A S E S O R A

LABORAL

Alcances del deber de prevencin del empleador

en materia de seguridad y salud en el trabajo
INFORME ESPECIAL

Lesly Marina MONTOYA OBREGN(*)

RESUMEN EJECUTIVO

a Sentencia de Casacin N 4258-2016 - Lima(1) ha establecido con carcter de

L precedente de observancia obligatoria que la interpretacin correcta del artculo
53 de la Ley de la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo es la siguiente : En los
casos de accidente de trabajo, probada la existencia del dao sufrido por el traba-
jador, debe atribuirse el mismo al incumplimiento por el empleador de un deber de
prevencin, hecho que genera la obligacin patronal de pagar a la vctima o sus
derechohabientes una indemnizacin que ser fijada por el juez. El presente informe
analiza los distintos aspectos expuestos en esta casacin, confrontndolo con enfo-
ques doctrinarios y otros criterios jurisprudenciales.

INTRODUCCIN actual regulacin en materia de aseguramiento

El artculo 7 de la Constitucin Poltica del Per
encomienda al Estado, como uno de los principios
rectores de la poltica social y econmica, velar
por la proteccin de la salud de las personas, la
del medio familiar y la de la comunidad as como
el deber de contribuir a su promocin y defensa.
Asimismo, en el artculo 23 del captulo laboral
de este dispositivo establece que el trabajo es
objeto de atencin prioritaria por el Estado y que
ninguna relacin laboral puede limitar el ejercicio
de los derechos constitucionales ni desconocer,
ni rebajar la dignidad del trabajador.
Bajo esa lnea, las medidas de proteccin a la
seguridad y salud deben estar dirigidas a prevenir
y controlar los peligros y riesgos en el trabajo,
tanto aquellos riesgos tradicionalmente conocidos
(como aquellos relacionados con sustancias pe-
ligrosas, mquinas, herramientas y operaciones
manuales) como aquellos problemas que van
surgiendo como resultado de la aplicacin de
nuevas tecnologas y la aparicin de nuevos
riesgos (como los riesgos biolgicos, psicosociales
y los trastornos del aparato locomotor).
Es as que en el Per, los sucesivos regmenes de
accidentes de trabajo y enfermedades profesio-
nales han contemplado la existencia de seguros
obligatorios ante supuestos de accidentes de
trabajo y enfermedades profesionales. Nuestra
por accidentes de trabajo se encuentra establecida
en la Ley N 26790, Ley de la Modernizacin de
la Seguridad Social en Salud (1997), que regula
el supuesto de invalidez como contingencia de
cobertura seguridad social y, de manera ms
especfica, su Reglamento, aprobado por el De-
creto Supremo N 009-97-TR, que regula las
prestaciones previsionales de las contingencias en
enfermedad profesional o accidentes de trabajo
de los trabajadores de aquellas empresas que
realizan labores de alto riesgo.
En cuanto a la posibilidad del trabajador de
demandar daos y perjuicios por responsabilidad
civil por accidentes de trabajo, el artculo 88 del
Reglamento de la Ley N 26790 establece que en
los casos que una empresa, que realiza actividades
de riesgo, no se inscribe en el Ministerio de Trabajo
y Promocin del Empleo (MTPE) o no contrata
el Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo
(SCTR) para la totalidad de trabajadores o contrate
coberturas insuficientes, asumir el costo de las
prestaciones que las entidades estatales (EsSalud
y ONP), independientemente de la responsabi-
lidad civil frente al trabajador y sus beneficiarios,
por los daos y perjuicios irrogados. Asimismo,
tratndose de empleadores que no desarrollan
actividades de riesgo, se establece que si los
mismos incumplen con abonar las cotizaciones
del Seguro Social de Salud (que en este caso cubre
los accidentes de trabajo), EsSalud otorgar las

(*) Abogada por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Bachiller en Contabilidad por la Universidad Nacional del Callao. Asesor
laboral de Soluciones Laborales y de Contadores & Empresas.
(1) Publicada en el diario oficial El Peruano el 30 de enero de 2017.

CONTADORES & EMPRESAS / N 298 C-1

58 ASESORA LABORAL
prestaciones y repetir el pago contra
el empleador(2).
Paralelamente, nuestro actual Cdigo
Civil (1984) establece, de forma ge-
neral, dos criterios de responsabilidad,
segn sea esta de carcter contractual y
extracontractual. En la responsabilidad
contractual el artculo 1321 establece
que el criterio de imputacin es subje-
tivo indicando que: queda sujeto a la
indemnizacin de daos y perjuicios
quien no ejecuta sus obligaciones por
dolo, culpa inexcusable o culpa leve.
Mientras que en la responsabilidad ex-
tracontractual, adems de imputacin
subjetiva, establece, por vez primera y
positiva, la responsabilidad por riesgo,
estableciendo en el artculo 1970 que
aquel que mediante un bien riesgoso
o peligroso, o por el ejercicio de una
actividad riesgosa o peligrosa, causa un
dao a otro, est obligado a repararlo.
Finalmente, debe destacarse la regu-
lacin actual que existe en materia de
seguridad y salud en el trabajo de forma
general para todos los trabajadores, la
cual se encuentra recogida en la Ley
N 29783, Ley de Seguridad y Salud
en el Trabajo (en adelante, LSST)(3). As,
uno de los principios que inspiran sus
disposiciones es el de responsabilidad
responsabilidad,
mediante el cual [e]l empleador asume
las implicancias econmicas, legales y de
cualquier otra ndole a consecuencia de
un accidente o enfermedad que sufra
el trabajador en el desempeo de sus
funciones o a consecuencia de l, con-
forme a las normas vigentes.
I. ALCANCES GENERALES
El glosario de trminos del Decreto Su-
premo N 005-2012-TR, Reglamento de
la LSST(4), define al accidente de trabajo
como:
Todo suceso repentino que sobre-
venga por causa o con ocasin del
trabajo y que produzca en el tra-
bajador una lesin orgnica, una
perturbacin funcional, una invalidez
o la muerte. Es tambin accidente
de trabajo aquel que se produce
durante la ejecucin de rdenes del
empleador, o durante la ejecucin de
una labor bajo su autoridad, y aun
fuera del lugar y horas de trabajo.
Segn su gravedad, los accidentes de
trabajo con lesiones personales pueden ser:
Accidente mortal
mortal. Suceso cuyas le-
siones producen la muerte del tra-
bajador. Para fines estadsticos debe
considerarse la fecha del deceso.
Accidente leve
leve. Suceso cuya lesin,
resultado de la evaluacin mdica,
C-2 2da. quincena - Marzo 2017
que genera en el accidentado un des-
canso breve con retorno mximo al da
siguiente a sus labores habituales.
Accidente incapacitante
incapacitante. Suceso
cuya lesin, resultado de la evalua-
cin mdica, da lugar a descanso,
ausencia justificada al trabajo y tra-
tamiento. Para fines estadsticos,
no se tomar en cuenta el da de
ocurrido el accidente. Segn el grado
de incapacidad los accidentes de
trabajo pueden ser:
a) Total temporal. Cuando la le-
sin genera en el accidentado
la imposibilidad de utilizar su
organismo; se otorgar trata-
miento mdico hasta su plena
recuperacin.
b) Parcial permanente. Cuando la
lesin genera la prdida parcial
de un miembro u rgano o de
las funciones del mismo.
c) Total permanente. Cuando la le-
sin genera la prdida anatmi-
ca o funcional total de un miem-
bro u rgano; o de las funciones
del mismo. Se considera a partir
de la prdida del dedo meique.
Atendiendo a lo anterior, y al tema que
nos ocupa, debemos indicar que la obli-
gacin de indemnizar del empleador a
sus trabajadores, por los daos corpo-
rales que pudiesen sufrir en el desem-
peo de sus labores, puede ser analizado
desde dos vertientes, esto es, desde la
perspectiva de la responsabilidad civil ex-
tracontractual, teniendo como bases las
clusulas normativas generales previstas
en los artculos 1969 y 1970 del Cdigo
Civil; o tambin desde la perspectiva de
la responsabilidad civil originada por
inejecucin de obligaciones, conforme
a lo regulado en el artculo 1321 y si-
guientes del referido cdigo, y la LSST.
II. LA RESPONSABILIDAD CIVIL POR
LOS ACCIDENTES DE TRABAJO
La responsabilidad civil persigue indem-
nizar los daos causados por el incum-
plimiento de una obligacin nacida de
un acto voluntario o por la violacin del
deber genrico impuesto por la ley de
no daar los bienes jurdicos de terceros
con quienes no existe relacin jurdica
contractual alguna.
La responsabilidad civil puede ser con-
tractual o extracontractual. En la res-
ponsabilidad civil contractual los su-
jetos de la relacin son determinados
(2) Artculo 10 de la Ley 26790, artculo 36 del Decreto Supremo N 009-97-SA y Acuerdo N 59-22- ESSALUD-99:
Si el empleador incumple con pagar el aporte y ocurre el siniestro, EsSalud exigir al empleador el reembolso
de las prestaciones.
(3) Publicado el 20 de agosto de 2011.
(4) Publicado el 25 de abril de 2012.
o determinables de antemano, por lo
general se encuentran unidos por vnculo
jurdico de carcter patrimonial y presumen
que las obligaciones asumidas entre ellos
sern cumplidas sin mayor inconveniente.
Por el contrario, en la responsabilidad civil
extracontractual los sujetos son jurdica-
mente ajenos entre s (lo que no excluye
que puedan conocerse) y en principio no
esperaban nada uno del otro, salvo el
cumplimiento del deber jurdico genrico
de no hacer dao a los dems.
Determinar la diferencia entre una y otra,
clsicamente, se ha sustentado en que
en el primer caso, nos encontraremos
ante la existencia de un vnculo con-
tractual, mientras que en el segundo
supuesto no existe tal presupuesto
En tal sentido, en materia laboral, a la
responsabilidad resarcitoria proveniente
de la ocurrencia de accidentes de trabajo
se le aplica, en principio, las reglas de la
responsabilidad contractual, debido a
que la relacin jurdica que se erige entre
las partes no se agotan en el cumpli-
miento de sus prestaciones principales:
realizar la actividad trabajo por parte del
trabajador y contraprestar el salario por
parte del empleador.
III. EL EMPLEADOR COMO RESPONSA-
BLE Y DEUDOR DE SEGURIDAD
1. Responsabilidad contractual o
extracontractual?
Uno de los cuestionamientos ms rele-
vantes en materia de responsabilidad
del empleador en los accidentes de
trabajo es el relativo a la naturaleza de
la responsabilidad: Responsabilidad
contractual o extracontractual?
En efecto, en virtud del especial vnculo
de subordinacin jurdica que existe
entre el trabajador (quien dispone de
su fuerza de trabajo) y el empleador
(que se encarga de direccionarla a su
actividad empresarial), existe otro tipo
de obligaciones adicionales a las que se
encuentra obligado este ltimo al ser la
parte que inserta dentro de su mbito de
organizacin al trabajador. Se trata pues
de un deber de proteccin-seguridad
del empleador o tambin llamado de
prevencin de seguridad en el marco
de un contrato de trabajo.
As pues, los deberes de proteccin: se
traducen, en el plano dogmtico, a la
imposicin de las partes del contrato,
la adopcin de medidas (de diligencia)
necesarias para evitar que los intereses

