sin embargo, no duda
en afirmar que en los sistemas democrticos, jueces y legisladores
gozan de un amplio margen de discrecionalidad, y sostiene, que
adems, es un rasgo positivo de los estados democrticos, pues es
consecuencia del deseo democrtico, de que los operadores jurdicos,
tengan en cuenta los intereses de los ciudadanos. Y, por ello entiende
que las democracias son ms vulnerables a la corrupcin.
En relacin con la mayor o menor necesidad, que tienen los decisores

en una democracia y en una dictadura de rendir cuenta por sus
acciones, creo, que nos encontramos de nuevo ante un asunto
complejo. Puedo coincidir con Laporta en que en las dictaduras la
presunta "mano dura" de los dictadores apenas si ha servido para
ocultar los casos de corrupcin; pero, sin embargo, no es menos
cierto que en la democracia no se ha encontrado una buena solucin

al respecto. Por ejemplo, la experiencia espaola muestra que el
Cdigo Penal no es el mejor instrumento para combatir la corrupcin.
En efecto, el conocimiento de graves casos de corrupcin condujo a
la tipificacin, en el citado cdigo de conductas corruptas, como el
denominado "trfico de influencias", no habindose aplicado dichas
figuras con la frecuencia prevista. En ese sentido, algunos penalistas,
han apuntado que el derecho penal resulta inapropiado, por forzado
y afortunadamente riguroso, para el control de conductas, que se

mueven con propsitos ilcitos, pero, que se desenvuelven en el
terreno de la ambigedad, tan esquivo a la dogmtica penal.
Por ltimo, y para finalizar, en relacin, con la que hemos llamado

"causa ltima de la corrupcin", la conducta deshonesta del actor
pblico, la decisin del decisor, de violar un deber posicional, de
actuar deslealmente, parece obvio que la solucin pasa por potenciar
los mecanismos internos de adhesin al sistema, por fortalecer el
compromiso tico, de todo tipo de decisores, por estimular las
fuerzas que sostienen a la comunidad, y aun asumiendo o queriendo
asumir, que ese compromiso tico con la comunidad, que esa
adopcin del punto de vista interno, es ms fuerte en una
democracia, que en una dictadura, no dudo en sealar, que nos
encontramos ante uno de los puntos dbiles de los actuales sistemas
democrticos.
Para autores como KLITGAARD y GRONDONA, la primera,

generalmente se da en pases desarrollados, y la segunda es una de
las causas del problema del atraso en un pas subdesarrollado.
Conceptualizacin en relacin con la funcin pblica y burocrtica.

Las nociones clsicas de la corrupcin se basaban en un concepto
ms amplio, de la que se maneja, actualmente, esto en razn, a que
segn lo expuesto, por autores como PLATN, ARISTOTELES,
TUCIDIDES y MAQUIAVELO, utilizaron el trmino para referirse

menos, a las acciones de los individuos, que a la salud moral del
conjunto de la sociedad. El juicio se basaba en los trminos de
distribucin de la riqueza y del poder, de la relacin entre dirigentes
y seguidores, de las fuentes del poder y el derecho moral de los
gobernantes a gobernar; o en el "amor a la libertad" de un pueblo,
en "la calidad del liderazgo poltico y la viabilidad de los valores o del
estilo poltico", y, para MAQUIAVELO, en la virtud. La poltica era

concebida como un proceso social que trascenda el conflicto de
intereses especficos y se destacaba los fines y las justificaciones del
poder poltico, as como, los medios empleados para su uso o su
consecucin. Para TUCIDES, la conquista ateniense de MELOS
sacrificaba la razn a una reivindicacin autojustificada de la
necesidad de conquista e implicaba la corrupcin del Estado. Las
variaciones sobre estos temas clsicos han llegado hasta nuestros
das: Han definido la corrupcin como "la prdida de la capacidad de
lealtad", sugiere que MAQUIAVELO podra haber visto la poltica
conflictiva de Estados Unidos, en los aos sesenta y setenta como
una de esas vigorosas disputas que fomentan la virtud.
En la actualidad, en la medida que la nocin de corrupcin ha venido

dejando de lado la poltica, como nica forma de conceptuarla, se
han venido esbozando nuevos conceptos basados en que el acto
corrupto, se refiere actualmente, a unas acciones especficas de
individuos especficos (aquellos que ocupan cargos pblicos) y en
ciertas definiciones, aquellos que pretenden influir en ellos. La
definicin de la corrupcin se ha convertido en un proceso de
definicin de las clasificaciones de la conducta.
Conceptualizacin en relacin a la clasificacin de la Conducta.

Fundamentalmente, sostienen que la corrupcin, es el abuso de un
cargo, del poder y de los recursos pblicos para obtener beneficios
personales, el problema, es bajo, qu criterios se puede definir
abuso, que significa pblico o privado y beneficios, para ello algunos
tericos han utilizado encontrar algunos criterios bsicos que han
denominado objetivos entendindose como aquellos, que se basan
en los Reglamentos o Leyes, otros proponen definiciones subjetivas
o culturales, basados en el argumento que el inters pblico recogido
en las leyes, es demasiado vago y que las mismas leyes en muchos
casos no gozan de legitimidad, por lo tanto estos consideran a la
opinin pblica y a las normas culturales como una manera de
evaluar el significado de la corrupcin.

Para los que definen la corrupcin desde el punto de vista de la
conducta consideran que la opinin pblica y los criterios culturales
son importantes, pero, insuficientes, toda vez que estos varan de
acuerdo a los segmentos sociales, es por ello, que se piensa que "si
al analizar el contexto y propsito de un acto, la mejor opinin y
moralidad de la poca, juzga que dicho acto implica el perjuicio de
un beneficio pblico, para satisfacer uno privado, entonces ser
considerado corrupto".
Es por ello, que adoptan las definiciones "objetivas", las mismas que
se adaptan a las categoras perdurables, como son las que se centran
en los cargos pblicos y el inters pblico.
5. Concepto sobre la Corrupcin
Corromper significa daar, alterar, echar a perder, viciar, pervertir.

Cambiar el propsito originario de una cosa, que deviene en algo
negativamente considerado por la moral social. Siguiendo ese
sentido la definicin actual, generalizada entre los expertos en la
materia, la corrupcin es el uso de la posicin y el poder pblicos
para fines ilegtimos, inmorales, ilegales o diferentes a lo
formalmente establecido.
Creemos que para una ms exacta definicin, se debe tener en

cuenta, un sentido laxo de lo que corresponde a lo pblico. Pues lo
pblico no necesariamente es un ministerio de gobierno de una
nacin que debe decidir el destino de los fondos encomendados por
su pueblo. Pblico tambin es la direccin de un gremio o un
sindicato, o el accionar de una empresa de servicios pblicos, aunque
sea una empresa privada.

Es decir, todas aquellas funciones y estructuras que tienen que ver
con lo pblico y la poltica. Esto es, el bien comn, la cosa pblica,
sino de "todos", por lo menos de "los muchos".
No hay que olvidar tampoco que la mayora de las veces en un hecho

de corrupcin estn involucradas personas que no pertenecen al
mundo de lo pblico, sino al mundo privado. Como es la tipologa
clsica del "cohecho". En cuyo caso esos privados seran corruptores
y por lo tanto tambin susceptibles de derecho penal.
Muchas veces hemos escuchado decir en nuestro pas Per, que el

problema de nuestro pas es la corrupcin y que sta ha invadido al
Estado. De esta forma, sostienen, se ha conformado un Estado
perverso, manejado por una clase poltica tambin perversa cuyo
objetivo es llenarse los bolsillos y estafar a la sociedad. Sostenemos
aqu en cambio, que estas proposiciones nos dejan una imagen
distorsionada de la realidad. Una imagen en la que nuestra sociedad,
ingenua y pasiva, se encuentra condenada al fracaso debido al mal
manejo que de ella hacen un grupo "los polticos" y a una institucin
"el Estado".
Como parsitos que viven y manipulan a nuestra sociedad, esta

"clase" poltica no ha sabido llevar a la sociedad al puerto que
merece.
De esta manera, con una visin muy conveniente a una sociedad que
se victimiza a s misma, que quiere transferir su culpa, se soluciona
el difcil problema que significa comprender la complejidad de la
situacin argentina en todas sus dimensiones.
Permitindonos, por otro lado, volver a la cmoda y calmada

resignacin de nuestros asuntos privados.

