1.

DELITO CONTRA EL PATRIMONIO CULTURAL

1.1.EL BIEN JURDICO PROTEGIDO

En trminos de la doctrina penal, el bien jurdico no sera el bien material en s, sino el
significado que este emana. Esto quiere decir que lo que se protege no es el bien material,
sino lo que este significa. Se podra llegar a hacer una divisin abstracta, donde la
significacin es todo el legado histrico y cultural; y el bien, como objeto de la realidad,
sera el sustrato material para este significado. No son los objetos fsicos los que han de
tutelarse por s mismos, sino por lo que representan o incorporan al servicio de la cultura
y, por ende, al progreso de los individuos; de este modo, la lesin del bien jurdico se
materializa a partir del instante en que el bien cultural se ve imposibilitado de ejercer esa
funcin vehicular de acceso a la cultura y, con ello, se afecta su esencial contribucin al
desarrollo de la personalidad de los hombres de la sociedad.

Estos son los llamados bienes jurdicos colectivos que, se caracterizan porque la
titularidad de los bienes recae sobre un colectivo de individuos que puede o no alcanzar
a toda la sociedad, en el caso de los bienes del patrimonio cultural de la nacin son
titulares la sociedad; consecuentemente la sociedad, se constituye en el sujeto pasivo de
los delitos culturales. Otro carcter particular de estos bienes es la fragmentariedad, que
implica que una lesin a los bienes culturales puede ser reprimida como delito cultural
especial o como delito contra un bien comn, por ejemplo: tratndose de los inmuebles
post hispnicos de no comprobarse su declaracin de patrimonio cultural para su defensa
como delito cultural, an puede tipificarse en la figura de daos contra la propiedad
privada y; el tercer carcter la complementariedad respecto de determinados bienes
individuales, por su ambigua cualidad de ser individual y plural, originariamente
individual, pero potencialmente supraindividual1

El articulo 21 de la constitucin, reafirma la anterior tesis, por la cual se podr sancionar

los delitos en contra de bienes culturales de la nacin, no como un delito a la propiedad

1
RENART GARCIA, Felipe, El delito de daos al patrimonio cultural espaol, ob.cit., pp. 175 y s
privada, sino como una lesin a los bienes patrimoniales de la nacin; por ms que sean
de dominio privado.2

Por qu el legislador diferencia este delitos con los dems delitos patrimoniales?

Porque la valoracin que se hace a los bienes culturales no es el mismo al cual se le realiza
a los dems bienes no culturales de la nacin, esto es: una valoracin econmica o
coyuntural.

En conclusin, para que se produzca un dao en el bien jurdico protegidos, es necesario

un dao fsico mnimo al bien material cultural, esto es, el sustrato material del bien
cultural; el mismo que afecte, menoscabe el valor inmaterial del bien cultural; pero, una
afectacin de la funcin social del bien cultural tambin puede ser merecedora de la
represin penal.

Artculo 226: El que se asienta, depreda o el que, sin autorizacin, explora, excava o
remueve monumentos arqueolgicos prehispnicos, sin importar la relacin de derecho
real que ostente sobre el terreno donde aquel se ubique, siempre que conozca el carcter
de patrimonio cultural del bien, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor
de tres ni mayor de seis aos y con ciento veinte a trescientos sesenta y cinco das multa.

1.2.ELEMENTO OBJETIVO

Sujeto activo

No exige cualidad especfica de autor, es decir que cualquier persona puede cometer el
delito. Aunque la calidad de funcionario y/o servidor pblico, genera una tipificacin
diferente; tema que ser abordado ms adelante.

