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LISBOA
2009
2
ORIENTADOR CIENTFICO
LISBOA
2009
3
DEDICATRIA
AGRADECIMENTO ESPECIAL
pelo profissionalismo;
AGRADECIMENTOS
RESUMO
Objetivo: Este estudo tem por objetivo analisar as concepes de Direito Natural (DN)
de alunos de um Curso de Direito em uma universidade brasileira, no incio e no final do
curso. Mtodo: Trata-se de um estudo quali-quantitativo, onde se elaborou um resgate
histrico em torno do DN nas idades Antiga, Mdia, Moderna e Contempornea e,
seguir, uma anlise qualitativa e quantitativa das falas dos alunos de 1. e 5 ano do
Curso de Graduao em Direito em 2007. Resultados: os alunos do 1 perodo j
ouviram falar do Direito Natural (83,75%) mais do que os do 5 perodo (78,72%), Os
alunos do 1 ano (54,65%) concordam mais do que os alunos do 5 ano que o Direito
Natural existe (48,93%). Houve discordncia nos dados referentes ao fato do Direito
Natural ser imutvel, pois os alunos do 1 ano no concordam, nem discordam,
enquanto os do 5 (23,4%) discordam que o Direito Natural seja imutvel. Quanto ao
fato do Direito Natural ser a base para o Direito Positivo, mas difere deste, os alunos do
5 ano (48,93%) concordam mais do que os do 1 ano (41,93). Os alunos do 1 ano
(39,53%) concordam mais, do que os alunos do 5 ano (27,65%) que o Direito tenha
cunho religioso. Os dados se aproximam quanto ao fato do Direito Natural fundar-se em
discursos metafsicos, isto , 44,18% dos alunos do 1 ano concordam, contra 46,80%
dos alunos do 5 ano que tambm concordam. Mais alunos do 5. Ano (40,42%)
concordam que o Direito Natural existia antes de surgir o Estado, contra apenas
38,97% do 1 ano. Tambm so os alunos do 5 ano (40,42%) que concordam que o
Direito Natural inerente pessoa humana, indelvel, inalienvel e jamais se
apagar, contra 39,53%) dos alunos do 1 ano. Ainda so os alunos do 5 ano
(44,68%) que concordam que o Direito Natural inspira o legislador a fazer leis justas,
contra apenas 33,72% dos alunos do 1 ano. Mais uma vez so os alunos do 5 ano
que concordam (51,06%) que o Direito Natural a base do Direito Positivo, mais do que
os alunos do 1 ano. Concluso: os alunos do 1 ano ouviram falar mais do Direito
Natural, h meses, na Universidade; afirmam que o Direito Natural existe; inerente
essncia humana; mas no concordam, nem discordam respeito de sua imutabilidade
e que ele tenha cunho religioso. Quanto aos alunos do 5 ano, estes afirmam que o
Direito Natural a base do Direito Positivo; que funda-se em discursos metafsicos; que
existia antes de surgir o Estado; que inerente pessoa humana, indelvel, inalienvel
e jamais se apagar e que inspira o legislador fazer leis justas. Considerando que as
diferenas entre os ndices de concordncias entre os alunos de 1 e 5 anos so
mnimas, percebe-se que, apesar dos alunos terem ouvido falar do Direito Natural na
Universidade, esta no influencia no modo de pensar dos alunos em relao ao
mesmo. Infere-se que, na elaborao das grades curriculares dos Cursos de Direito,
haja maior ateno quanto apresentao do DN na disciplina Filosofia do Direito.
ABSTRACT
Objective: This study it has for objective to analyze the conceptions of Direito Natural
(DN) of pupils of a Course of Right in a Brazilian university, at the beginning and in the
end of the course. Method: One is about a quali-quantitative study, where if it
elaborated a historical rescue around the DN in the ages Old, Average, Modern and
Contemporary and, to following, a qualitative and quantitative analysis of you say pupils
to them of 1. e 5 year of the Course of Graduation in Right in 2007. Results: the pupils
of 1 period already had heard to speak more than of the Natural law (83.75%) what of
5 the period (78.72%), the pupils of 1 year (54.65%) agree more than what the pupils
of 5 year that the Natural law exists (48.93%). He had discord in the referring data to
the fact of the Natural law to be invariant, therefore the pupils of 1 year do not agree,
nor disagree, while with 5 (23.4%) they disagree that the Natural law either invariant.