Sostenemos aqu que la causa de la corrupcin que reina en nuestro
sistema no debe buscarse solo en el Estado, sino en la sociedad.
A pesar de las visiones ms hegelianas (Hegel, 1975), el Estado no

nace de la nada, de una idea o en forma descendente, sino que se
desprende necesariamente de una sociedad. El Estado es una
continuacin y un componente de todo el sistema social. Y si el
Estado baila al ritmo que la sociedad le marca, lo que se impute a
ste, tendr que hacerse cargo aqulla.
6. La Corrupcin y su procedimiento en nuestra Sociedad

Las consecuencias de que existan sistemas que hagan posible la
corrupcin generalizada en la administracin pblica, las pagan las
mayoras de nuestros pueblos, los de siempre, los ms pobres, los
olvidados, y es claro que nadie contribuye a beneficiarlos, a mejorar
sus niveles de vida, lo que justificara todo este afn, todo este
empeo, todo este esfuerzo, por combatir eficazmente la corrupcin
administrativa en nuestros sistemas de gobierno, ello sin desmedro
de otras consecuencias del problema, las cuales se reflejan en otros
mbitos, como el poltico, y tienen una gravedad insospechada por
cuanto restan credibilidad a nuestros sistemas polticos.
Segn el autor, las consecuencias de la corrupcin en la

administracin pblica pueden ser tanto positivas como negativas,
veamos:
a) Consecuencias Positivas: stas se refieren a la forma en que las

altas esfera sociales hacen permisible la corrupcin con los
argumentos siguiente:

1.- Que desde el punto de vista administrativo la esperanza de una
suma extra, otorgada por los interesados en el rpido despacho de
un expediente, impulsa al empleado pblico a trabajar con ahnco,
diligencia y prontitud simplificando trmites, minimizando las
regulaciones e incluso dedicndole horas extraordinarias al trabajo.
2.- Que las partidas de dinero envueltas en el soborno son una

especie de sobresueldo a favor de servidores del Estado injustamente
pagados.
3.- Que ese sobresueldo informal favorece la actividad econmica de

conformidad con el principio de las demandas inducidas.
4.- Que desde ese punto de vista de la libre empresa el acto corrupto
constituye un ahorro que le aporta capital a inversionistas
potenciales.
5.- Que enriquecimiento al vapor, aunque ilcito, es un modo de

penetrar y ampliar, en los pases en procesos de desarrollo, el crculo
estrecho que encierra a la rancia oligarqua, activando en
consecuencia la movilidad social.
b) Consecuencias Negativas: en stas se considera a la corrupcin

como perniciosa y elemento desintegrante de la sociedad, la
corrupcin administrativa pone en peligro la seguridad ciudadana y
atenta contra la salud de la nacin y naturalmente afecta a la propia
seguridad nacional.
Cuando a las manos de ciudadano sin responsabilidades pblicas,

llega un expediente de una denuncia de corrupcin en la que una

cantidad de canales de riego no fueron construidos pero fueron
pagados a los supuestos constructores, en realidad est sucediendo
no slo que se viol la ley ni que el Estado perdi un cantidad ms o
menos importantes de recursos sino, sobre todo, que una cantidad
importante de hombres y mujeres de nuestros campos se han
quedado esperando esas obras para cultivar y cosechar sus pequeos
sembrados y con su producto prorrogar pobremente sus pobres
vidas y las de sus familias.
El fenmeno de la corrupcin o enriquecimiento ilcito en la

administracin pblica peruana ha alcanzado dimensiones
desproporcionadas producto de una voluntad poltica permisiva ante
la depredacin del erario pblico y la ineficacia de nuestra legislacin
para sancionar a los funcionarios que en el ejercicio de sus funciones
se enriquecen ilcitamente.
Son muy escasos los funcionarios que ejercen un cargo pblico y al

trmino del mismo no sean ya millonarios, creando de esta forma un
negativo precedente para las futuras generaciones, y socavando la
moral de todo un pueblo que flaquea en la consistencia necesaria
para mantener la lucha contra la corrupcin.
Para Robert Klitgaard la corrupcin ha sido a veces atribuida a la

continuacin del sistema de patronazgo explotador existente en las
sociedades tradicionales.
Se ha observado con frecuencia, "escribi el cuentista poltico y

africanista John Waterbury", que la bsqueda de proteccin respecto
a la naturaleza, a la violencia y a las exacciones de gobiernos
arbitrarios y depredatario era un tema constante en la vida social de
las llamadas sociedades tradicionales. "En los gobiernos corruptos
que pueden encontrarse hoy en muchos pases, "los pobres del tercer

mundo pueden haber intercambiado una forma de vulnerabilidad por
otra."
Por varias razones de tipo cultural e histrico, entonces las

sociedades difieren en sus tradiciones, costumbres, normas de
conducta.
Estas diferencias, a su vez, pueden dar cuentas de los diferentes

grados y tipos de corrupcin que se encuentran a travs de los
pases.
Veamos ahora qu pasa con la corrupcin en nuestras democracias

latinoamericanas. Un factor crucial para entender nuestros
regmenes de gobierno es que stos no son una construccin sui
generis sino un trasplante, en donde el rgano ha generado
particulares formas de adaptacin al cuerpo social.
Esta forma de gobierno, que podemos llamar democracia moderna o

poliarqua y ha tenido su origen en el cuadrante noroccidental del
planeta, ha cobrado en nuestros pases una forma muy distinta que
creemos merecedora de un anlisis especfico (que ya ha
comenzado) por parte de la Ciencia Poltica.
La nica institucin comparable con las democracias del primer

mundo son las elecciones. El resto de las instituciones democrticas
como los tribunales, la separacin de poderes, los pesos y
contrapesos, el electorado ilustrado, la libertad de expresin e
informacin, la existencia de informacin alternativa, el
sometimiento pleno del poder militar sobre el civil, la igualdad real
de oportunidades, la igualdad ante la ley, etc. estn ausentes o
sumamente deterioradas.

Existen dos tipos de instituciones, las formales y las informales. En
nuestras democracias la brecha entre estas instituciones formales
que guan la conducta y la conducta real de los individuos es
demasiado grande.
Estas prcticas informales, separadas de lo que en realidad debera

ser, van progresivamente dejando de ser prcticas aisladas,
desviaciones nfimas a la regla, para transformarse poco a poco en
instituciones informales de uso cada vez ms generalizado.
La Corrupcin es un fenmeno extendido y comn en nuestro pas

debido a la ausencia de mecanismos de control interno adecuados,
por el sometimiento al poder poltico que histricamente ha existido
en la institucin as como por la ausencia de mecanismos de control
ciudadano de los funcionarios judiciales. Por ello, se realiz un
anlisis aproximativo de la corrupcin en el Poder Judicial en la
perspectiva de los factores antes sealados.
El Per es quiz uno de los pases que mejor ilustra, durante la

dcada de los noventa, el indicado movimiento sucesivo de apertura
y clausura en el mbito jurisdiccional, de esperanza de cambio y
realidad retardataria en el terreno de las estructuras judiciales. La
perversin y frustracin del proceso de reforma judicial
desarrollado bajo el rgimen fujimorista precisamente evidencia, de
manera harto dramtica, dicho movimiento pendular: la reforma,
que pudo al inicio haber despertado entusiasmo y adhesiones, no fue
en esencia otra cosa, como a la postre se hizo patente, que un
instrumento de sometimiento de la magistratura a los designios de
una camarilla corrupta y vida de perpetuarse, por va autoritaria y
fraudulenta, en el poder del Estado.
Desde luego, no es que la corrupcin judicial surgiera con el rgimen

fujimorista. El mal preexista e inclusive, en diversos momentos de

las dcadas precedentes, algunos estudiosos llamaron la atencin
sobre su presencia y aun sobre la amenaza que representaba, para
el sistema de justicia como un todo, su eventual extensin
incontrolada. Sin embargo, las dimensiones alcanzadas y las formas
bajo las que se present en los aos noventa, son tales que an
siguen llenando a la ciudadana de estupor e indignacin.
Vinculada estrechamente al ejercicio del poder, la corrupcin parece