de integridad susceptibles de ser alcan-
zados por la ejecucin del contrato sean
de hecho afectados(5).
En efecto, la evolucin normativa de la
responsabilidad del empleador por los
accidentes de trabajo ha incorporado en
el trabajador el derecho, no solo a recibir
un salario o los beneficios laborales
complementarios que le corresponden
como trabajador, sino tambin a gozar
de un ambiente adecuado de trabajo.
Como afirma Rendn Vsquez en ese
sentido, la prestacin de trabajo debe
efectuarse en forma tal que no dae la
salud del trabajador. Esto supone, que
en el centro de trabajo y en la realizacin
de la labor deben existir determinadas
condiciones que impidan o atenen,
hasta donde sea posible, el acaecimiento
de las enfermedades profesionales(6).
De lo dicho hasta aqu, queda claro
entonces que la responsabilidad que
debe asumir el empleador por accidentes
de trabajos ocurridos en el marco de
una relacin laboral, es una responsa-
bilidad contractual. As lo ha entendido
tambin, en el mbito adjetivo, la Ley
N 29749, Nueva Ley Procesal del Tra-
bajo, la cual regula la competencia
judicial en los casos de resarcimiento
patronal producido por los accidentes
de trabajos.
Segn el artculo 2 de dicha ley, los
juzgados especializados de trabajo co-
nocen de los siguientes procesos ():
b) La responsabilidad por dao patri-
monial o extrapatrimonial, incurrida por
cualquiera de las partes involucradas en
la prestacin personal de servicios, o
terceros en cuyo favor se presta o prest
el servicio. Entonces, en la actualidad
est ya difundido el criterio mediante el
cual la responsabilidad por accidentes
de trabajo es de carcter contractual.
Sin embargo, dicha conclusin deja en
el aire una duda sobre las consecuencias
de su aplicacin (y que ser materia de
anlisis en el apartado siguiente):
Basta la diligencia ordinaria en la obli-
gacin de prevencin del empleador en
los accidentes de trabajo para que se
libere de responsabilidad civil-laboral?
Cul es el criterio de imputacin en
la responsabilidad por accidentes de
trabajo?
2. Respecto a la interpretacin de la
Corte Suprema
El criterio expuesto en la Casacin
N 4258-2016-Lima, y que constituye
precedente de observancia obligatoria,
delimita lo siguiente: En los casos de ac-
cidente de trabajo, probada la existencia
del dao sufrido por el trabajador, debe
atribuirse el mismo al incumplimiento
por el empleador de un deber de pre-
vencin, hecho que genera la obligacin
patronal de pagar a la vctima o sus
derechohabientes una indemnizacin
que ser fijada por el juez, conforme al
artculo 1332 del Cdigo Civil, salvo que
las partes hubieran aportado pruebas
documentales o periciales de este valor.
De acuerdo con el criterio del Tribunal
Supremo, la antijuricidad de los accidentes
de trabajo est constituida por aquellas
conductas que implican una violacin del
ordenamiento jurdico a travs de hechos
ilcitos, hechos abusivos o hechos excesivos.
Adems, tratndose de responsabilidad
contractual, la antijuridicidad siempre es
tpica, pues, implica el incumplimiento de
obligaciones previamente determinadas
(artculo 1321 del Cdigo Civil).
En tal sentido, el empleador debe res-
ponder de modo objetivo por las conse-
cuencias de dicho los accidentes acaecidos
en virtud del vnculo laboral, presumin-
dose en todos los casos y sin admitir
prueba en contrario el incumplimiento
del deber de prevencin del empleador.
De lo anterior se desprende que la respon-
sabilidad del empleador por accidentes de
trabajo estara regulada nicamente por el
criterio de imputacin objetiva (responsa-
bilidad objetiva), en tanto la imputacin
del responsable alcanza con prescindencia
de la conducta del agente.
En efecto, en la responsabilidad objetiva
nicamente se realiza la verificacin
material de la relacin causal entre el
agente daoso y la existencia del dao,
para que, a partir de all, sea suficiente
la imputacin de la responsabilidad.
As pues, el Tribunal Supremo, a partir
de la responsabilidad objetiva, sustenta
diversas teoras de la imputacin de
la responsabilidad relacionado con el
ejercicio de una actividad riesgosa. As,
por ejemplo, entre las principales se
encuentra la del riesgo-beneficio o
riesgo de empresa y la del riesgo
creado(7). En el primer caso, se trata de
imputar la responsabilidad en tanto el
empleador realizador de la actividad
empresarial o estatutaria se beneficia de
dicha actividad, pues, al mismo tiempo,
debe asumir los riesgos (laborales) que
produce dicha actividad de la que se
beneficia. En el segundo caso, muy
similar al primero, se debe responder
por la actividad que ha generado en
tanto esta es la que produce los riesgos;
en materia laboral esta situacin es ms
latente, en tanto el empleador debe
(5) CABANILLA SNCHEZ, Antonio. Los deberes de proteccin del deudor en el Derecho Civil, en el Mercantil y en
el Laboral. Civitas, Madrid, 2000, p.167.
(6) RENDN VSQUEZ, Jorge. Derecho del Trabajo individual. Edial, 5 edicin, Lima, 2000, p.132.
(7) TABOADA, Lizardo. Elementos de la responsabilidad civil. Grijley, Lima, 2001, pp. 88-91.
CONTADORES & EMPRESAS / N 298
INFORME ESPECIAL 59
responder porque los daos causados
son consecuencia de la actividad riesgosa
que ha generado.
No obstante las consideraciones explicadas
por la Corte Suprema, cabe preguntarse si
resulta suficiente considerar nicamente
el criterio de la culpa para determinar la
responsabilidad del empleador. Un acerca-
miento ms profundo para atender la inte-
rrogante planteada, nos obliga a analizar
las normas sobre seguridad y salud en el
trabajo contenida en la LSST. As pues, dicho
dispositivo establece a travs del principio
de responsabilidad que, [e]l empleador
asume las implicancias econmicas, legales
y de cualquier otra ndole a consecuencia
de un accidente o enfermedad que sufra
el trabajador en el desempeo de sus fun-
ciones o a consecuencia de l, conforme
a las normas vigentes.
De la interpretacin de dicho principio
sustentador de las normas de la segu-
ridad y salud en el trabajo se desprende
difanamente que el empleador, en
tanto generador de la actividad em-
presarial, debe asumir las implicancias
resarcitorias (econmicas y legales) que
se produzcan como consecuencia de su
actividad empresarial.
En concordancia con ello, el principio
de proteccin, recogido en la misma
Ley seala que [l]os trabajadores tienen
derecho a que el Estado y los empleadores
aseguren condiciones de trabajo dignas
que les garanticen un estado de vida
saludable, fsica, mental y socialmente,
en forma continua. Dichas condiciones
deben propender a: a) Que el trabajo se
desarrolle en un ambiente seguro y salu-
dable. b) Que las condiciones de trabajo
sean compatibles con el bienestar y la
dignidad de los trabajadores y ofrezcan
posibilidades reales para el logro de los
objetivos personales de los trabajadores.
De la interpretacin de ambos preceptos,
resulta claro advertir que el empleador
se encuentra obligado a garantizar
condiciones adecuadas de salud y se-
guridad de los trabajadores y que es l
mismo quien debe responder por las
consecuencias derivadas de su incum-
plimiento y que el pago indemnizatorio
del empleador podra operar si y solo
si este incumple con su obligacin de
prevencin de los riesgos laborales.
En concordancia con ello, el artculo 53
de la LSST establece la obligacin del
empleador de abonar la indemnizacin
por los daos a la salud y seguridad en el
trabajo, cuando existe incumplimiento.
As, el referido precepto seala:
C-3
60 ASESORA LABORAL
El incumplimiento del empleador del
deber de prevencin genera la obliga-
cin de pagar las indemnizaciones a las
vctimas, o sus derechohabientes, de los
accidentes de trabajo y de las enferme-
dades profesionales. En el caso en que
producto de la va inspectiva se haya