How much to the fact of the Natural law to be the base for the Positive law, but differs
from this, the pupils of 5 year (48.93%) agrees more than what of 1 the year (41,93).
The pupils of 1 year (39.53%) agree more, of what the pupils of 5 year (27.65%) that
the Right has religious matrix. The data if approach how much to the fact of the Natural
law to establish themselves in Metaphysical speeches, that is, 44.18% of the pupils of 1
year agree, against 46,80% of the pupils of 5 year who also agree. More pupils of 5.
Year (40.42%) they agree that the Natural law existed before appearing the State,
against only 38.97% of 1 year. Also are pupils of 5 year (40.42%) that they agree that
the Natural law is inherent to the person human being, is indelvel, inalienable and will
be never erased, against 39,53%) of the pupils of 1 year. Still are pupils of 5 year
(44.68%) that they agree that the Natural law inspires the legislator to make laws jousts,
against only 33.72% of the pupils of 1 year. One more time they are the pupils of 5
year who agree (51.06%) that the Natural law is the base of the Positive law, more than
what the pupils of 1 year. Conclusion: the pupils of 1 year had heard to say the
Natural law more than, have months, in the University; they affirm that the Natural law
exists; it is inherent to the essence human being; but they do not agree, nor disagree
regarding its immutability and that it has religious matrix. How much to the pupils of 5
year, these affirm that the Natural law is the base of the Positive law; that it is
established in Metaphysical speeches; that it existed before appearing the State; that it
is inherent to the person human being, indelvel, inalienable and never will be erased
and that it inspires to the legislator to making laws jousts. Considering that the
differences between the indices of agreement between the pupils of 1 and 5 years are
minimum, one perceives that, although the pupils to have heard to speak of the Natural
law in the University, this does not influence in the way to think the same of the pupils
about relation. It is inferred that, in the elaboration of the curricular gratings of the
Courses of Right, it has greater attention how much to the presentation of the DN in
disciplines Legal philosophy.
NDICE GERAL
DEDICATRIA
AGRADECIMENTO ESPECIAL
AGRADECIMENTOS
RESUMO
ABSTRACT
NDICE GERAL
LISTA DE QUADROS 1
LISTA DE QUADROS 2
LISTA DE ABREVIATURAS
LISTA DE FIGURAS
INTRODUO............................................................................................................ 20
1 Problemtica......................................................................................................... 21
1.1 Aspectos da tica positivista................................................................................ 22
1.2 O Direito Natural e a Educao............................................................................ 24
2 Justificativa........................................................................................................... 29
3 Objetivos............................................................................................................... 32
3.1 Objetivo geral........................................................................................................ 32
3.2 Objetivos especficos............................................................................................ 32
4 Caminho Metodolgico........................................................................................ 32
4.1 Tipo de pesquisa.................................................................................................. 32
4.2 Cenrio da pesquisa............................................................................................. 33
4.3 Sujeitos do estudo............................................................................................... 37
4.4 Instrumento de coleta e tratamento de dados..................................................... 37
CAPTULO I
O DIREITO NATURAL............................................................................................... 39
1 O Direito e o Direito Natural................................................................................. 39
1.1 Origem e definies do Direito............................................................................. 39
1.2 Origem do Direito Natural enquanto doutrina....................................................... 40
1.3 O Direito Natural enquanto princpios da Natureza............................................. 42
2 Os cursos de formao jurdica no Mundo e no Brasil.................................... 47
3 A importncia da disciplina Filosofia do Direito, abordando o Direito 53
Natural, na grade curricular de Direito--------------------------------------------------------
CAPTULO II
9
1 Pensadores e doutrinas...................................................................................... 63
1.1 Homero................................................................................................................ 63
1.2 Hesodo............................................................................................................... 64
1.3 Tales de Mileto.................................................................................................... 64
1.4 Anaximandro........................................................................................................ 64
1.5 Pitgoras.............................................................................................................. 64
1.6 Sfocles............................................................................................................... 65
1.7 Herclito de feso............................................................................................... 65
1.8 Anaxgoras......................................................................................................... 65
1.9 Os sofistas........................................................................................................... 65
1.10 Scrates............................................................................................................. 66
1.11 Demcrito.......................................................................................................... 66
1.12 Plato................................................................................................................. 67
1.13 Aristteles.......................................................................................................... 67
1.14 O Ceticismo........................................................................................................ 68
1.15 O Epicurismo...................................................................................................... 69
1.15.1 Epicuro............................................................................................................ 69
1.15.2 Lucrcio.......................................................................................................... 70
1.16. O Estoicismo...................................................................................................... 70
1.16.1. Zeno de Chipre............................................................................................. 70
1.16.2. Ccero............................................................................................................. 71
1.17. Cristianismo....................................................................................................... 72
1.17.1. Santo Agostinho............................................................................................. 74
CAPTULO III
CAPTULO IV
REFLEXES SOBRE O DIREITO NATURAL NOS MUNDOS MODERNO E 91
CONTEMPORNEO: ESCOLA CLSSICA. VISO RACIONALISTA DO
DIREITO NATURAL...................................................................................................