ser una presencia constante en la historia de la humanidad. Lord
Acton, catlico liberal y catedrtico de la universidad de Cambridge,
acu a fines del siglo XIX una frmula que se ha hecho clebre: en
una carta dirigida al obispo Mandel Creighton, fechado el 3 de abril
de 1887, sostuvo que el poder tiende a corromper y el poder
absoluto corrompe absolutamente. Ha habido, pues, corrupcin
siempre, porque siempre ha habido poder entre los hombres, y
cuando tal poder ha carecido de cauces y linderos predeterminados,
los actos corruptos han tendido a desbordarse fuera de todo control.
Conviene advertir, sin embargo, que la "corrupcin" tena antes un

sentido mucho ms amplio que el que tiene actualmente, desde
Platn y Aristteles hasta Maquiavelo, esto es, desde la Antigedad
clsica hasta el Renacimiento, el trmino se utilizaba para referirse
menos a las acciones de los individuos que a la salud moral del
conjunto de la sociedad, por lo que se destacaba aspectos tales
como los trminos de la distribucin de la riqueza y del poder, de la
relacin entre dirigentes y seguidores, de las fuentes del poder, y el
derecho moral de los gobernantes a gobernar, o tambin el "amor
a la libertad" de un pueblo. De all que, por ejemplo, para Tucdides,
la toma ateniense de Melos, desprovista de otra justificacin que la
mera necesidad de conquista, implicaba la corrupcin del Estado.
Segn hace notar Joaqun Gonzles, en realidad el entendimiento

cabalmente moderno del fenmeno reclama, como un elemento
esencial, la distincin de res publica y mbito privado, propia de las

sociedades complejas que instauran rganos de poder con capacidad
autnoma de decisin. En el mismo sentido se pronuncia Michael
Johnston, para quien las concepciones modernas de la corrupcin
se basan en la idea de roles explcitamente pblicos, dotados de
poderes limitados y sujetos a obligaciones impersonales.
As, mientras no se reserv una esfera ntima como derecho de las

personas, sustrada a la injerencia del Estado, mientras no se afirm
el valor de lo individual en contraste con el comunitarismo de las
primeras formas de organizacin poltica, mientras no surgi un
aparato estatal distinto de la persona del soberano y sujeto a
determinadas restricciones y lmites, no poda hablarse con
propiedad de corrupcin. Como afirma Johnston, un autcrata
absoluto no puede ser corrupto en el sentido moderno del concepto,
hasta que se imponga ciertas limitaciones a su poder.
Como quiera que fuere, situado plenamente en nuestro tiempo, se

constata que, a pesar de la gran atencin que en los ltimos aos
concita la corrupcin y de las numerosas nociones y perspectivas
presentadas, su conceptuacin sigue siendo problemtica,
mostrndose como fenmeno proteico y clandestino, de difcil
aprehensin intelectual. Y es que, como ha sealado PHILP, nadie
ha logrado dar con una "definicin concisa" y universalmente
satisfactoria, no obstante que la bsqueda de definiciones ha sido
desde hace mucho tiempo un rasgo de los debates conceptuales y
polticos sobre la corrupcin.
Albert Calsamiglia, entre otros autores, ha llamado la atencin acerca

del relativismo del concepto. Al reservar un lugar de importancia a
una teora de la corrupcin que pretenda resolver problemas
prcticos, el estudioso espaol sostiene que esto no ser posible
sin tener en cuenta las condiciones y las prcticas sociales sobre las
que (tal teora) se proyecta. Se sigue de aqu que la corrupcin es
relativa a unas prcticas sociales, lo que exige aceptar que la

misma conducta puede considerarse corrupta en una sociedad y no
corrupta en otra.
La peor corrupcin que ha vivido el Per, por su gravedad, magnitud

y generalizacin. Lo que impero en los noventa fue un rgimen
poltico ntegramente dedicado a saquear los recursos del estado, en
un pas con el 50% de pobreza y 20% de extrema pobreza. Un
rgimen que diseo para ello un engranaje perverso maquiavlico,
sin ningn tipo de lmite o escrpulo: crmenes, extorsin, violaciones
de derechos humanos, control y manipulacin de instituciones,
compra de medios de comunicacin, trfico de armas, narcotrfico,
operativos psicosociales, etctera. Y engranaje que busco y logro,
adems cmplices en todos los sectores y mbitos del pas.
7. La Corrupcin Pblica
La Corrupcin se identifica con el abuso de una determinada posicin
de poder del que deriva la consecucin de una ventaja patrimonial.
Est en ocasiones surge como consecuencia de la propia utilizacin
ilcita del cargo. Frecuentemente, sin embargo, el comportamiento
corrupto se asocia al de quien, como corruptor, pretende obtener una
determinada utilidad que solo quien ostenta aquella posicin puede
proporcionarle, lo que intenta conseguir de la entrega de una
cantidad de dinero.
Aunque el fenmeno de la corrupcin no interese o no debiera

interesar desde un punto de vista penal, al menos dogmticamente,
por el enriquecimiento patrimonial o el provecho de otra ndole en
que se traduce, sino por el perjuicio que genera para intereses
individuales o supraindividuales, merecedores y necesitados de
tutela, la importancia que merece la contribucin del corruptor como
elemento determinante en el proceso que se desarrolla trata de
ponerse de relieve con las ltimas propuestas legales ms relevantes
en esta materia en el mbito europeo, como muestran el Artculo 1
del Convenio de lucha contra la corrupcin de agentes pblicos

extranjeros en las transacciones comerciales internacionales de la
OCDE de 1997, el Artculo 3 del Covenio relativo a la lucha contra
los actos de corrupcin en los que estn implicados funcionarios de
las Comunidades Europeas o de los Estados miembros de la Unin
europea, tambin de 1997, o el todava poco atendido Artculo 3 de
la Accin Comn de la Unin de 22 de diciembre de 1998 sobre la
Corrupcin en el sector privado.
De hecho, y aunque con diferente terminologa, a la hora de afrontar

la incriminacin de estas prcticas en el mbito penal interno, la
prctica totalidad de legislaciones distingue tpicamente la conducta
de ambas partes y adopta los diferentes conceptos de corrupcin
pasiva y corrupcin activa.
En el Cdigo Penal espaol, que, con otra terminologa, hasta la fecha

slo ha contemplado La incriminacin del delito de cohecho en el
ejercicio de un cargo pblico, el Artculo 43 y, en un contexto
particular, el nuevo Artculo 445 bis; aborda de forma especfica el
tratamiento de la conducta del particular que corrompe, intenta
corromper o atiende la solicitud de corrupcin del funcionario pblico.
Los anlisis de este precepto siempre han subrayado la necesidad de
vincular su interpretacin con la que propone para la figura de
cohecho pasivo. Sin embargo, su consideracin tpica autnoma abre
el debate sobre una sustantividad de la que, de mantenerse, habran
de derivarse diferentes consecuencias que incrementaran el mbito
de actuacin penal hasta lmites quizs en exceso lejanos respecto
de los que permiten perfectamente garantizar los intereses que ha
de tener en cuenta el legislador cuando se enfrenta a la corrupcin
en este campo.
La idea de este trabajo surge tras el conocimiento de diversos

procesos judiciales en que se plantea la sancin del particular como
autor de un delito de cohecho activo, pero, al mismo tiempo, y por
el comportamiento que en s da lugar a dicha calificacin, tambin

como inductor o cooperador en el delito que finalmente, en ejercicio
de su cargo, comete el funcionario pblico a quien se retribuye.
Tngase en cuenta que en la discusin que sin duda va a tener que

plantearse doctrinalmente sobre el modo de incorporar a nuestro
Derecho penal las propuestas internacionales en el mbito de la
corrupcin en el sector privado en relacin a delitos de administracin
desleal, alteracin de precios, relativos al mercado y los
consumidores o societarios, la misma ha de tener presente, en
primer lugar, el debate sobre la necesidad o no de prever
especficamente alguna figura que abarque un mbito de tutela
diferente del que ya se pueda entender comprendido en base a la
teora de la participacin por la actual regulacin de dichos delitos y,
en segundo lugar, si, siendo necesaria la previsin, ello va a implicar
una mera reordenacin punitiva de carcter agravatorio o bien la
proteccin de u nuevo bien jurdico y, en consecuencia, la obligacin
de acudir a un concurso de delitos para abarcar el desvalor total de
un hecho a cuyo contenido de injusto se ha respondido hasta ahora
la aplicacin exclusiva de alguno de aquellos delitos.
Este debate apenas se plantea, al menos hoy, en el mbito de