comprobado fehacientemente el dao
al trabajador, el Ministerio del Trabajo
y Promocin de Empleo determina el
pago de la indemnizacin respectiva.
Entonces, no resultara razonable concluir
que el empleador no tiene obligacin de
resarcir al trabajador cuando acredita que
ha cumplido con su deber de prevencin?
Al respecto, nuestra jurisprudencia
nacional no ha presentado un criterio
uniforme. A modo de ejemplo, a con-
tinuacin desarrollaremos brevemente
algunos enfoques jurisprudenciales.
3. Otros criterios jurisprudenciales
La Casacin N 2725-2012-Apurmac
ha establecido que la obligacin de
seguridad y salud en el trabajo del em-
pleador importa una proteccin ntegra
del trabajador, siendo suficiente que el
dao se produzca a consecuencia del
trabajo prestado. En consecuencia, la
responsabilidad del empleador frente a
un accidente de trabajo o enfermedad
profesional es contractual(8).
Sin embargo, y con un criterio distinto,
en la Casacin N 2293-2012-Cusco se
establece que la responsabilidad laboral por
accidentes de trabajo se rige en funcin del
incumplimiento del empleador de su deber
de seguridad, en los trminos siguientes:
Uno de los deberes del empleador que se
derivan de la relacin laboral es el deber de
garantizar la seguridad y salud el personal
que se encuentra en relacin de subordina-
cin frente a l () por lo que se debe exa-
minar si en el actuar de la emplazada hubo
culpa o no, si omiti adoptar las medidas
exigidas a su parte, si cumpli o no con la
obligacin de dar o hacer cuya inejecucin
sustente la pretensin indemnizatoria, y si
demostr una conducta antijurdica que
caus dao al trabajador se determinar la
obligacin al pago de una indemnizacin
que repare de alguna manera la prdida
de una vida humana como consecuencia
de un accidente de trabajo.
En trminos similares, la Casacin N 1819-
2010-Lima establece lo siguiente: Se ha
establecido en la jurisprudencia nacional y
extranjera que la responsabilidad contrac-
tual imputa al empleador el pago resarci-
torio por el incumplimiento de normas de
seguridad e higiene ocupacional, originado
en la clusula implcita de todo contrato de
trabajo que obliga a velar por la seguridad
de sus obreros.
Ante la dicha dualidad de criterios ju-
risprudenciales, no es posible concluir
C-4 2da. quincena - Marzo 2017
una lnea de interpretacin uniforme CONCLUSIONES
sobre el ttulo de imputacin del em-
pleador en la responsabilidad civil por Las primeras leyes de accidentes
accidentes de trabajo. Subsiste entonces de trabajo, fueron producto de las
la duda: el empleador se libera de la consecuencias negativas del indus-
responsabilidad civil por el pago del trialismo naciente en la seguridad
resarcimiento cuando acredita el cum-
y salud de los trabajadores. As,
plimiento del deber de prevencin o
dichas normas contemplaron una
seguridad?, responde el empleador
obligacin previsional de coberturar
por las consecuencias derivadas de los
dichos riesgos sustentadas en la
accidentes de trabajo, pese a haber
responsabilidad objetiva.
cumplido con el deber de prevencin?
Sobre el particular, consideramos que Actualmente, es pacfico el criterio por
merece particular atencin el criterio ver- el cual se determina que la responsa-
tido por la corte suprema en la Casacin bilidad civil-patronal por accidentes
N 4258-2016 - Lima
Lima, respecto a la obli- de trabajo es de carcter contractual,
en la medida en que el contrato de
gacin del empleador de responder por las
consecuencias de los accidentes acaecidos trabajo no se agota en las prestaciones
genricas de salario por trabajo.
en virtud del vnculo laboral, presumin-
dose en todos los casos y sin admitir El criterio de imputacin de la res-
prueba en contrario el incumplimiento ponsabilidad civil del empleador en
del deber de prevencin del empleador. los accidentes de trabajo se sustenta,
En efecto, somos de la opinin que en nuestra normativa nacional, en el
resulta excesivo calificar dicha obliga- principio-deber de responsabilidad
cin patronal como una obligacin de del empleador (el cual tiene su funda-
resultado(9), ya que no nos parece posible mento en la teora del riesgo creado).
que el empleador pueda prever y resolver El empleador, conforme lo dispone la
ex ante y en trminos absolutos todos LSST, est obligado a garantizar la salud
los riesgos que pudieran afectar a sus de los trabajadores a su servicio en
trabajadores; sin duda, existen mbitos todos los aspectos relacionados con el
de proteccin imposibles de atribuir al trabajo. En ese sentido, la responsa-
empleador, como es el caso de los fac-
bilidad civil por daos sufridos por el
tores ambientales impredecibles, negli-
empleado en su centro de trabajo es
gencia y/o imprudencia temeraria de los
imputable al empresario que ostenta
trabajadores, actuaciones de terceros,
la direccin del proyecto de trabajo
por citar algunas. De este modo, es f-
y sobre el que recae la obligacin de
cilmente constatable que puede ocurrir
evaluar los riesgos, informar a las dems
una lesin a un trabajador, aun cuando
empresas, coordinar las actividades
el empleador haya actuado diligente-
y facilitar que el trabajo se desarrolle en
mente y adoptado todas las medidas
posibles de prevencin, proteccin y condiciones de seguridad para todos
los empleados que presten sus ser-
capacitacin a los trabajadores.
vicios.
Por lo expuesto, somos de la opinin que
el criterio del Tribunal Supremo respecto Considerar que el accidente de trabajo
a la interpretacin del artculo 53 de la se debe a una nica causa es una
LSST conlleva un incremento significativo afirmacin incompleta aunque es to-
de los costos empresariales derivados de dava bastante habitual encuadrar el
la contratacin de cada trabajador y que, accidente de trabajo solo en una falta
a efectos de atribuir dicha carga econ- de medidas de seguridad sin entrar a
mica al empleador debe analizarse, en considerar que no solo falla la segu-
cada caso concreto, las circunstancias ridad en el lugar de trabajo donde se
generadoras del accidente de trabajo y produce el accidente, sino que fallan
si las mismas pueden ser efectivamente otras muchas medidas y sobre todo
imputables a su falta de cumplimiento fallan el exceso de confianza o de
del deber de prevencin. costumbre, el azar y la fatalidad.
(8) Los trminos especficos de la sentencia casatoria son los siguientes: () Con la actual configuracin de la
obligacin general de prevencin la deuda del empleador se extiende a la proteccin ntegra del trabajador, de
su salud y seguridad, siendo suficiente entonces con que el dao se produzca como causa o consecuencia de
la prestacin laboral para que se proceda al anlisis de los dems elementos tipificantes de la responsabilidad
contractual a fin de determinar si el dao se deriva de un incumplimiento contractual del empleador.
(9) As por ejemplo, lvarez De la Rosa seala: La obligacin contractual de seguridad y salud laboral es una
obligacin de resultados y, en consecuencia, debe el empresario probar que actu diligentemente y ello nace,
no esencialmente de un cambio en las reglas de la carga de la prueba, sino del objeto mismo de la prestacin:
la obligacin general de prevencin de riesgos, determinada por normas legales o convencionales, exige del
deudor empresario una determinada diligencia. De tal forma que por prevencin, debe entenderse el conjunto
de actividades o medidas adoptadas o previstas en todas las fases de actividad de la empresa con el fin de
evitar o disminuir los riesgos derivados del trabajo [] y por riesgo laboral la posibilidad de que un trabajador
sufra un determinado dao derivado del trabajo (LVAREZ DE LA ROSA, Manuel. Responsabilidad civil en la
prevencin de riesgos laborales. En: Revista de Justicia Laboral. N 49, 2012).
 ASESORA LABORAL 61