2
Articulo 21: Los yacimientos y restos arqueolgicos, construcciones , monumentos, lugares,
documentos bibliogrficos y de archivos, objetos artsticos y testimonios de valor histrico,
expresamente declarados bienes culturales, y provisionalmente los que se presumen como tales, son
patrimonio cultural de la Nacin, independientemente su condicin de propiedad privada o pblica.
Estn protegidos por el Estado.
La ley garantiza la propiedad de dicho patrimonio. Fomenta conforme a ley, la participacin privada en
la conservacin, restauracin, exhibicin y difusin del mismo, as como su restitucin al pas cuando
hubiere sido ilegalmente trasladado fuera del territorio.
Segn el tipo objetivo descrito, el sujeto activo presenta las siguientes caractersticas: Es
un sujeto comn, es decir, no debe ser una persona en especial con alguna cualidad
expresamente reconocida para que se cumpla el tipo, sino que puede ser cualquier
persona, pero de esta personalidad genrica, puede darse una relacin de derecho real con
el bien, es as que tenemos:

Sujeto comn que es propietario particular de bien

Los bienes culturales pueden ser de propiedad del Estado o de particulares, sin embargo;
independientemente de quien tenga la propiedad del bien, estn protegidos por el Estado,
y sujetos al rgimen especial de la ley 28296 (Ley general del patrimonio cultural de la
nacin)3

Como se aprecia, la norma reconoce el derecho de propiedad de particulares sobre bienes

del patrimonio cultural y le otorga facultades sobre el bien; pero esta condicin, cuenta
con restricciones que de ser vulneradas se configuran en ilcitos.

Si bien el derecho de propiedad, regulado por el cdigo civil4, otorga las facultades de
hasta disponer bien objeto del derecho de propiedad, es esta misma norma la que limita
la propiedad segn la funcin social que tiene este derecho, lo cual tambin esta
reconocido por la constitucin.5

Entonces, la destruccin o alteracin de un inmueble del patrimonio cultural podra no

afectar los intereses sociales; sin embargo, cuando se refiere a los lmites de la ley,
debemos remitirnos para empezar, a la norma administrativa (Ley N 28296 Ley General
del Patrimonio Cultural de la Nacin), segn la cual los bienes culturales para su

3
Articulo 2: Se entiende por bien integrante del Patrimonio Cultural de la Nacin toda manifestacin del
quehacer humano material o inmaterial que por su importancia, valor y significado paleontolgico,
arqueolgico, arquitectnico, histrico, artstico, militar, social, antropolgico, tradicional, religioso,
etnolgico, cientfico, tecnolgico o intelectual, sea expresamente declarado como tal o sobre el que
exista la presuncin legal de serlo. Dichos bienes tienen la condicin de propiedad pblica o privada
con las limitaciones que establece la presente Ley.
4
Articulo 923: La propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un
bien. Debe ejercerse en armona con el inters social y dentro de los lmites de la ley.
5
Artculo 70: El derecho de propiedad es inviolable. El Estado lo garantiza. Se ejerce en armona con el
bien comn y dentro de los lmites de ley. A nadie puede privarse de su propiedad sino,
exclusivamente, por causa de seguridad nacional o necesidad pblica, declarada por ley, y previo pago
en efectivo de indemnizacin justipreciada que incluya compensacin por el eventual perjuicio. Hay
accin ante el Poder Judicial para contestar el valor de la propiedad que el Estado haya sealado en el
procedimiento expropiatorio.
modificacin requieren de autorizacin y; asimismo, hay que recurrir a la norma penal
que sanciona la alteracin y/o destruccin de los bienes culturales.6

Sujeto comn que no es propietario del bien cultural

Personas que no tienen ningn tipo de relacin de propiedad o de administracin de los

bienes del patrimonio cultural; pero, aun as, lo lesionan.

Entre las actividades ilcitas ms frecuentes efectuadas por los sujetos comunes, est el
pintado de inmuebles culturales con grafitis, como ocurri7 con el atentado a un muro
inca parte integrante del Palacio Cusicancha correspondiente al periodo incaico, ubicado
en el Centro Histrico de la ciudad del Cusco, en el que se traz una lnea de 54 metros
lineales con aerosol de color naranja en el que posiblemente intervino un agente o ms de
una persona (autor o coautores).

Sujeto pasivo

el sujeto pasivo de la accin es el Ministerio de Cultura, la Biblioteca Nacional y el

Archivo General de la Nacin, as como los particulares que son propietarios o tienen en
su custodia bienes del patrimonio cultural de la nacin; mientras que sern sujetos pasivos
del delito la sociedad o colectividad en su conjunto, ya que el estado y de forma indirecta
toda la poblacin nacional, son los perjudicados. Esto porque los monumentos
arqueolgicos son considerados bienes de propiedad estatal.