nuestro vigente delito de cohecho activo, bsicamente por la
consolidacin de su consideracin particularizada ya desde hace
tiempo en un precepto diferente del que describe el cohecho pasivo.
Sin embargo, el planteamiento ha de ser similar. Lo que en este
trabajo pretende abordarse no es tanto la conveniencia o no de su
consideracin autnoma; que pueda ser acertada por criterios
preventivos para resaltar la incriminacin de la conducta del
corruptor o dogmticos para abarcar conductas que no pueden
subsumirse en el campo de la induccin o de la participacin
intentada o asignar penas ms graves a las que s tienen acogida en
l; cuanto la cuestin de lo que significa esa tipificacin autnoma y,
en tal sentido, la concrecin de cul es el objeto de tutela del cohecho
activo, cul su naturaleza jurdica y, lo que aqu ms interesa, cul
el contenido de su injusto, vinculado o no al de una conducta de

participacin en un hecho ajeno, que habr que concretar. Todo ello
como consideraciones previas al objetivo final de estas reflexiones
fijado en el anlisis de las relaciones concursales del cohecho activo
con los preceptos de posible aplicacin, alternativa o conjunta,
cuando la conducta pretendida del funcionario, en caso de que sea
delictiva, se lleva a cabo.
El delito de cohecho activo en el contexto de la corrupcin en la

administracin pblica.
El Diccionario de la Lengua editado por la Academia Espaola define

la corrupcin como la "accin y efecto de corromper o corromperse",
esto es, la accin y efecto, en la tercera acepcin del trmino, de
"sobornar a alguien con ddivas o de otra manera"; sobornar, se
dir, es "corromper a alguien con ddivas para conseguir de l una
cosa". La definicin que present el informe italiano realizado con
motivo de la decimonovena Conferencia de Ministros de Justicia
europeos celebrada en la Valetta en 1994, invirtiendo el enfoque,
aluda a la corrupcin como el comportamiento de personas con
tareas pblicas o privadas, que lesionan sus obligaciones para
conseguir ventajas injustificadas de cualquier clase. Ha sido tambin
definida en el punto dos de la Comunicacin de la Comisin al
Parlamento Europeo y al Consejo sobre una poltica de la Unin en
materia de lucha contra la corrupcin, de 21 de mayo de 1996, como
"Todo abuso de poder o irregularidad cometida en un proceso de
decisin a cambio de un incentivo o ventaja indebidos". E la doctrina
son usuales definiciones centradas en la idea de utilizacin de un
poder otorgado por un tercero en inters personal del cesionario,
distinto del que persigue el titular del poder cedido.
Lo cierto es que no existe un concepto unvoco o unitario de

corrupcin, que depende de la intencin de cada observador, aunque
con carcter general en casi todos los intentos de definicin aparecen
normalmente tres elementos el abuso de una posicin de poder, la

consecucin de una ventaja patrimonial a cambio de su utilizacin y,
aunque explcitamente no acostumbra a sealarse, el carcter
secreto del pago, ponindose relieve la necesidad de concurrencia de
dos partes para que la misma pueda perfeccionarse pero, frete a la
acepcin lingstica inicialmente transcrita, primando de forma lgica
desde un punto de vista de lesividad material la perspectiva que
atiende a la posicin de quien ostenta el poder decisorio ms que a
la de quien trata de compensar econmicamente la utilidad
pretendida.
Puede sin duda aludirse a la corrupcin desde un punto de vista

econmico, tico, jurdico, lingstico, moral, psicolgico o
sociolgico. Son muy diferentes las causas que la generan, as como
las estrategias para su contencin. Pero si en algo existe consenso
es en al necesidad de afrontar la misma tanto desde posiciones
represivas como preventivas, concibiendo la corrupcin desde una
perspectiva global que no la ubique de forma exclusiva en el campo
penal.
El fenmeno de la corrupcin, analizado desde una vertiente jurdico-

penal y vinculado cada vez en mayor medida al mundo de la
criminalidad organizada, se extiende a numerosos aspectos de la vida
pblica, particularmente en el mbito econmico en relacin a
cuestiones tales como la tutela de la libre competencia, el secreto de
empresa o el libre desenvolvimiento de los mercados y poltico, sobre
todo en aspectos vinculados a procesos electorales. Ello deber
tenerse en cuenta cuando trate de delimitarse el contenido de injusto
de la misma, de difcil sustantividad sin referencias al campo en que
se desarrolla, en cuanto que la utilizacin de esa posicin de poder a
que se haca referencia habr de adquirir relevancia nicamente en
funcin de los distintos intereses que pueda menoscabar.
Con todo, sigue siendo su presencia en el funcionamiento de la

Administracin Pblica la que quizs mayor atencin haya merecido

por parte de la opinin pblica y, en lo que aqu nos interesa, tambin
de las diferentes legislaciones penales de nuestro derecho histrico,
del derecho comparado as como de nuestra normativa actualmente
vigente.
Seala Nieto Garca que la corrupcin pblica empieza cuando el

poder que ha sido entregado por el Estado a una persona a ttulo de
administrador pblico; o sea, para gestionarlo de acuerdo con lo
intereses generales; no se utiliza correctamente al desviarse su
ejercicio, defraudando la confianza de su mandantes, para obtener
un enriquecimiento personal. Y SABN dir que estamos ante la
utilizacin de potestades pblicas en inters privado, cuando ste
difiere del general a que toda actuacin pblica se debe por mandato
constitucional. De nuevo en ambas definiciones se atiende no a la
utilizacin de dinero con corruptores, sino a la del poder con fines
lucrativos, y en ello no dejar de insistirse. Adems, tambin en ellas
se destaca la importancia de que dejar de insistirse. Adems,
tambin en ellas se destaca la importancia de que el abuso de poder
conlleve la realizacin de una actuacin ilcita. De ah que una
cuestin a la que no ha de prestarse mayor atencin es la que hace
referencia a lo que el propio Nieto Garca denomina cultura del
regalo, que nada debe tener de malo en s, entendido como gesto de
deferencia y agradecimiento, en reconocimiento a desvelos y
cuidados no comprendidos, por ejemplo y como l mismo seala, en
los honorarios de un mdico.
Ciertamente la corrupcin como prctica extendida; no se sabe en

qu medida; en lo que aqu interesa, puede lesionar valores bsicos
del Estado social y democrtico de Derecho, afectar a la confianza
del ciudadano en el sistema o quebrantar la conciencia de
corresponsabilidad social y ello debe llevar la discusin sobre el
modelo cultural que quiere adoptarse y si en l se quiere o no integrar
este fenmeno. Pero, al margen de discusiones de carcter tico,
social o incluso jurdico, pretender una sociedad incorrupta
recurriendo al Derecho Penal y creando preceptos que pretendan

abarcar todas las formas de corrupcin ni es posible
criminolgicamente ni deseable poltico-criminalmente, desde los
principios que lo informan.
Por eso, se han realizado numerosos e interesantes estudios sobre el

fenmeno de la corrupcin en este mbito, destacando aspectos
vinculados a los efectos daosos de la corrupcin y su implicancias
econmicas, as como aspectos criminolgicos, con especial atencin
a estadsticas y al estudio de la considerable cifra negra de estas
prcticas, motivada principalmente por la ausencia de vctima
individual, pero sigue siendo la principal dificultad del analista la
consecucin de un concepto que permita enfocar el problema, al
menos en nuestro caso, desde una perspectiva que se integre en la
consecucin de los fines que le son propios al Derecho penal.
Y aunque vinculndolos a este fenmeno se puedan tratar de explicar

los fraudes ilegales, la malversacin, las negociaciones prohibidas,
etc., o incluso la creacin de determinados delitos de mero
enriquecimiento ilcito, con diferentes denominaciones segn las
diversas normativas, el delito de cohecho contina siendo una figura
central de la corrupcin en el marco de los delitos contra la
Administracin pblica, cuyo mbito de aplicacin es objeto de
permanente discusin.
Aproximacin a la incriminacin del cohecho activo en el cdigo

penal. Apuntes Terminolgicos sobre el concepto de Cohecho Activo
La definicin de Cohecho conforme al Diccionario de la Lengua