Fiscalizacin de los contratos

sujetos a modalidad
FISCALIZACIN, INFRACCIONES Y SANCIONES LABORALES

Luis Ricardo VALDERRAMA VALDERRAMA(*)

RESUMEN EJECUTIVO

L os contratos sujetos a modalidad son una clase de contratos de trabajo

muy difundidos en nuestro pas, debido a su naturaleza temporal o condi-
cionada. En la prctica es comn que esta clase de contratos se utilicen para
encubrir contratos de naturaleza indeterminada; por esa razn, es deber de
la Sunafil verificar en qu condiciones aquellos se desnaturalizan por lo que
resulta necesario conocer los instrumentos normativos utilizados en la fiscali-
zacin para determinar la desnaturalizacin de estos contratos.

INTRODUCCIN el TUO de la Ley de Productividad y Competiti-

Gran parte de las polticas socioeconmicas que
aplicaron los gobiernos desde inicio de los aos 90,
giran en torno a la puesta en marcha de medidas
flexibilizadoras dirigidas a inyectar mayor dinamismo
al mercado de bienes y servicios. En ese marco,
bajo el amparo del paradigma de la modernidad,
se implement un paquete de dispositivos legales
a fin de socavar el manto protector que caracteriza
clsicamente a las instituciones del Derecho del
trabajo. Especficamente, en el mbito de la con-
tratacin laboral, se produjo una transformacin
profunda que privilegiaba directa o indirectamente
la celebracin de contratos de trabajo a plazo fijo
sobre los de duracin indeterminada. Los datos
estadsticos publicados por el Ministerio de Trabajo
y Promocin del Empleo en su Anuario Estadstico
Sectorial corroboran dicha preferencia en el plano de
los hechos, estimndose que a diciembre del 2015
la mayor fuerza laboral del sector formal en nuestro
pas (aproximadamente 1822,382 trabajadores)
estaba sujeta a una modalidad contractual tem-
poral, frente a 1208,030 trabajadores contratados
a plazo indefinido(1).
Esta inversin de la regla general a favor de la
excepcin ha llevado a muchos a asumir inco-
rrectamente un supuesto antagonismo de estas
dos figuras contractuales. En rigor, los continuos
cambios que experimenta la sociedad requiere
que los instrumentos jurdicos marchen a un ritmo
ms acelerado y, en ese aspecto, los contratos
modales cubren legtimamente un mbito cada
vez mayor de labores transitorias y discontinuas.
Sin embargo, no en pocas ocasiones, dichos
contratos son usados de manera fraudulenta
por los empleadores para reducir costos labo-
rales, encubriendo actividades permanentes y
precarizando las condiciones de los trabajadores.
A continuacin, desarrollaremos cul es la natu-
raleza jurdica de los contratos de trabajo sujetos
a modalidad de acuerdo con lo sealado por
vidad Laboral, aprobado por Decrero supremo
N 003-97-TR (en adelante LPCL), y posterior-
mente haremos una resea de los criterios que
toman en consideracin los inspectores para
proceder con la fiscalizacin del cumplimiento de
las obligaciones laboral en materia de contratos.
I. CARACTERSTICAS Y TIPOS DE CONTRATOS
SUJETOS A MODALIDAD
1. Cuestiones generales
Por definicin, un contrato de trabajo es un
acuerdo bilateral, sinalagmtico y oneroso que
liga a una persona (trabajador) que presta sus
servicios a otra persona (empleador), que los
retribuye, organiza y dirige(2). En ese orden
de ideas, la legislacin laboral es enftica al
mencionar en el artculo 4 de la LPCL los ele-
mentos esenciales configuradores del conte-
nido mnimo que se debe estimar al celebrarse
cualquier contrato de trabajo: (a) prestacin
personal de servicios, (b) remuneracin y (c)
subordinacin.
Si bien los contratos de trabajo sujetos a moda-
lidad tienen como objeto aquellas actividades
que cumplen con los tres elementos anterior-
mente acotados al igual que los contratos
a plazo indeterminado, su utilidad estriba
en su adecuacin funcional para regular, tal
como apunta el artculo 53 de la LPCL, aquellas
labores que ameritan una vigencia determi-
nada, sea por la presencia de necesidades
circunstanciales (por requerimientos del mer-
cado o exigencias productivas de la empresa),
transitorias (por la naturaleza temporal o
accidental del servicio u obra) o permanentes
pero con periodos de inactividad (actividades
intermitentes o de temporada).
En ese orden de ideas, la LPCL regula los siguientes
contratos laborales sujetos a modalidad:

(*) Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, con estudios concluidos de maestra en la especialidad de Derecho del
Trabajo y de la Seguridad Social en la misma casa de estudios. Asesor laboral de Soluciones Laborales y de Contadores & Empresas.
(1) Anuario Estadstico Sectorial 2015, Lima, Oficina Estadstica del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, 2016, p. 135.
(2) ALONSO OLEA, Manuel y CASAS BAAMONDE, Mara Emilia. Derecho del trabajo, 17a ed., Madrid: Civitas, 1999, p. 55.