Ya que todos los sitios definidos como monumentos arqueolgicos prehispnicos son
patrimonio del estado.

Modalidad tpica

6
http://tesis.pucp.edu.pe/repositorio/bitstream/handle/123456789/4668/TUERO_OCHOA_KARELIN_PA
TRIMONIO_CULTURAL.pdf?sequence=1&isAllowed=y
7
http://archivo.elcomercio.pe/sociedad/lima/nuevo-atentado-cultural-cusco-muro-inca-fue-danado-
aerosol-noticia-1407330
El que asienta, este trmino significa la accin de establecerse en un determinado lugar,
sea para vivir o cualquier motivo que se refleje en un asentamiento sobre un yacimiento
arqueolgico. Dada la peculiaridad de esta accin, la realizacin tpica solo sera posible
en bienes culturales inmuebles.

El que depreda, este verbo supone la sustraccin de la riqueza de cierto lugar. Propiedad
inherente a los denominados huaqueros, quienes saquean por completo los restos
arqueolgicos que encuentran en su paso. (Pea Cabrera, 2009, P. 760).

El que explora, excava o remueve sin autorizacin. Explorar consiste en la actividad de

hacer una serie de diligencias, como remover todos los obstculos para lograr descubrir
una pieza arqueolgica; lo cual, se suele necesitar instrumentos para realizar esta
actividad. Excavacin significa realizar un hueco en la superficie, con la idea de encontrar
bienes arqueolgicos. Remocin significa cambiar de lugar obstculos para poder obtener
el bien cultural. Sobre esta autorizacin, es el instituto nacional de cultura la competente
para autorizar este tipo de actividad sobre los bienes culturales.

1.3.ELEMENTO SUBJETIVO

El tipo exige una conducta dolosa, al prescribir que el agente conozca al carcter de
patrimonio cultural del bien. Obviamente que, si existe autorizacin del estado para
realizar estas actividades plasmadas en el tipo penal, si habr conocimiento del carcter
patrimonial, pero no habr delito por tener autorizacin.

La incriminacin de esta conducta puede darse por dolo directo o eventual.

ARTICULO 227: El que promueve, organiza, financia o dirige grupos de personas para
la comisin de delitos previstos en el articulo 226, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de tres ni mayor de ocho aos con ciento ochenta a trescientos sesenta
cinco das multa.

Elemento objetivo

Sujeto activo
Como ya mencion el anlisis del capitulo anterior, el sujeto activo puede ser quien tenga
una relacin de propiedad con el bien patrimonial cultural o quien no tenga ninguna
relacin, exigencia que tambin se cumple en el presente artculo

Sujeto pasivo.

el sujeto pasivo de la accin es el Ministerio de Cultura, la Biblioteca Nacional y el

Archivo General de la Nacin, as como los particulares que son propietarios o tienen en
su custodia bienes del patrimonio cultural de la nacin; mientras que sern sujetos pasivos
del delito la sociedad o colectividad en su conjunto.

Modalidad tpica

La conducta consistente en la induccin o promocin de atentados contra yacimientos

prehispnicos, que de otra manera significa: impulsar, iniciar, adelantarse en una accin a fin de
lograr algo; el autor del delito motiva, instiga o estimula a una o a un grupo de personas a
depredar yacimientos arqueolgicos; predispone de esta forma la comisin de un delito contra
los bienes culturales8

Organizar la comisin del ilcito

Se coordinan las actividades que se realizan en grupo, repartiendo las actividades de

exploracin, excavacin, comercializacin de dichos bienes, o de ser el caso, su sustraccin y
posterior extraccin del pas.