Espaola es la de "accin y efecto de cohechar o sobornar a un
funcionario pblico", en tanto el trmino cohechar se define, en su
primera acepcin, como "sobornar", corromper con ddivas al Juez,
a persona que intervenga en el juicio o a cualquier Funcionario

Pblico, para que, contra justicia o derecho, haga o deje de hacer lo
que se le pide".
En nuestro Cdigo Penal vigente el Captulo V del Ttulo XIX dedicado

a los delitos contra la administracin pblica aparece rubricado con
la expresin "Del Cohecho", abarcando los Artculos 419 a 427.
Figura delictiva de creciente aplicacin por los tribunales de Justicia,
se seala, no obstante, que siendo el que ms se comete de entre
los delitos contra la Administracin Pblica, ms del noventa por
ciento de los supuestos de cohecho no tiene vida procesal y, en
consecuencia, queda en la impunidad. La importancia que concede a
la misma el legislador aparece refrendada, sin embargo, por la pena
que se prev, la mayor de las previstas en el Ttulo XIX, de difcil
explicacin como se ir comprobando.
Del Cohecho se dice que encabeza el grupo de infracciones delictivas

comnmente denominadas de corrupcin, enderezadas a la
obtencin de un beneficio habitualmente econmico y articuladas en
torno al elemento comn de la instrumentalizacin del cargo con
fines ajenos a los pblicos. Se ha sealado incluso que es la mxima
expresin del concepto de corrupcin, hasta identificarse en cierto
modo con su esencia, tanto desde un punto de vista objetivo, en
cuanto si corrupcin es abuso y desviacin de poder, la forma ms
daina de este fenmeno es la que afecta al ejercicio del poder
pblico, manifestacin directa de la soberana , que socava los
cimientos del concepto mismo de democracia como subjetivo en
cuanto la traicin a los principios que deben regir la actuacin de
quien ha sido encargado por el cuerpo social para desempear ciertas
funciones o velar por determinados intereses de carcter pblico se
hace especialmente reprochable, con independencia ahora del
contenido que se quiera atribuir a esta ltima expresin.
Obsrvese que de nuevo en ambas apreciaciones; como en la

mayora de las aproximaciones al concepto que se produzcan; se

acenta el comportamiento del funcionario pblico, frente a la
definicin idiomtica cifrada en la accin de corromper y, por tanto,
en la conducta del particular.
En todo caso, en la regulacin espaola, y ello es comn a gran

nmero de legislaciones; aunque minoritariamente haya textos que
slo contemplen la conducta, si se quiere, corrupta, ambos
comportamientos, del funcionario y del particular, aparecen
expresamente contemplados. Por un lado, en los Artculos 419 a
422, 425 y 426. Por otro lado, en los artculos 423, 424 y 427.
Si bien se ha destacado que la nica nota compartida por todos los

tipos de cohecho no es otra que la idea de corrupcin, al margen de
la constatacin de otros elementos comunes, que obviamente claro
que los hay, o de la fundamental distincin entre cohecho propio e
impropio, interesa en este trabajo insistir en la distincin entre lo que
se conoce como cohecho pasivo y cohecho activo.
Sea por motivos penolgicos sea por otras razones en las que
posteriormente se insistir, la prctica totalidad de las legislaciones
penales diferencian tpicamente la conducta del funcionario de la del
particular, que lleva a la doctrina; pero tambin incluso a numerosos
textos penales, aunque no al nuestro; a adoptar para describirlas los
diferentes conceptos de cohecho pasivo, el referido al funcionario, y
activo, el referido al particular.
Esta terminologa, claramente descriptiva del modo en que se ha

entendido tradicionalmente la funcin de cada uno de los sujetos en
el proceso delictivo se cuestiona, sin embargo, cuando se observa
que la iniciativa puede tambin provenir del funcionario que, en tal
sentido, adoptar una actitud activa; lo cual en el mbito penal
espaol conduce al legislador de 1944 a incorporar a los tipos de
cohecho pasivo y activo, respectivamente, las conductas de solicitar

y aceptar solicitudes; que produce en cierta medida una mixtificacin
de conductas, dir algn autor, en cuanto al cohecho pasivo se aade
una conducta activa y al activo una pasiva. Con independencia de las
crticas que hayan podido formularse contra la previsin de la sancin
penal para el particular que cede a la solicitud del funcionario, lo
cierto es que cada vez en mayor medida se tiende a romper con la
terminologa tradicional y aludir simplemente a los trminos de
cohecho cometido por funcionario y cohecho cometido por particular.
Con una u otra terminologa, de cualquier modo deben quedar fuera
del mbito de aplicacin del cohecho activo; y aun comprendiendo
sta conducta en que la iniciativa no parte del particular, sino del
funcionario, abarcadas en nuestro texto punitivo con la expresin
"atender las solicitudes de las autoridades o funcionarios"; todos
aquellos supuestos en que la relacin se plantea en trminos de
exigencia o imposicin que, sin duda, han de remitir a la figura de la
concusin y al correspondiente tipo penal en que se entienda pueda
encajar la misma, sea en el mbito de las coacciones, sea en el de la
estafa o los fraudes y exacciones ilegales, sin que sea posible aceptar
la distincin entre cohecho activo y corrupcin propiamente dicha, en
relacin a las conductas del particular, y cohecho pasivo, colusin o
concusin, en relacin a las conductas del funcionario, como
pretende algn autor.
En otro orden de cosas, legalmente se viene prestando especial

atencin en los ltimos tiempos al fenmeno de la corrupcin en el
mbito de la delincuencia transnacional; frente al que la normativa
espaola ha tratado de adaptarse a las propuestas internacionales
surgidas en el marco de la Organizacin para la Cooperacin y
Desarrollo Econmico, la Unin Europea, el Consejo de Europa o la
Organizacin de Naciones Unidas, vinculado, no obstante, a aspectos
econmicos. A l no se va hacer referencia especfica en este trabajo,
bien entendido que en cuanto forma de corrupcin administrativa
debieran poder extrapolarse, al menos parcialmente, las
consecuencias de lo que aqu se mantenga y sin perjuicio de las
necesarias matizaciones que exige esa vertiente econmica; en
especial, en cuanto a la interpretacin del objeto de tutela.

Hay que citar el Convenio de 25 de junio de 1997 relativo a la lucha
contra actos de corrupcin en los que estn implicados funcionarios
de las Comunidades europeas o de los Estados miembros de la Unin
Europea, ratificado por Espaa el 30 de noviembre de 1999 y el
Convenio de 17 de diciembre de 1977 relativo a la lucha contra la
corrupcin de agentes extranjeros en las transacciones comerciales
internacionales, ratificado por Espaa el 3 de enero de 2000, como
las dos propuestas internacionales ms importantes en este mbito.
A ellos puede aadirse el Convenio de Estrasburgo de 27 de enero
de 1999 relativo a la corrupcin, siguiendo las recomendaciones
adoptadas en la 19. Conferencia de Ministros de Justicia Europeos,
en el marco del Consejo de Europa. El Artculo 3 del primero de ellos
seala que "A efectos del presente Convenio constituir corrupcin
activa el hecho intencionado de que cualquier persona prometa o d,
directamente o por medio de terceros, una ventaja de cualquier
naturaleza a un funcionario, para ste o para un tercero, para que
cumpla o se abstenga de cumplir, de forma contraria a sus deberes
oficiales, un acto propio de su funcin o un acto en el ejercicio de su
funcin". El apartado 1 del Artculo 1 del segundo indica que "Cada
Parte tomar las medidas necesarias para tipificar como delito segn
su derecho el hecho de que una persona deliberadamente ofrezca,
prometa o conceda cualquier beneficio indebido, pecuniario o de otra
clase, directamente o mediante intermediarios, a un debido,
pecuniario o de otra clase, directamente o mediante intermediarios,
a un funcionario pblico extranjero para ese funcionario o para un
tercero, con el fin de que el agente acte o se abstenga de actuar en
relacin con el ejercicio de funciones oficiales con el fin de conseguir
o de conservar un contrato u otro beneficio irregular en la realizacin
de actividades econmicas internacionales".
Como respuesta al compromiso surgido con la ratificacin de ambos