CONTADORES & EMPRESAS / N 298 C-5

62 ASESORA LABORAL

CONTRATOS SUJETOS A MODALIDAD 4. Plazo mximo de contratacin

Es aquel que se celebra motivado por la constitucin
de la empresa, el inicio de la actividad productiva, la
La LPCL distingue dos tipos de plazo mximo para contratar:
Por inicio de nueva
actividad
posterior instalacin o apertura de nuevos estableci- Contratacin bajo una modalidad
modalidad. Se celebrar este tipo
mientos o mercados, el inicio de nuevas actividades
o el incremento de las ya existentes. de contratos dentro de los plazos mximos establecidos en
Es aquel que se celebra con el objeto de atender incre- las distintas modalidades contractuales. Podrn celebrarse
mentos coyunturales de la produccin, originados por contratos por periodos menores pero que sumados no
Por necesidades del variaciones sustanciales de la demanda en el mercado,
De naturaleza
mercado aun cuando se trate de labores ordinarias que formen excedan dichos lmites.
temporal
parte de la actividad normal de la empresa y que no
pueden ser satisfechas con personal permanente.
Contratacin bajo varias modalidades
modalidades. Podr celebrarse en
Es el que se celebra debido a la sustitucin, ampliacin
forma sucesiva con el mismo trabajador, diversos contratos
o modificacin de las actividades desarrolladas en bajo distintas modalidades en el centro de trabajo, en funcin
Por reconvencin la empresa, y en general toda variacin de carcter
empresarial tecnolgico en las maquinarias, equipos, instalaciones,
de las necesidades empresariales y siempre que en conjunto
medios de produccin, sistemas, mtodos y procedi- no superen la duracin mxima de cinco (5) aos.
mientos productivos y administrativos.
Los plazos mximos sealados para las distintas modalidades
Es aquel que se celebra con el objeto de atender
Ocasional necesidades transitorias distintas a la actividad habitual contractuales, se computan a partir de la fecha de inicio de
del centro de trabajo. la prestacin efectiva de servicios.
Es el celebrado con la finalidad de sustituir a un
De naturaleza PLAZO MXIMO DE LOS CONTRATOS SUJETOS A MODALIDAD
trabajador estable, cuyo vnculo laboral se encuentra
accidental De suplencia
suspendido por alguna causa justificada prevista en Tipos Duracin mxima
los dispositivos legales y convencionales vigentes.
Por inicio de nueva actividad 3 aos
Es el que se celebre para cubrir las necesidades De naturaleza
De emergencia Por necesidades del mercado 5 aos
promovidas por caso fortuito o fuerza mayor. temporal
Para obra deter- Es aquel celebrado para la realizacin de una obra Por reconvencin empresarial 2 aos
minada o servicio o servicio previamente establecido y de duracin Ocasional 6 meses
especfico determinada. De naturaleza
Contratacin De suplencia Retorno del titular
Es el que se celebra para cubrir las necesidades de accidental
bajo una
De emergencia Culminacin de la emergencia
Intermitente la empresa que por su naturaleza son permanentes modalidad
Para obra o pero discontinuas. Fin de obra o servicio (mximo
Para obra determinada o
servicio 8 aos segn la Casacin
Es el que se celebra con el objeto de atender necesida- servicio especfico
Para obra o N 1809-2004 LIMA)
des propias del giro de la empresa o establecimiento,
servicio
que se cumplen solo en determinadas pocas del ao Intermitente Sin plazo lmite
De temporada
y que estn sujetas a repetirse en perodos equiva- De temporada Sin plazo lmite
lentes en cada ciclo en funcin de la naturaleza de la
actividad productiva. Contratacin Podrn celebrarse en forma sucesiva con el
bajo varias mismo trabajador diversos contratos en las 5 aos
modalidades distintas modalidades.
2. Requisitos
Debido a su excepcionalidad, los contratos sujetos a modalidad 5. Desnaturalizacin de los contratos
adems de respetar el contenido mnimo sealado legalmente,
Los contratos de trabajo sujetos a modalidad se considerarn
deben adecuarse a determinadas exigencias formales:
como de duracin indeterminada en los siguientes casos:
Escrituracin. El contrato de suplencia deber constar nece-
sariamente por escrito y por triplicado, debiendo consignarse Por el cumplimiento del plazo o condicin, de acuerdo
en forma expresa su duracin, y las causas objetivas determi- con las siguientes situaciones:
nantes de la contratacin, as como las dems condiciones En los contratos para obra determinada o de servi-
de la relacin laboral (art. 72 de la LPCL). cio especfico
especfico. Si el trabajador contina prestando
Entrega. Resulta obligatoria la entrega de una copia del servicios efectivos, luego de concluida la obra mate-
contrato de trabajo al trabajador. El artculo 83 del Decreto ria de contrato, sin haberse operado renovacin.
Supremo N 001-96-TR seala que para cumplir con esta En los contratos de suplencia
suplencia. Si el titular del pues-
obligacin el empleador tiene un plazo de tres (3) das hbiles to sustituido, no se reincorpora vencido el trmino
contados a partir de su presentacin a la Autoridad Adminis- legal o convencional y el trabajador contratado con-
trativa de Trabajo (AAT). No obstante, como recientemente tinuare laborando.
se derog la obligacin de presentar los contratos ante la En los dems contratos
contratos. Si el trabajador contina
AAT, consideramos razonable que la entrega del contrato laborando despus de la fecha de vencimiento del
se realice el mismo da de su suscripcin, pues no habra plazo estipulado, o despus de las prrrogas pacta-
motivos fundados para retrasar su entrega. das, si estas exceden del lmite mximo permitido.
Hay que aadir que la AAT puede ordenar la verificacin Por la existencia de simulacin o fraude a las normas de
posterior de la veracidad de los datos consignados en la la LPCL.
copia del contrato referido anteriormente, sin perjuicio de 6. Prohibicin de contratacin de trabajadores perma-
la multa que se puede imponer al empleador por el incum-
nentes bajo contratos sujetos a modalidad
plimiento incurrido.
Los trabajadores permanentes que cesen no podrn ser re-
3. Causa objetiva del contrato contratados bajo ninguna de las modalidades mencionadas
Uno de los requisitos de todo contrato sujeto a modalidad en los apartados anteriores, salvo que haya transcurrido un
es la consignacin de la causa objetiva. De ese modo, el re- (1) ao del cese.
conocimiento del principio de causalidad en la contratacin
modal busca evitar la comisin de actos fraudulentos que II. PROTOCOLO PARA LA FISCALIZACIN DE CONTRATOS
buscan encubrir mediante contratos sujetos a modalidad el SUJETOS A MODALIDAD
vnculo laboral con vocacin de permanencia.
Mediante el Protocolo N 003-2016-SUNAFIL/INII, aprobado
Cada contrato debe fundamentarse en una causa objetiva, por Resolucin de Superintendencia N 071-2016-SUNAFIL(3),
para lo cual se debe tomar de referencia la definicin sealada
por la ley para cada tipo de modalidad. (3) Revisado de: <https://drive.google.com/file/d/0B08-Xp1bRNSBakNiSFRGR0xJZnM/
view>.