CAPTULO V
CONCEPES DOS ESTUDANTES DE DIREITO A RESPEITO DO DIREITO
NATURAL...................................................................................................................
148
1 Apresentao dos depoentes........................................................................ 151
6 A pesquisa quantitativa: estudo comparativo entre a viso dos acadmicos 162
do 1 e do 5 ano do curso de Direito de uma Universidade
CAPTULO VI
REFLEXES FINAIS................................................................................................. 203
LISTA DE QUADROS 1
QUADRO Anlise do discurso dos alunos quanto a categoria: 152
1 Significado do Direito Natural..........................................
QUADRO Anlise do discurso dos alunos quanto a categoria: 154
2 Caractersticas do Direito Natural...................................
QUADRO Anlise do discurso dos alunos quanto a categoria: 156
3 Diferenas entre o Direito Natural e o Direito
Positivo..............................................................................
QUADRO Anlise do discurso dos alunos quanto a categoria 158
4 divergente: Direito Natural e
religio...............................................................................
13
LISTA DE QUADROS 2
QUADRO 1-A Faixa etria dos alunos do 1 ano do Curso de Direito de uma 165
Universidade Brasileira em 2007
QUADRO 1-B Faixa etria dos alunos do 5 ano do Curso de Direito de uma 166
Universidade Brasileira em 2007.
QUADRO 2-A Os alunos do 1 ano do Curso de Direito de uma Universidade 166
Brasileira em 2007.
QUADRO 2-B Os alunos do 5 ano do Curso de Direito de uma Universidade 167
Brasileira em 2007.
QUADRO 3-A Alunos do 1 ano do Curso de Direito de uma Universidade 168
Brasileira em 2007 que j ouviram ou no falar a respeito do
Direito Natural.
QUADRO 3-B Alunos do 5 ano do Curso de Direito de uma Universidade 169
Brasileira em 2007 que j ouviram ou no falar a respeito do
Direito Natural.
QUADRO 4-A Tempo em que os alunos do 1 ano do Curso de Direito de uma 170
Universidade Brasileira, em 2007, ouviram falar a respeito do
Direito Natural.
QUADRO 4-B Tempo em que os alunos do 5 ano do Curso de Direito de uma 170
Universidade Brasileira, em 2007, ouviram falar a respeito do
Direito Natural.
QUADRO 5-A Em que circunstncia os alunos do 1 ano do Curso de Direito 170
de uma Universidade Brasileira, em 2007, ouviram falar a
respeito do Direito Natural numa primeira vez.
QUADRO 5-B Em que circunstncia os alunos do 5 ano do Curso de Direito 171
de uma Universidade Brasileira, em 2007, ouviram falar a
respeito do Direito Natural numa primeira vez.
QUADRO 6-A Alunos do 1 ano do Curso de Direito de uma Universidade 172
Brasileira, em 2007, que responderam sobre a existncia do
Direito Natural.
QUADRO 6-B Alunos do 5 ano do Curso de Direito de uma Universidade 172
Brasileira, em 2007, que responderam sobre a existncia do
Direito Natural.
QUADRO 7-A Alunos do 1 ano do Curso de Direito de uma Universidade 173
Brasileira, em 2007, que responderam se o Direito Natural
inerente essncia humana.
QUADRO 7-B Alunos do 5 ano do Curso de Direito de uma Universidade 174
Brasileira, em 2007, que responderam se o Direito Natural
inerente essncia humana.
QUADRO 8-A Alunos do 1 ano do Curso de Direito de uma Universidade 175
Brasileira, em 2007, que responderam se o Direito Natural
imutvel.
QUADRO 8-B Alunos do 5 ano do Curso de Direito de uma Universidade 176
Brasileira, em 2007, que responderam se o Direito Natural
imutvel.