El financiamiento

No solo significa la entrega de dinero, sino de medios suficientes para que se pueda cometer el
ilcito. En este delito, por ejemplo, seria palas, bolsas, transporte, etc.. Lo necesario para que
se pueda llevar a cabo el ilcito

Dirigir

El agente debe tener el control sobre el grupo de personas que realizan el trabajo (por
ejemplo, el huaqueo), por lo que el grupo de personas depredadoras del patrimonio cultural se
convierten en herramientas del ilcito. Las actividades delictivas de este tipo, por lo general
corresponden a asociaciones delictivas en contra del patrimonio cultural, que subvencionan a
terceros para que sustraigan o extraigan los bienes culturales, para su posterior
comercializacin. Por lo que, estas conductas representan el punto de inicio de las conductas
descritas en los otros tipos; sin embargo, la mayor deficiencia y especial observacin que
amerita esta norma, es que nicamente se regula para las conductas del art. 226 del C.P.
(bienes prehispnicos); cuando la conducta es perfectamente viable, para propiciar la comisin

8
PEA CABRERA, Ral, Tratado de derecho penal, ob.cit., pp. 1126 y s
de ilcitos de bienes posthispnicos descritos en el ttulo VIII del Cdigo penal, inclusive para
conductas en contra del patrimonio cultural tipificadas en las figuras de hurto y robo, en las
que perfectamente intervienen financiadores, organizadores y directores del ilcito.9

Elemento subjetivo

este tipo de conductas, suelen exigir una especial intencin directa de vulnerar los bienes
culturales (dolo directo); porque, si los trabajos no se efectan con los cuidados de rigor y
tcnicas correspondiente, podr ser lesiva para los bienes culturales, situacin que conocida
por los financiadores que promueven, sin prever los graves daos que se pueden ocasionar al
patrimonio cultural de la nacin.

ARTICULO 228: El que destruye, altera o extrae del pas o comercializa bienes del patrimonio
cultural prehispnico o no los retorna de conformidad con la autorizacin que le fue
concedida, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de tres ni mayor de ocho
aos y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das multa.

En el caso que el agente sea un funcionario o servidor publico con deberes de custodia de los
bienes, la pena ser no menor de cinco ni mayor de diez aos.

ARTICULO 230: El que destruye, altera, extrae del pas o comercializa, sin autorizacin, bienes
culturales previamente declarados como tales, distintos a los de la poca prehispnica, o no de
los retorna al pas de conformidad con la autorizacin que el fue concedida, ser reprimido
con pena primitiva de libertad no menor de dos ni mayor de cinco aos y con noventa a ciento
ochenta das-multa

Elemento objetivo

Sujeto activo

Como ya mencion el anlisis del captulo anterior, el sujeto activo puede ser quien tenga
una relacin de propiedad con el bien patrimonial cultural o quien no tenga ninguna
relacin, exigencia que tambin se cumple en el presente artculo. Pero, tambin existe la
figura del sujeto cualificado, en cuanto agravante. Son sujetos que con respecto a los bienes
del patrimonio cultural tienen un deber de custodia; el que lo adquieren por su condicin de
funcionarios o servidores pblicos, la cual no es determinante en la comisin de delitos contra
el patrimonio cultural pero, si es motivo de agravante en la determinacin de la pena.

Modalidad tpica

9
Extrado de:
http://tesis.pucp.edu.pe/repositorio/bitstream/handle/123456789/4668/TUERO_OCHOA_KARELIN_PAT
RIMONIO_CULTURAL.pdf?sequence=1&isAllowed=y
Destruccin del bien

aquellas acciones conducentes a derribar, demoler infraestructuras prehispnicas y

posthispnicas; siendo que muchas veces el dao resulta irreversible por la originalidad
y antigedad de los bienes, que imposibilita su restauracin.

En nuestra legislacin, la comisin del delito de destruccin de bienes culturales

prehispnicos, al ser un delito de resultado, se consuma con el derribo o una grave
afectacin material a la parte sustancial de la infraestructura (dolo directo o dolo
eventual). Pero tambin se tiene los casos de destrucciones legales con previa autorizacin
administrativa, por razones de seguridad principalmente de sus ocupantes, que de darse
son atpicas; otras son las destrucciones culposos efectuadas por funcionarios en el
ejercicio de sus funciones. Ahora bien, la declaracin de ruina de inmuebles por parte de
la autoridad respectiva o de personas especializadas10, una vez ejecutada; constituye un
atentado contra el patrimonio cultural

Alteracin del bien

Alterar, es modificar la esencia o la forma de una cosa, convirtindose en delito cuando esta
accin se efecta sin autorizacin del organismo oficial competente (INC, hoy Ministerio de
Cultura); adems, modificar, transformar su contenido, estructura material; de manera que,
pierde su significado y valor de bien cultural; pues, la tutela est dirigida a procurar conservar
sus caractersticas propias y originales, es la llamada intangibilidad de la cual gozan los bienes
culturales.