C-6 2da. quincena - Marzo 2017

 FISCALIZACIN, INFRACCIONES Y SANCIONES LABORALES 63

se dict un instrumento normativo que establezca de forma Si el trabajador desempea tareas o actividades manifies-
clara y precisa las reglas y criterios especficos para el adecuado tamente distintas a las previstas en su contrato de trabajo
ejercicio de la funcin inspectiva en la etapa de actuacin sujeto a modalidad.
inspectiva, con la finalidad de coadyuvar a la verificacin efi- Si se verifica la prestacin de servicios sin haberse suscrito
ciente del cumplimiento de las normas laborales vinculadas a el contrato de trabajo sujeto a modalidad o su respectiva
los contratos de trabajo sujetos a modalidad. Este documento prrroga.
seala una serie de criterios que son importantes en cara a Si se contrata a un trabajador que se encontraba con un
una fiscalizacin laboral, siendo los principales los siguientes: contrato a plazo indefinido, bajo un contrato sujeto a
modalidad antes de transcurrido un ao del cese.
1. Identificacin de las labores
Adems de las mencionadas, se tendrn en cuenta las si-
Para poder identificar las labores que efectivamente realizan guientes situaciones:
los trabajadores comprendidos en la investigacin, el inspector
actuante contrastar la siguiente informacin (la cual se puede Supuestos de desnaturalizacin
Si no se acredita el inicio de la actividad productividad, la
originar de una visita y/o comparecencia): Contrato por inicio o incre- instalacin o apertura de un nuevo establecimiento, el inicio
mento de actividad de operaciones en un nuevo mercado, o el incremento de las
INFORMACIN QUE EL INSPECTOR DEBE VALORAR PARA IDENTIFICAR actividades dentro de la misma empresa.
LAS LABORES EFECTIVAS Si se demuestra que durante el periodo de contratacin o
Declaraciones De los trabajadores y de los representantes del empleador como efecto del mismo no se produjo ningn incremento
de la produccin o de las actividades del empleador.
Hechos Que se han verificado mediante la visita inspectiva. Contrato por necesidades del
Si se demuestra que el incremento de la produccin o de
Documentacin Recopilada durante la investigacin realizada. mercado
las actividades es cclico o estacional.
Si se demuestra que no existe una variacin de la demanda
Ante la existencia de discrepancia entre la informacin brindada del mercado o esta no es sustancial.
por las personas entrevistadas y los hechos observados por el Si no se acredita la sustitucin, ampliacin, o modificacin de
inspector actuante, prevalecer la observacin de los hechos Contrato de reconversin
las actividades desarrolladas en la empresa, o una variacin de
carcter tecnolgico en las maquinarias, equipos, instalaciones,
relacionados a: ejecucin de las labores, puestos de trabajo, empresarial
medios de produccin, sistemas, mtodos, y procedimientos
programaciones de trabajo, roles de turno, otros documentos productivos y administrativos.
publicados en el rea de trabajo y/o que maneje el jefe inmediato. Si el trabajador realiza actividades de carcter permanente o
habitual en la empresa, sean principales o complementarias.
Si existen otros trabajadores que vienen desempeando las
2. Situaciones generales a verificar en los contratos de mismas actividades que realiza el trabajador con contrato
Contrato ocasional
trabajo sujetos a modalidad ocasional.
Si se excede el plazo de contratacin mxima de 6 meses
Conforme al documento bajo comentario, la verificacin del en un ao calendario, en un solo contrato o sumados los
plazos de dos o ms contratos, continuos o con intervalos.
inspector actuante versar sobre dos aspectos:
Si el trabajador realiza labores distintas a las que desarrolla
Documentos que el inspector el trabajador suplido.
Obligaciones del empleador puede solicitar para verificar las Si no se consigna en el contrato respectivo el nombre del
obligaciones Contrato de suplencia trabajador suplido y/o no se identifica el puesto de trabajo
a) El contrato debes estar por escrito Contrato de trabajo escrito. que desempea.
y por triplicado.
Documentos que acrediten la cau-
b) Contar con una clusula que detalle sa objetiva prevista en el contrato. Si se continan con las labores, concluida la emergencia
en forma clara y precisa su duracin.
Relacin del personal de la empre- por caso fortuito o fuerza mayor.
Aspectos sa detallando las reas y puestos Si no se acredita la situacin de caso fortuito o fuerza
c) Contar con una clusula que detalle
sustanciales de trabajo. mayor alegada como causa de la contratacin sujeta a
en forma clara y precisa las causas Contrato de emergencia
objetivas determinantes de la con- Organigrama de la empresa o cual- modalidad, o no se demuestra su carcter imprevisible,
tratacin. quier documento que permite iden- irresistible e inevitable, no imputable al propio empleador.
tificar la estructura organizacional Si la vigencia del contrato excede la duracin de la emer-
de la empresa. gencia.
a) Registro del contrato dentro de los Comprobante de envo del contrato Si de la liquidacin de beneficios sociales, boletas de
quince das naturales de su suscrip- o cargo de la presentacin del pago, planilla electrnica, registro de control de asistencia
cin ante la Autoridad Administrativa contrato sujeto a modalidad a la o cualquier otro documento evidencian la inexistencia de
de Trabajo (AAT). AAT, segn corresponda. Contrato intermitente periodos de inactividad.
Aspectos
formales b) Entrega de la copia del contrato den- Constancia de entrega del contrato Si no se acredita la existencia de necesidades empresariales
tro de los 3 das hbiles contados a sujeto a modalidad al trabajador, permanentes pero discontinuas.
partir de la fecha de presentacin a posterior a la fecha de presenta-
cin a la AAT. Si el trabajador contina prestando servicios efectivos, luego
la AAT. Contrato para obra determi-
de concluida la obra o servicio especfico materia de contrato,
Otras que considere necesario. nada o servicio especfico
sin haberse operado renovacin alguna.
Debido a que los aspectos formales han sido recientemente Si las actividades a las que se da cobertura mediante el
contrato son habituales, continuas y no propias de una
modificados con la dacin del Decreto Legislativo N 1246, poca del ao o sujetas a repeticin por ciclos.
con lo cual ya no es exigible el registro del contrato ante la Contrato de temporada En el caso de empresas dedicadas a actividades educativas
los periodos acadmicos no pueden ser considerados
AAT, el empleador debe demostrar la celebracin del contrato como necesidades temporales que se repiten en todos
a travs de la constancia de entrega del contrato y el reporte los periodos del ao, sino ms bien es considerado una
actividad habitual y continua.
de alta del T-Registro.
Si el sujeto inspeccionado no cuenta con esta documen- Por ltimo, el inspector de trabajo podr considerar como
tacin y/o en caso lo considere necesario, adicionalmente indicios de desnaturalizacin (despus de su evaluacin en
puede presentar otros documentos idneos y pertinentes conjunto con otros medios probatorios) los siguientes:
que acredite la causa objetiva que determin la contratacin. La modificacin de la modalidad de contratacin cuando
La parte trabajadora o sus representantes podrn presentar este an se encuentra vigente y como consecuencia de ello
documentacin idnea y pertinente en relacin a la fiscali- varan las condiciones originales pactadas por las partes.
zacin de los contratos sujetos a modalidad.
La contratacin de un trabajador mediante un contrato
sujeto a modalidad para un puesto de trabajo que an-
3. Desnaturalizacin de los contratos sujetos a modalidad
teriormente ha sido ocupado por un trabajador a plazo
Adems de los supuestos regulados en el artculo 77 de la LPCL, indefinido, siempre que este puesto de trabajo d cober-
ya mencionados en un apartado anterior, la desnaturalizacin del tura a necesidades permanentes de la unidad productiva,
contrato sujeto a modalidad puede ocurrir en los siguientes casos: salvo sea contratado bajo la modalidad de suplencia.