14
LISTA DE ABREVIATURAS
DN - Direito Natural
D1 - Depoente 1
D2 - Depoente 2
D3 - Depoente 3
D4 - Depoente 4
D5 - Depoente 5
D6- Depoente 6
D7 - Depoente 7
D8 - Depoente 8
D9 - Depoente 9
D10 - Depoente 10
a C. - Antes de Cristo
LISTA DE FIGURAS
BRASIL
DESTAQUE
PARA O
ESTADO DE
GOIS
19
INTRODUO
1 Problemtica
Como se sabe, o histrico da cultura jurdica moderna brasileira tem suas razes
na herana portuguesa, propriamente, em Universidade de Coimbra e sua posio
central como instituio de saber em Portugal, cuja influncia na formao superior dos
estudantes brasileiros, na segunda metade do sculo XVIII e nas duas primeiras
dcadas do sculo XIX, foi paradigmtica. Todo o processo de estruturao do Estado-
nao brasileiro esteve ligado, direta ou indiretamente, herana de Coimbra, por onde
passaram, em grande parte, os intelectuais-estadistas que estiveram envolvidos no
processo emancipacionista bem como na organizao do Estado brasileiro logo depois
da independncia.
Por vezes acredita-se em que a doutrina do Direito Natural, que busca resolver o
problema da justia absoluta, pode ser justificada pelo fato de tal problema existir e de o
positivismo jurdico relativista no ter aptido para resolver.
Por meio de observao emprica percebe-se que o ser humano tem praticado
os mesmos erros, ainda sabendo que transgride uma norma jurdica ou, ainda, se
ultrapassa os limites traados pela prpria Natureza. Nesses casos os abusos e
excessos tm-lhe causado transtorno. As reaes desastrosas se fossem previstas, de
forma plena e clara, o indivduo talvez pensasse melhor para evitar conseqncias
danosas ao seu patrimnio, sua liberdade e sua integridade fsica. possvel ainda
que, por no se conhecer plenamente todas as conseqncias nefastas do seu
comportamento, o ser humano tenha repetido procedimentos que lhe causa algum dano
de natureza fsica ou moral. Devido ao desconhecimento de causas e efeitos das aes
humanas o indivduo repete procedimentos e os sofre, considerando tudo o que lhe
acontece vontade da sorte, azar, castigo, fatalidade ou destino.
Conforme Freire (2002, p. 8), quanto mais me torno rigoroso na minha prtica de
conhecer, tanto mais, porque crtico, respeito devo guardar pelo saber ingnuo a ser
superado pelo saber produzido atravs do exerccio da curiosidade epistemolgica.
poder jamais ser a descrio de um fenmeno que est a, mas o jurista cria o Direito
medida que o conhece.
Para desenvolver este raciocnio, antes de tudo, devem se ter claro dois pontos.
O primeiro, o carter impreciso e ambguo da norma jurdica. As palavras, no mais
das vezes, so portadoras de conceitos vagos e, como se no bastasse, conotam
sentidos diversos, dependendo do contexto onde se encontram, configurando-se o que
Hohfeld chamou de palavras camaleo (Xavier, 2002). O segundo, concerne ao fato
de que, sendo o Direito um sistema, um todo normativo, qualquer texto legal deve ser
interpretado de forma lgico-sistemtica, a fim de preservar a harmonia do
ordenamento Jurdico. A, relevante papel assume a Constituio na sua condio de
norma superior do ordenamento jurdico a fixar, no s os pressupostos de criao,
vigncia e validade de todas as leis e diplomas legais, como tambm dar a uma norma
mltiplas possibilidades de interpretao.
Neste sentido Hans Kelsen (1991) que, no ltimo captulo de sua Teoria Pura do
Direito, ao dedicar-se temtica da interpretao do Direito, dividiu-a em duas
espcies:
que a norma se exprime; o sentido verbal da norma no unvoco, o rgo que tem
que aplicar a norma encontra-se perante vrias significaes possveis (Kelsen, 1991,
p. 365). Continuando sua exposio, o jurista austraco compreende que h, de forma
inerente ao ato de interpretao do Direito, uma relativa indeterminao decorrente da
hierarquia das normas, pois a norma do escalo superior no pode vincular em todas
as direes (sob todos os aspectos) o ato atravs do qual aplicada. Tem sempre de
ficar uma margem, ora maior ora menor, de livre apreciao, de tal forma que a norma
do escalo superior tem sempre, em relao ao ato de produo normativa ou de
execuo que a aplica, o carter de um quadro ou moldura a preencher por esse ato
(Kelsen, 1991, p. 368).