Convenios se introduce en el Cdigo Penal espaol el nuevo artculo
445 bis. En l que contiene similares elementos tpicos que el delito
de cohecho activo recogido en el artculo 423 objeto de atencin en
estas pginas, se aaden elementos por lo general contenidos en los

delitos de cohecho pasivo, como la posibilidad de cometer el acto a
travs de intermediarios y la obtencin de un beneficio para s mismo
o para un tercero, as como elementos propios derivados de la
normativa internacional y reflejados en las expresiones "con el fin de
que acten o se abstengan de actuar en el ejercicio de funciones
pblicas", "Para conseguir o conservar un contrato u otro beneficio
irregular" y "en la realizacin de actividades econmicas
internacionales".
Prescindiendo de otras cuestiones que ahora no se pueden considerar

s interesa destacar como subraya CEREZO DOMINGUEZ que aunque
el Artculo 1.2 del Convenio de diciembre de 1997 seala que "Cada
Parte tomar todas las medidas necesarias para tipificar como delito
la complicidad, incluidas la incitacin, el auxilio, la instigacin o la
autorizacin de un acto de corrupcin de un funcionario pblico
extranjero" y que "La tentativa y la confabulacin para corromper a
un funcionario pblico extranjero constituiran delitos en la misma
medida que la tentativa y la confabulacin para corromper a un
funcionario pblico de esa Parte"; lo que denota la especial intensidad
con que se pretende la intervencin penal, que incluso podra abarcar
supuestos de cohecho activo impropio no contemplados por la
normativa espaola e integrar stos con cualquier prestacin incluso
de naturaleza no econmica, ass como formas de participacin o de
ejecucin imperfecta en el mismo; en los Comentarios al Convenio
se especfica que si cualquiera de los actos enumerados no es en
general punible segn el ordenamiento jurdico del Estado Parte no
se exigir su tipificacin respecto a la corrupcin del funcionario
extranjero.
Con la salvedad de estas puntuales referencias que se acaban de

hacer no va a ser objeto de atencin en estas pginas el citado
Artculo por entender que aun cuando el propio precepto remite a las
penas del Artculo 423 y, al menos en su primera parte, presenta
una estructura muy similar a la de ste, la complejidad que plantea
su anlisis, a nuestro juicio, enlaza con la concrecin de su bien

jurdico respecto al cual, y aunque en un primer momento puede
parecer referido al correcto ejercicio de la funcin pblica
transnacional; la perspectiva econmica aporta un elemento
fundamental; y ya presente en la normativa de otras legislaciones,
como la alemana, la francesa o la suiza; que no permite un
tratamiento unitario y exige un estudio monogrfico que excede
absolutamente el que se pretende aqu ahora.
Tngase en cuenta en todo caso, por una parte, que aunque sin duda
va a ser la penalizacin de estas conductas la tendencia en el posible
futuro desarrollo de un Derecho penal de la Unin Europea, seguir
manteniendo un nico concepto; el de derecho activo; para definir
conductas que pueden afectar a bienes jurdicos muy diversos,
adems de los equvocos que pueda generar, va a suponer constatar
que si bien dicho concepto refleja claramente la clase de conducta
que pretende describirse; incitacin por precio a una
instrumentalizacin del cargo contraria al correcto desempeo de
ste; no ocurre lo mismo con el desvalor que trata de reflejar en
cuanto al mismo no va a poder concretarse si no se especifica cul
es el desvalor de la conducta que desea obtenerse con la
contraprestacin econmica, en cuanto nada tiene que ver el correcto
desarrollo de la libre competencia, por ejemplo, con el proceso de
obtencin de una Resolucin Administrativa a la que no detiene
derecho, por ms que ambos puedan venir condicionados por la
interferencia de intereses econmicos. Y, por que las propuestas
internacionales claramente expansivas y su voluntad de que se
consideren punibles incluso conductas de complicidad al cohecho
activo implican la sancin de comportamientos ciertamente muy
distantes en punto a lesividad de dicho desvalor. De ah la
importancia en delimitar la autntica naturaleza jurdica de esta clase
de conductas, lo que aqu se intentar realizar en el mbito de
aplicacin del Artculo 423CP.
8. Apuntes Legislativos sobre la tipificacin del Cohecho Activo

El Cdigo penal espaol contempla el delito de cohecho activo en su
Artculo 42 cuyo tenor literal dice: "1.Los que con ddivas,
presentes, ofrecimientos o promesas corrompieren o intentaren
corromper a las autoridades o funcionarios pblicos sern castigados
con las mismas penas de prisin y multa que stos. 2. Los que
atendieren las solicitudes de las autoridades o funcionarios pblicos,
sern castigados con la pena inferior en grado a la prevista en el
apartado anterior". Vinculado al de la de los funcionarios pblicos.
Cul sea el objeto de tutela de este precepto, cul su naturaleza
jurdica y, lo que aqu ms interesa, cul el contenido de su injusto
vinculado o al de una conducta de participacin es lo que pretende
estudiarse ahora como paso previo al objetivo final del trabajo fijado
en la concrecin de las relaciones concursales del cohecho activo con
los preceptos a aplicar cuando la conducta pretendida del funcionario
pblico, en caso de que sea delictiva, se lleva a cabo.
Este precepto, heredero de una larga tradicin como a continuacin

se ver dentro de lo que significa el mbito de la corrupcin pblica
aborda un tratamiento especfico de la conducta de los particulares,
bien es cierto que muy vinculado a los funcionarios pblicos. Cul sea
el objeto de tutela de este precepto; cul su naturaleza jurdica y, lo
que aqu ms interesa, cul el contenido de su injusto vinculado o al
de una conducta de participacin es lo que pretende estudiarse ahora
como paso previo al objetivo final del trabajo fijado en la concrecin
de las relaciones concursales del cohecho activo con los preceptos a
aplicar cuando la conducta pretendida del Funcionario Pblico, en
caso de que sea delictiva, se lleva a cabo.
9. El Cohecho Activo en la Legislacin Espaola
En las primeras referencias al delito de cohecho en la legislacin

espaola, que encontramos tanto en el Fuero Juzgo, primer
ordenamiento positivo en que se introduce su regulacin, como en el
Fuero Real o las Partidas, aparece regulada esta figura de forma

conjunta con la de la prevaricacin judicial, en la lnea de los
antecedentes que vinculan la misma al mbito procesal. As, dir la
Ley XXIII del Ttulo XXII de la Partida 3ra.: "Malamente yerra el
juzgador que juzga contra derecho a sabiendas. E otros si el que da
algo, o se lo promete porque lo haga; sancionndose en la Ley XXVI
del mismo Ttulo tanto al Juez que prevarica como al particular que
le corrompe: "Non de un ser sin pena los contenedores que
corrompen a los Jueces que los han de juzgar dndoles, o
prometindoles algo porque juzguen completamente. El Soborno,
dir Quintano, se configura todava en esta poca como aditamento
agravatorio de la prevaricacin, pero es cierto que se observa ya la
previsin de responsabilidad del particular, y si bien los postreros
antecedentes romanos cifran lo que habra de entenderse por
contenido del injusto en el enriquecimiento ilcito no parece ser sta
la orientacin de una regulacin histrica espaola ms orientada, al
menos en un primer momento, a la concepcin germana de
compraventa de un acto del cargo o incluso a la romana del fraude
procesal.
10. El Cohecho Activo en el Derecho Comparado
Con una regulacin similar en cierta medida a la espaola, el Cdigo

Penal Italiano, tras la reforma experimentada en 1990, sanciona en
los artculos 318 y 319 lo que equivaldra, respectivamente, a las
figura de cohecho impropio y cohecho propio (Corruzione per un atto
d"ufficio y Corruzione per un atto contrario ai doveri d"ufficio), sin
distinguir sin embargo, en este caso, que el acto a ejecutar sea o no
constitutivo de delito. Al margen de otros preceptos, destinados a
regular determinadas circunstancias agravantes; artculo 319 bis,
supuestos especficos de cohecho propio o impropio en el mbito
judicial; artculo 319 y supuestos atenuados de cohecho de los
encargados de un servicio pblico artculo 320; es en los artculos
321 y 322 donde se sanciona el cohecho activo. Tngase en cuenta
que el Cdigo italiano divide el Ttulo Segundo de su Libro Segundo,
dedicado a los delitos contra la administracin Pblica, en dos