CONTADORES & EMPRESAS / N 298 C-7

64 ASESORA LABORAL

Principales modificaciones al Reglamento de

CONTRATACIN LABORAL Relaciones Colectivas de Trabajo
Manolo Narciso TARAZONA PINEDO(*)
RESUMEN EJECUTIVO

E n el presente informe se desarrollan las recientes modificaciones del Re-

glamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, a travs de las
cuales se establecen requisitos para la solicitud de la licencia sindical, se fle-
xibiliza la formalidad para comunicar el inicio de la huelga, y se establece la
obligacin de los sindicatos de contar con una cuenta bancaria para el dep-
sito de las cuotas sindicales.

INTRODUCCIN La constitucin de sindicatos no sera posible

A travs del Decreto Supremo N 003-2017-
TR, publicado el 6 de marzo del presente ao,
se han modificado los artculos 16 y 65 del
Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas
de Trabajo y se ha incorporado al mismo, el
artculo 16-A. Es importante sealar que di-
chas modificaciones son de vital importancia,
en el entendido de que incorporan cambios
sustantivos a tres aspectos bsicos del derecho
colectivo del trabajo: la licencia sindical, la
huelga y la cuota sindical.
si los trabajadores no gozaran de un derecho
colectivo de suma importancia, que en este caso
vendra a ser la base de Derecho del Trabajo
en su vertiente colectiva: la libertad sindical.
Esta libertad es entendida como la facultad de
formar o asociarse a una organizacin sindical
y practicar los actos inherentes a ella. En ese
sentido, a los trabajadores se les ha reconocido
el derecho a la sindicacin para la proteccin y
defensa de sus derechos e intereses, as como
el mejoramiento social, econmico y moral de
sus miembros.

As por ejemplo, se especifican aquellas actividades
que son consideradas como actos de concurrencia
obligatoria para el otorgamiento de la licencia
sindical; se flexibiliza un requisito formal para
comunicar la declaracin de la huelga y se obliga
los sindicatos a contar con una cuenta bancaria
para el respectivo depsito de la cuota sindical
de sus afiliados.
En ese sentido, si bien dichas modificaciones
entran en vigencia recin el 20 de setiembre,
en el presente informe, estando ya prximos a
dicha fecha, se desarrollan los aspectos esen-
ciales contenidos en la referida norma. Para
tales efectos, se ha visto por conveniente, en
principio, desarrollar algunos aspectos gene-
rales del derecho sindical, los cuales resultan
de vital importantancia para un cabal enten-
dimiento de los aspectos modificados.
No obstante ello, la libertad sindical no solo
abarca el aspecto positivo de esta, sino tam-
bin una vertiente negativa, consistente en el
derecho de los trabajadores a no incorporarse
a un sindicato o siendo miembro, a desafiliarse
libremente de esta, sin ningn tipo de obstculo
ni impedimento.
ASPECTOS DE LA LIBERTAD SINDICAL
Comprende el derecho de un tra-
bajador a constituir organizaciones
Aspecto positivo
sindicales y a afiliarse a los sindica-
tos ya constituidos. Dentro de este
contexto se plantea el ejercicio de la
actividad sindical.
Comprende el derecho de un trabajador
Aspecto negativo a no afiliarse o a desafiliarse de una
organizacin sindical.

I. LA LIBERTAD SINDICAL
Un sindicato es una agrupacin organizada de
trabajadores para la defensa y la promocin de
los intereses de sus miembros y la de todos los
trabajadores en general que laboran en el centro
de trabajo donde opera el sindicato y cuya repre-
sentatividad es asumida por esta.
II. NIVELES SINDICALES
Las organizaciones sindicales tienen derecho
a constituir organizaciones de grado superior
tales como federaciones y confederaciones,
as como afiliarse a las mismas, y estos a su
vez tienen derecho a afiliarse a organizaciones
internacionales.

(*) Asistente en materia laboral de Soluciones Laborales y Contadores & Empresas.