Kelsen (1991) assegura ainda que essa indeterminao da norma jurdica possa
ser at mesmo inteno do rgo que estabeleceu a norma a ser aplicada. Constata,
ento, que h muitas possibilidades de interpretao do Direito. Diante de um caso
concreto, a aplicao da ordem jurdica comporta vrias solues. Assevera Kelsen:
(...) o resultado de uma interpretao jurdica somente pode ser a fixao da moldura
que representa o Direito a interpretar e, conseqentemente, o conhecimento das vrias
possibilidades que dentro desta moldura existem. Sendo assim, a interpretao de uma
lei no deve necessariamente conduzir a uma nica soluo como sendo a nica
correta (Kelsen, 1991, p. 366).
Para Kelsen (1991), a questo de saber qual a aplicao correta dentro das
possibilidades apresentadas na moldura do Direito no um problema de Teoria do
Direito e sim, de poltica do Direito. Mas isto no o impede de afirmar que o juiz, embora
em menor grau que o legislador, , tambm, um criador do Direito, pois a obteno da
norma individual no processo de aplicao , na medida em que nesse processo seja
preenchida a moldura de norma geral, uma funo voluntria (Kelsen, 1991, p. 368).
intrprete. Neste processo, a interpretao autntica, isto , feita pelo rgo aplicador
do Direito a partir das possibilidades contempladas pelo ordenamento jurdico cria o
Direito determinando uma norma individual aplicvel a determinado caso. Esta norma
no representa a concluso necessria de um silogismo; apenas, uma das solues
possveis porque, como dito por Hamilton Elliot Akel, a sentena no encerra nunca a
justia absoluta, mas um ponto de vista sobre a justia (Akel apud Xavier, 2002, p. 52).
Dentro deste contexto, a advertncia de Kelsen: Dizer que uma sentena fundada na
lei, no significa, na verdade, seno que ela est contida na moldura ou quadro que a
lei representa no significa que ela a norma individual, mas apenas que uma das
normas individuais que podem ser produzidas dentro da moldura da norma geral
(Kelsen, 1991, p. 366).
Direito Positivo por meio do Direito Natural, situado para alm do Direito Positivo, reside
a essencial funo do Direito Natural.
Destarte, uma anlise da norma jurdica do ponto de vista da pura lgica deixa
necessariamente escapar o que a norma tem de especificamente jurdico, pois este no
pode ser entendido a partir da estrutura formal, mas apenas a partir do sentido social da
normao das situaes da vida isto , na perspectiva de uma prxis. Nesse sentido,
Miguel Reale (1993), afirma que o juzo lgico-normativo nada mais do que o suporte
ideal da norma jurdica. E acrescenta A lgica jurdico-formal... no envolve, nem podia
envolver, o momento da normatividade, que o da sua atualizao como conduta, isto
, comportamento do juiz, do administrador, dos indivduos e dos grupos a que ela se
destina (Reale apud Kelsen, 2001, p. 17). Ainda segundo Reale a norma jurdica no
pode ser considerada pelo intrprete como um modelo definitivo; um modelo sujeito
prudncia determinada pelo conjunto das circunstncias ftico-axiolgicas em que se
encontra situado o administrador ou o juiz (Reale apud Kelsen, 2001, p. 17).
2 Justificativa
O presente estudo poder contribuir para uma maior reflexo acerca da relao
entre o Direito Natural e a Educao, visto que se acredita que o Direito deve
transcender a sua frmula. Se o Direito fosse adequadamente pensvel
independentemente da sua intencionalidade operatria, seria legtimo encar-lo como
objeto ou instrumento de uma outra inteno que no a sua prpria. O fato que o
Direito, somente ter autonomia dogmtica na medida em que se entenda que da
prpria essncia normativa do Direito decorre a necessidade de proteg-lo contra a
inteligente instrumentalizao das suas normas por parte dos destinatrios.
universalismo; a segunda, como uma base frgil para a construo de tal projeto.
Sendo assim, as idias que aqui se implantaram enquanto norteadoras dos projetos
de Estado, de nao, de Direito e povo, entre outras, estariam em constante
contradio com uma realidade refratria a tais projetos.