Captulos dedicados respectivamente a los delitos de los Funcionarios
y a los de los particulares, pero ubica en el primero de ellos los delitos
de cohecho referidos a las conductas de stos, lo que, sin duda,
indica su vinculacin con las del funcionario corrupto que ser quien,
desde la interpretacin sistemtica del Cdigo, lesiones el
funcionamiento de dicha Administracin.
El Artculo 321 (pene per il corruttore) establece que la pena para

el particular corruptor ser la misma que la que corresponde al
funcionario, excepto en los supuestos de cohecho impropio respecto
a actos ya ejecutados, en que no se prev pena alguna para aqul.
Y el Artculo 322 (Istigazione alla corruzione) contempla lo que
equivaldra a nuestro intento de corrupcin, con independencia de
que el funcionario acepte o no la oferta o promesa, tanto en relacin
con supuestos de cohecho propio como impropio; no para actos ya
ejecutados; sancionndose tambin en los prrafos II y IV los
supuestos de instigacin por parte del funcionario, en relacin con
todas las conductas de los artculos 318 y 319.
11. Factores individuales
Desde el punto de vista de los individuos, la corrupcin sera

consecuencia de situaciones que frustran el ideal social de la persona,
como la inequidad, la injusticia, la impunidad, llevndolos a
privilegiar el bienestar propio por sobre el bien comn que en esos
casos no es tal; las personalidades con fallas narcisistas (a las que
observamos con cierta frecuencia en nuestra poca), con un self no
suficientemente desarrollado, presentan una escasa tolerancia a las
frustraciones y una incrementada necesidad de suministros
narcisistas; esto los puede hacer caer en actividades corruptas y
delitos (engaos, falsificacin de documentos); estos delitos tienen
por finalidad elevar la autoestima y sus deseos sin lmites y la
condicin de "excepcionalidad" que se adjudican, los pueden llevar a

"saltear la ley" y los medios socialmente aceptados para la
consecucin de logros.
Dentro de las personalidades con trastornos narcisistas es un hecho

muy conocido que las personalidades antisociales presentan la mayor
tendencia a recurrir a medios proscriptos para satisfacer sus
propsitos; desde el punto de vista psicopatolgico, a los mviles del
narcisismo hay que agregar como particularidad distintiva la
bsqueda de un beneficio utilitario; por tanto, las personalidades con
estas caractersticas seran proclives a desarrollar actos corruptos;
tambin las personalidades paranoides, que frecuentemente asumen
liderazgos organizativos, por sus caractersticas crticas a los otros y
excesivamente indulgentes consigo mismos, pueden derivar en la
comisin de actos corruptos.
Factores Socioculturales y Personalidad.
Cada cultura configura un tipo de "personalidad bsica" (Kardiner-

Linton). En nuestra poca encontramos que los rasgos de las
personalidades fronterizas se superponen y aparecen como una
exageracin de las quejas comunes y habituales de la gente normal,
en relacin con el malestar social actual.
En efecto, sentimientos de prdida de identidad, crisis de los

sistemas valorativos, intensas experiencias de soledad y desamparo,
son caractersticas de las personas en nuestras sociedades actuales.
Los individuos padecen desconcierto, sienten que las metas de la vida
se vuelven inalcanzables, que las posibilidades para sus hijos son
escasas, y no encuentran suficiente apoyo social o psicolgico.
La vivencia personal es de fracaso, soledad, ansiedad, pesimismo y

desesperanza.

Si bien es muy difcil sostener con rigor cientfico relaciones causales
inequvocas entre los factores socioculturales y los desrdenes de
personalidad, empricamente puede sostenerse la idea de que
algunos cambios sociales traumticos pueden favorecer el desarrollo
de estas patologas.
Cuando la crisis del orden social llega a extremos catastrficos, con
una vertiginosa cada de los valores tico-morales y
empobrecimiento de amplios sectores de la poblacin, los individuos
quedan expuestos a todo tipo de sufrimientos. La situacin de
exclusin social alcanza niveles dramticos, la inseguridad y la
incertidumbre hacen caer en una profunda desesperanza.
Esto puede provocar un derrumbamiento yoico que segn la fortaleza

del psiquismo de las personas, conducir a distintos grados de
desestructuracin de la personalidad.
Factores sociales desfavorables pueden condicionar la vulnerabilidad

de la personalidad, o bien, obrando sobre personalidades
vulnerables, propiciar el desarrollo de cambios y trastornos de la
personalidad, as como patologa del eje ansiedad, pnico, depresin,
manifestaciones psicosomticas, suicidios.
Los efectos deletreos son ms intensos cuando impactan sobre

sujetos que estn atravesando crisis vitales, especialmente en la
infancia y la adolescencia.
Factores Grupales y Socioculturales.
La Corrupcin es un fenmeno social que se da en agrupaciones

humanas en crisis, en las que se produce un abandono altamente

generalizado de las normas e ideales que regulaban hasta entonces
las conductas. Hay una prdida de la cohesin social. Durkheim
utiliz el trmino anomia para caracterizar estas situaciones sociales.
El concepto fue reformulado posteriormente por Merton (4) y ha sido
desarrollado en nuestro medio por el profesor Daniel Murgua.
Para Merton la realidad social comprende estructuras culturales y

sociales. Las primeras corresponden a "la serie organizada de valores
normativos que ordenan las conductas que son comunes a los
miembros de una sociedad o grupo". La segunda indica " las normas
institucionales que definen y regulan el modo aceptable de alcanzar
aquellos objetivos." De modo que en una sociedad hay una relacin
entre las metas culturales que ofrece a sus individuos y los medios
institucionalizados convencionales, o sea los permitidos, para
alcanzarlas.
Una sociedad en la que pierden jerarqua los valores-metas, y en la

que hay dificultad creciente para su obtencin por medios
convencionales legtimos, cae en situacin de anomia. Estas
situaciones pueden desencadenarse segn dos tipos de mecanismos:
anomias de privacin, que se desarrollan en aquellas sociedades en
donde se produce una dificultad progresiva para el logro de fines, y
anomias de "xito o de prosperidad", que devienen en un contexto
social en el cual todo resulta fcil de alcanzar o resolver.
En las sociedades que sufren anomia de privacin, las tensiones

anmicas se experimentan en todos los sectores sociales y los
individuos, agobiados por ellas, dejan de esforzarse para obtener
xitos por medios institucionalizados, y derivan hacia procedimientos
no convencionales ni legtimos.
En las sociedades con anomia de prosperidad, las metas y

expectativas son tan altas que no permiten a los individuos estar

satisfechos con lo logrado, a sus integrantes siempre se les exige y
ellos a su vez se exigen ms.
Por otra parte, alcanzar con facilidad metas que en principio parecen
casi imposibles deriva hacia un sentimiento de omnipotencia, que
lleva a considerar que todo puede lograrse y a ignorar normas que
regulan las motivaciones y los deseos.
Vemos entonces que por ambos caminos se llega a situaciones

semejantes, en el sentido de prdida de la cohesin social, aliada al
incremento de conductas desviadas en relacin con la laxitud de los
principios rectores vigentes y con mayor aceptacin de "esquemas
genricos" inapropiados e ilegtimos.
Un aspecto a sealar es la generalizacin que se produce, en estas

situaciones, en lo que respecta al incremento de medios ilegtimos
de consecucin de logros.
En efecto, las conductas "exitosas" de ciertos sectores de la sociedad

conducen a socavar la legitimidad de los medios convencionales,
llevando a que las personas que resisten las presiones "anmicas"
cedan, situacin que favorece el desarrollo de un proceso dinmico
sociocultural, que conduce al empeoramiento progresivo de la
estructura normativa.
La desviacin de la norma es cada vez ms frecuente en todas las

clases sociales, y muchas veces es coronada por el "xito." La
sociedad "anmica", en vez de castigar con la censura moral a los
transgresores, los admira y premia por su "xito." Tienden entonces
a generalizarse los medios ilegtimos de logros de metas que a su
vez devienen "norma".