C-8 2da. quincena - Marzo 2017


NIVELES SINDICALES
Son los sindicatos en s mismos, que
Sindicatos de primer grado actan de manera independiente dentro
del mbito en que fueron constituidos.
Es la unin de por lo menos dos (2)
Sindicatos de segundo grado (fe-
sindicatos registrados de la misma ac-
deracin)
tividad o clase.
Sindicatos de tercer grado (con- Es la unin de por lo menos dos (2)
federacin) federaciones registradas.
Los sindicatos y federaciones podrn retirarse de las respectivas organizaciones
de grado superior en cualquier momento, aunque exista pacto en contrario.
III. LA LICENCIA SINDICAL
1. Nocin
Los representantes de los trabajadores debern disponer en
la empresa de las facilidades apropiadas para permitirles el
desempeo rpido y eficaz de sus funciones. Es as que uno
de los derechos reconocidos en favor de los dirigentes sin-
dicales es el referido a la licencia o permiso sindical, a travs
del cual el dirigente puede ausentarse de sus labores en la
empresa para ejercer las funciones inherentes a su calidad
de representante de la organizacin sindical.
Es decir, el o los representantes de la organizacin sindical
gozan de un periodo de tiempo durante el cual pueden au-
sentarse de sus labores cotidianas en la empresa para atender
actos relacionados a las actividades gremiales del sindicato.
Estos actos, denominados de concurrencia obligatoria, han
sido recientemente especificados, pues antes de la modificacin
del Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo
(RLRCT), no era posible cualificarlos, debiendo el empleador
en ocasiones verificar si tales actos tenan o no relacin con
las actividades gremiales para autorizar la licencia.
En as que de acuerdo al Decreto Supremo N 003-2017-TR
(en adelante, el Decreto), por intermedio del cual se modi-
fican diversos artculos del RLRCT, se consideran como actos
de concurrencia obligatoria aquellos que son inherentes a la
funcin de representacin sindical, tales como:
Actos convocados oficialmente por la autoridad judicial,
policial o administrativa.
Los acordados por las partes en convencin colectiva.
La participacin en reuniones de la organizacin sindical.
2. Duracin de la licencia
Ahora bien, una vez determinados los actos de concurrencia
obligatoria, es importante indicar por cunto tiempo un
dirigente sindical puede ausentarse del trabajo para atender
sus actividades sindicales. Ello es importante sealar debido a
que dichas ausencias tendrn impacto en la relacin laboral,
sea para el reconocimiento de su remuneracin o el cmputo
de sus beneficios sociales.
En ese sentido, es preciso mencionar que la fuente ms
importante de la licencia sindical es la convencin colec-
tiva; o sea, a travs de un convenio colectivo las partes
acuerdan el tiempo de duracin de esta. Sin embargo,
cuando producto de la negociacin las partes no arriban
a ningn acuerdo es la ley la que establece el tiempo
mximo de duracin.
CONTRATACIN LABORAL 65
Es as que la reciente modificacin, al igual que el artculo 32
del TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, dispone
que a falta de acuerdo, convenio colectivo o costumbre ms
favorable, la asistencia a los actos de concurrencia obligatoria
es garantizada con una licencia con goce de haber hasta un
lmite de treinta (30) das naturales por ao calendario por
dirigente.
3. Dirigentes con derecho a la licencia
No todos los dirigentes sindicales pueden gozar del derecho
a la licencia sindical, sino solo aquellos que en el convenio
se establezca, o en su defecto, los que la ley regule. Tal es
el caso del decreto bajo comentario, que menciona que los
dirigentes sindicales con derecho a solicitar permiso al em-
pleador, para asistir a los actos de concurrencia obligatoria,
sern los siguientes, tomando en cuenta el grado de las
organizaciones sindicales:
3.1. Organizacin sindical de primer y segundo grado
En este caso se establece que los dirigentes sindicales con
derecho a solicitar permiso son:
El secretario general.
El secretario adjunto, o quien haga sus veces.
El secretario de Defensa.
El secretario de Organizacin.
Cabe precisar que no todos los dirigentes anteriormente
mencionados pueden solicitar licencia, sino que para ello se
tendr que tener en cuenta la cantidad de miembros inte-
grantes del sindicato. Por tal razn, se estipula que cuando
una organizacin sindical agrupe entre veinte (20) y cincuenta
(50) afiliados, el permiso sindical se limitar al secretario
general y al secretario de Defensa. En sentido contrario, de
superarse dichas cifras, los referidos cuatro dirigentes podrn
acogerse a este derecho.
3.2. Organizacin sindical de tercer grado
En el caso de organizaciones sindicales de tercer grado, sus
dirigentes tienen derecho a licencias, hasta para diez (10)
dirigentes, debiendo comunicar al empleador y a la Autoridad
Administrativa de Trabajo la relacin de los dirigentes con
derecho a licencia sindical.
Adems, se conceder treinta (30) das naturales de licencia
remunerada adicional de acuerdo a lo siguiente:
Por cada tres (3) federaciones afiliadas en adicin a las
necesarias para la constitucin de una confederacin; y
Por cada tres (3) sindicatos o federaciones nacionales
registradas a la organizacin sindical o una combinacin
de estos.
Para ello, la acreditacin de los sindicatos y federaciones afi-
liadas a cada organizacin de tercer grado ser emitida por la
Subdireccin de Registros Generales o quien haga sus veces.
Asimismo, las organizaciones sindicales, en todos sus ni-
veles, pueden distribuir las licencias de acuerdo a sus fines
y prioridades institucionales, pudiendo incluso acumularlas
en uno o ms dirigentes.
IV. LA CUOTA SINDICAL
El patrimonio del sindicato est constituido, entre otros, por
las cuotas de sus miembros y otras contribuciones obligato-
rias, cuyo monto y exigibilidad deben fijarse en el estatuto.
De ese modo, el empleador, a pedido del sindicato y con la
CONTADORES & EMPRESAS / N 298 C-9
66 ASESORA LABORAL
autorizacin escrita del trabajador sindicalizado, est obligado
a deducir de las remuneraciones las cuotas sindicales legales,
ordinarias y extraordinarias, en este ltimo caso, cuando sean
comunes a todos los afiliados.
En este caso, el recientemente incorporado artculo 16-A al
RLRCT establece que el empleador est obligado a deducir las
cuotas sindicales, legales, ordinarias y extraordinarias de los
trabajadores afiliados. Para estos efectos se deber cumplir
con lo siguiente:
1. Comunicacin sobre la obligacin del aporte de la
cuota sindical
La organizacin sindical deber presentar al empleador por
nica vez el apartado de los estatutos o el acta de asamblea
en el que se establezca la cuota ordinaria o extraordinaria,
as como sus eventuales modificaciones; la relacin y/o co-
municacin de trabajadores afiliados; y, la autorizacin de
descuento por planilla de la cuota sindical, firmada por cada
uno de los trabajadores comprendidos en la comunicacin.
2. Habilitacin de una cuenta bancaria
Toda organizacin sindical perceptora de la cuota sindical
debe proceder a la apertura de una cuenta en el sistema
financiero. El registro sindical otorga a la organizacin sin-
dical personera para efectos de ser titular de una cuenta en
el sistema financiero.
3. Retencin y depsito de la cuota
El empleador est obligado a realizar el depsito de las cuotas
retenidas en una cuenta del sistema financiero, de titularidad
de la organizacin sindical, en un plazo no mayor de tres
(3) das hbiles de efectuada la retencin. Est prohibido el
abono de las cuotas retenidas en cualquier otra modalidad
bajo sancin administrativa, de conformidad con lo establecido
en la Ley General de Inspeccin del Trabajo y su Reglamento.
4. Retencin y depsito en caso de federaciones y confe-
deraciones
Cuando la organizacin sindical est afiliada a organizaciones
de grado superior, el empleador descuenta de la cuota sin-
dical la parte proporcional y la abona a la cuenta del sistema
financiero de tal organizacin, en un plazo no mayor de tres
(3) das hbiles de efectuada la retencin.
5. Registro del descuento
El empleador debe registrar el monto de descuento por cuota
sindical en la planilla electrnica, indicando el nmero de
Registro Sindical o el nmero de Registro nico de Contri-
buyente (RUC) de la organizacin sindical u organizaciones
sindicales, segn corresponda.
6. Retencin de la cuota cuando el sindicato no tiene
cuenta bancaria
Si la organizacin sindical no es titular de una cuenta del
sistema financiero, el empleador que retiene la cuota sindical
se constituye en depositario hasta que la organizacin sindical
le comunique la cuenta de su titularidad. Mientras dure esta
situacin no se genera ningn tipo de inters u otro beneficio
en favor de ninguna de las partes.
7. Revocacin del descuento de la cuota
Para revocar la autorizacin de descuento por planilla de la
cuota sindical, el trabajador deber presentar a su empleador
un documento que acredite su desafiliacin de la organizacin
C-10 2da. quincena - Marzo 2017
sindical correspondiente, sin perjuicio de la obligacin de la
organizacin sindical de informar oportunamente al em-
pleador sobre la desafiliacin. De ese modo, la retencin
de la cuotas sindicales a un trabajador cesar a partir del
momento en que este o el sindicato comunique por escrito
la renuncia o expulsin.
V. EL EJERCICIO DE LA HUELGA
La huelga es la suspensin colectiva del trabajo acordada
mayoritariamente y realizada en forma voluntaria y pacfica
por los trabajadores, con abandono del centro de trabajo,
es decir, implica la paralizacin de la labores durante la jor-
nada de trabajado. El ejercicio de este derecho supone haber
agotado previamente la negociacin directa entre las partes
respecto a la materia controvertida.
1. Requisitos para el ejercicio legal de la huelga
Para que la huelga sea declarada legal es necesario que se
cumplan con los siguientes requisitos:
Que el objeto de la huelga sea la defensa de los derechos
e intereses de los trabajadores.
Que la decisin sea adoptada de acuerdo al estatuto del
sindicato y que exprese la voluntad de la mayora.
Debe ser comunicada al empleador y la autoridad de
Trabajo dentro de los plazos previstos.
El acta donde se acuerde acatar la huelga debe estar
refrendada por el notario o juez de paz de la localidad.
Que la negociacin colectiva no sea sometida a arbitraje.
2. Comunicacin de la declaracin de la huelga
Para el caso de la comunicacin del ejercicio de la huelga,
se deben cumplir tambin una serie de requisitos formales
tales como:
Debe ser remitida por lo menos con cinco (5) das hbiles
de antelacin, o con diez (10) das hbiles tratndose de
servicios pblicos esenciales.
Adjuntar copia del acta de la asamblea, refrendada por
el notario o el juez de paz.
Adjuntar la nmina de los trabajadores que deben seguir
laborando.
Especificar el mbito de la huelga, el motivo, su duracin,
el da y la hora fijados para su iniciacin.
Declaracin jurada del secretario general y del dirigente de
la organizacin sindical, que en asamblea sea designado
especficamente para tal efecto, de que la decisin se ha
adoptado cumplindose con todos requisitos
requisitos.
Sobre este ltimo punto es oportuno mencionar que antes
de las publicacin del Decreto Supremo N 003-2017-TR, la
declaracin jurada deba ser firmada por toda la junta directiva,
lo cual dificultaba el ejercicio de este derecho, dado que la
Autoridad de Trabajo, al ser la competente para determinar
si es procedente o no una huelga, en su gran mayora la de-
claraba improcedente por el simple hecho de que la referida
declaracin jurada, no contaba con todas las firmas de los
miembros de la junta directiva.
No obstante, con la reciente modificacin, dicha situacin se
ve remediada, ya que ahora la declaracin jurada solo ser
firmada por el secretario general y un dirigente designado
especficamente para tal fin, no siendo ya necesario contar
con la rbrica de todos los dirigentes sindicales.