Para Pea Cabrera 11, el agente al modificar la estructura del bien cultural, reduce su
verdadero y original valor cultural, atenta contra la misma esencia del bien, que segn la
legislacin es intangible.

Extraccin del pas de bienes del patrimonio cultural o su no retorno de conformidad con la
autorizacin que le fue concedida

Al respecto la Ley del Patrimonio Cultural12, peruano, prohbe la salida del pas de todo bien
mueble integrante del patrimonio cultural de la nacin, a excepcin de lo sealado en su art.

10
El INC (Ministerio de Cultura), es el encargado de su proteccin, quien tiene que ordenar la
demolicin de un inmueble por su estado ruinoso, lo cual no sera imposible si constituye una amenaza
para la integridad fsica y la vida de los pobladores, dependiendo de la ubicacin del inmueble.
11
PEA CABRERA, ibd., p. 1139.
12
Congreso de la Republica de Per, Ley N 28296 Nueva Ley General del Patrimonio Cultural de la
Nacin, del 21/07/04. art. 33 Prohibicin de Salida.
34 que manifiesta que; se autoriza la salida del pas de bienes culturales, mediante una
resolucin suprema, por motivos de exhibicin cientfica, artstica, cultural, estudios
especializados y para fines de restauracin.

El comercio de bienes culturales.

Consiste en la compra-venta de bienes culturales, principalmente los muebles, ya que existe

mayor facilidad de su traslado. Aun as, est permitida la transferencia de bienes culturales
dentro del territorio nacional, pero con el respectivo conocimiento de la autoridad respectiva
bajo sancin de nulidad, adems de establecerse otras medidas para la validez de la
transaccin. As, toda actividad distinta ser considerada como una actividad ilcita,
particularmente la relacionada con el comercio exterior que vincula a las dos anteriores
conductas de extraccin del pas y no retorno de bienes culturales; en efecto, se extrae del
pas para ser comerciado, o concretar la conducta con la entrega del bien y, si no retorna es
porque ya se concret la venta del bien cultural, o existe intencin

ARTICULO 229: Las autoridades polticas, administrativa, aduaneras, municipales y miembros d

la fuerzas armadas o de la polica nacional que, omitiendo los deberes de sus cargos,
intervengan o faciliten la comisin de los delitos mencionados en este captulo, sern
reprimidos con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos, con treinta a
noventa das-multa en inhabilitacin no menor de un ao, conforme al articulo 32, incisos 1, 2
y 3.

Los atentados en los bienes culturales pueden presentarse en mltiples formas, la omisin se
produce por ejemplo; cuando la autoridad municipal otorga autorizacin de construccin o
remodelacin de inmueble a sabiendas de que ste se encuentra en un rea intangible y con
presencia de bienes culturales. Es el caso de un proceso penal301 que se inici en la ciudad del
Cusco por el dao en la infraestructura fsica de un muro inca (Calle Loreto), en la cual se
encuentran implicadas ex-autoridades regionales y municipales, quienes con su silencio fueron
cmplices del supuesto hecho delictivo, porque aparentemente no supervisaron la ejecucin
de la obra, que inclusive a un principio se habra iniciado sin expediente tcnico. Pues, la
responsabilidad de las autoridades no slo pasa por otorgar autorizaciones de construccin de
cualquier tipo de obra, sino supervisar el desarrollo de las mismas y con mayor rigurosidad
porque est de por medio la proteccin e intangibilidad de los bienes integrantes del
patrimonio cultural.13

13
Extrado de:
http://tesis.pucp.edu.pe/repositorio/bitstream/handle/123456789/4668/TUERO_OCHOA_KARELIN_PAT
RIMONIO_CULTURAL.pdf?sequence=1&isAllowed=y