La sociedad y los individuos se "psicopatizan." Tienden a surgir
conductas psicopticas elaboradoras de respuestas que, si bien
apuntan a las mismas metas estimadas y aceptadas por el grupo,
recurren para su logro a medios ilegtimos y proscriptos.
Se producen as situaciones sociales en las que se exalta el

individualismo narcisista a un nivel casi adaptativo: el inters
personal, el afn de poder, el xito material desmedido, en perjuicio
de otros valores. La pertenencia al colectivo aparece definida ms
por el xito personal que por la participacin y la contribucin a la
sociedad.
Se constituye una "cultura del narcisismo", un retorno al principio del

placer, con una flexibilizacin del sper-yo que lleva a que los
individuos busquen satisfacciones narcisistas por cualquier medio.
Esto tiene implicancias sobre la tica y la moral. Se tiende a pasar

de una moral social regida por el bien comn a una gobernada por el
beneficio personal, que deriva fcilmente en corrupcin. Esto puede
observarse a todo nivel: en los dirigentes sociales, polticos,
intelectuales y en el ciudadano comn, impulsados por intereses,
deseos de poder y ascenso social, que frecuentemente se deslizan
hacia la corrupcin, en todas sus formas conocidas.
Pasa a reinar la ley del "ms vivo", del "todo vale", es decir un
funcionamiento social perverso, transgresor. El Gobierno mismo
puede dejar de ser el representante de la ley, si permite o tolera la
impunidad y la corrupcin.
Es lamentable decir que aquellos funcionarios que poseen un alto

poder adquisitivo y una buena posicin profesional as como un
estatus y reconocimiento social se dediquen a la corrupcin condicin

que es muy grave que existan personas que estn predispuestas a
ser corruptos.
Se trata de lo que denominamos la personalidad narcisista y

antisocial; el rasgo fundamental de un narcisista es el egocentrismo;
es un patrn de lucimiento, y necesitan sentirse deslumbrados y
sobrevalorando sus capacidades. En la personalidad antisocial se
destaca en el individuo la insensibilidad emocional, una carencia de
tica y un comportamiento basado en el engao y la manipulacin,
sin remordimientos por las consecuencias de sus actos; son personas
a las que les gusta el poder, suelen ser extrovertidas y atentas pero,
todo pensando en su beneficio personal y conseguir lo que sea sin
importar los medios. No quiere decir que todas las personas con estos
trastornos sean corruptas, simplemente destaco el elevado riesgo
que supone para una de estas personalidades enfrentarse a una
situacin propicia para caer en la tentacin de la corrupcin. La
mayora de las veces el acto corrupto empieza con la idea de
cometerse una sola vez, pero si sale bien sirve como incentivo para
continuar, como una adiccin. Vivimos en una sociedad donde nos
exigen muchsimos requisitos para acceder a puestos en empresas
privadas (formacin, eternas fases de entrevistas, desarrollo
personal y mental).
Se concluye que los Funcionarios Pblicos que poseen Rasgos de

Personalidad que los inclina a los actos de corrupcin son aquellos
que poseen rasgos de intolerancia y tirana y son impositivo y
alienante; asimismo son personas ansiosas, frustradas, irritables-
agresivo; exhibicionistas y temerarias.
Tambin hemos podido detectar que los Funcionarios de la

administracin Pblica cuyos rasgos de personalidad son
calculadores, discretos, aventureros y "seguro" en s mismo
asimismo de rasgos suspicaz y exceptivo; porque tiene tendencia a
realizar excepciones y rechazo a la normas de conducta.

Por ltimo, los Funcionarios y servidores pblicos con rasgos de
personalidad sin valores, inconforme e indulgente as como flexible y
tolerante al desorden y faltas; como son los utilitarios y no
sentimentales, deferentes y cooperativo con descontrol de vida y de
un pensamiento concreto son disposiciones hacia los actos de
corrupcin
Por todo lo expuesto es conveniente que se evalu ms

concienzudamente a los futuros funcionarios y servidores de la
administracin pblica con una evaluacin psicolgica que permitan
establecer si estos tienen propensin al delito o actos de corrupcin;
y que, se considere los rasgos de personalidad de aquellos
postulantes al servicio civil pblico que tuvieran rasgos utilitarios,
relajados y descontrolados de vida; debido a que, existe la necesidad
que los altos funcionarios del estado asuman un liderazgo tico y
estratgico para evitar actos de corrupcin de los operadores
judiciales.

Corrupción de Funcionarios en El Perú - Resumen

Transféré par

Informations du document

Titre original

Copyright

Formats disponibles

Partager ce document

Partager ou intégrer le document

Options de partage

Avez-vous trouvé ce document utile ?

Ce contenu est-il inapproprié ?

Droits d'auteur :

Formats disponibles

Corrupción de Funcionarios en El Perú - Resumen

Transféré par

Droits d'auteur :

Formats disponibles

CORRUPCIN DE FUNCIONARIOS EN EL PER

La comprensin del delito, la pena, de sus elementos y las causas

La Constitucin determina el concepto jurdico y valioso y por lo

El derecho penal como todo el ordenamiento jurdico al hombre, pues

Corrupcin de Funcionarios en el Per

El problema de la corrupcin analizado desde un mbito jurdico

La Corrupcin como prctica extendida no se sabe en qu medida,

Corrupcin de Funcionarios en el Per

Todo ciudadano peruano anhela largamente que las instituciones

La estructura psicolgica humana seala que sta puede ser

Corrupcin de Funcionarios en el Per

circunstancias, ofuscado, tosco o descorts, provocando un obrar

Por eso se impone un derecho penal humano y dignificante y unas

Los Magistrados en el Poder Judicial deben tomar decisiones

Para Gerenciar la Organizacin Pblica es necesario poseer la

Corrupcin de Funcionarios en el Per

Corrupcin de Funcionarios en el Per

sealar que el sistema de precedentes se erige como el mecanismo

Desde un punto de vista filosfico podemos decir que la plaga de la

El nuevo Milenio sin duda traer an ms corrupcin en los gobiernos,

La Comisin Cvica de Control de la Corrupcin escogi como smbolo

Corrupcin de Funcionarios en el Per

Desde 1985 al 90 la justicia peruana quedo partidarizada inmersa en

En 1990 el Poder Judicial era no solo ineficiente y subordinado al

El Poder Judicial era un instrumento en la lucha poltica y que llego a

En 1992 del 5 de abril se disuelve el Congreso, cesa a los Fiscales y

Corrupcin de Funcionarios en el Per

Los factores que determinan la subordinacin son de nivel poltico,

independencia, autonoma judicial, y psicosociales mediante los

Desde este estudio doctrinal, en el que el autor demuestra

Causas Histrico - Polticas de la Corrupcin en el Poder Judicial. La

Corrupcin de Funcionarios en el Per

Magistrados dependiendo del apoyo que le hayan dado en su

En sntesis, podemos observar que la corrupcin es un fenmeno que

Las Nefastas Consecuencias que trae la Corrupcin. El Per est

Corrupcin de Funcionarios en el Per

Otra de las consecuencias que trae la corrupcin son las de mbito

planes invertir en el Per se abstuvieron debido a la excesiva

En Sntesis; los efectos que ocasiona la corrupcin en estos mbitos

En los pases en desarrollo, el de una sociedad tradicional a una

Las Naciones Unidas, han sealado, que los pases en vas de

Corrupcin de Funcionarios en el Per

En el contexto de los trabajos del V Congreso de las Naciones Unidas

problemas nuevos y de mayor gravedad. Se acord que las

Ratificamos, el hecho que la estructura general de la delincuencia de

Los pases socialistas que han abolido la industria capitalista privada

Corrupcin de Funcionarios en el Per

que perda parte de su poder con cada medida econmica, ellos

Kan manifest "una nacin de mercaderes, es una nacin de

Los delitos econmicos, cometidos dentro de la esfera del rgimen

Corrupcin de Funcionarios en el Per

Los delitos econmicos hasta en pocas ms recientes se han venido

Para Autores como JEFREY KLAYBER y JOS HURTADO POZO, la

Corrupcin de Funcionarios en el Per

Este tipo de conducta para conseguir favores se debi principalmente

La Repblica hered todo esto, pero a su vez provoc la prdida de

Corrupcin de Funcionarios en el Per

Esta afirmacin se comprueba con lo sucedido durante el gobierno

destinarse a disminuir esta deuda contrada por el Estado Peruano.

4, 879,608 pesos del monto total de la deuda, que ascenda a seis

Este aumento desmesurado del monto inicial de la deuda reconocida

Corrupcin de Funcionarios en el Per

Lo grave de esta situacin se debi, a que para realizar este acto