Em sntese, Kelsen (2001) afirma que se uma instncia humana quer intervir
modeladoramente realizar certa mundividncia num processo de curso
imprevisvel, no pode prefixar um esquema de atuao rgido, mas tem de consentir
num constante afinamento da sua estratgia de ao. De outro modo, os resultados
no seriam os pretendidos, mas aqueles que porventura o acaso das situaes
histricas concretas, em combinao com tal esquema rgido, viesse a engendrar o
que representaria uma alienao do esprito, um abandono ao fluxo aleatrio dos
30
A noo de Direito j parte com uma opo escolstica, valendo dizer que o
isolamento do Direito a um sistema de normas revela o positivismo, a admisso de seu
envolvimento, e dependncia da sociologia traz a lume o sociologismo, a considerao
dos fatos histricos na evoluo do Direito reflete o pensamento do historicismo. Por
escola de Direito entenda-se o movimento intelectual embasado na adoo de
posicionamento uniforme frente a todos os institutos jurdicos, permitindo a
compreenso sob nova tica e at mesmo indicando tendncias sobre temas ainda no
enfrentados sob o novo enfoque.
3 Objetivos
4 Caminho Metodolgico
Hoje com 250 anos, o Estado de Gois um dos mais prsperos do Pai. Com
uma populao de 4 milhes e 848 mil habitantes. A principal atividade deixou de ser a
minerao, passando a ocupar seu lugar a agropecuria. Gois responsvel por 10
por cento da produo de gros do Pas e tem o terceiro maior rebanho brasileiro. So
18 milhes de cabeas perdendo apenas para Mato Grosso e Minas Gerais.
O tema em pauta passou a ser o local que reunisse as melhores condies para
ser a sede da nova capital. Na poca, o coronel Antnio Pireneus de Souza sugeriu a
escolha de trs tcnicos, Joo Argenta e Jernimo Fleury Curado, engenheiros, e
Laudelino Gomes de Almeida, mdico, para realizar estudos das condies
topogrficas, hidrolgicas e climticas de Bonfim, hoje Silvnia; Pires do Rio e
Campinas, hoje bairro goianiense, entre outros locais, a fim de que, baseada no
relatrio dos tcnicos, a comisso se manifestasse. Reunida em quatro de maro de
1933, a comisso decidiu-se pela escolha da regio de Campinas. Em 24 de outubro do
mesmo ano, houve o lanamento da pedra fundamental da nova capital do Estado.
O Rio Meia Ponte e seus afluentes, entre os quais se destaca o Ribeiro Joo
Leite, constituem a rede hidrogrfica de Goinia.
A mnima absoluta mais baixa registrada foi de 1,2C em julho, ms mais frio. A
primavera a estao mais quente, com mdia das mximas entre 29C e 32C. A
precipitao pluviomtrica de 1.487,2mm.
36
A primeira etapa da pesquisa consistiu por uma amostra de dez alunos do Curso
de Direito da Universidade Catlica de Gois. Ao ser apresentada a questo que norteia
este trabalho, os alunos apresentaram suas consideraes sobre o Direito Natural,
descrevendo a sua viso sobre a disciplina de Direito Natural no Curso de Direito.
Foi utilizada uma nica questo, para que os alunos se sentissem livres para
dissertar sobre o assunto e, conseqentemente, para que se tenha uma opinio clara
sobre a viso dos mesmos sobre o Direito Natural.
37
CAPTULO I
O DIREITO NATURAL
A origem do Direito remota e deve ter sua origem muito antes dos primeiros
cdigos que formaram ou inspiraram o Cdigo jurdico babilnico do rei Hamurabi (1792
a 1750 a.C.).
O Direito Grego foi formado por idias filosficas e cosmolgicas sobre a Justia
destinadas, essencialmente, para apelaes nas assemblias populares. Sua aplicao
variava de acordo com as muitas cidades-estados do mundo helnico. Muito raramente
o sistema legal dos gregos estabelecia normas jurdicas aplicveis a inmeras
situaes. Os seus legisladores mais conhecidos foram Drcon (sculo VII a.C.),
legislador excessivamente severo, mas que deu base para a democracia porque suas
39
leis eram iguais para todos, e Slon (640 a.C. - 560 a.C.), o fundador da democracia e
um dos sete sbios da Grcia.
Kelsen (2002) define Direito como um conjunto de regras que possui o tipo de
unidade que entendemos por sistema.
Poder-se-ia incluir a definio de Nader (2003), que diz que Direito um conjunto
de normas de conduta social, imposto coercitivamente pelo Estado, para realizao de
segurana, segundo critrios de justia.
Por outro lado Pereira (1991) afirma que a moral desenvolvida pelo ser humano
deve ter como meta a sua realidade, a construo do homem livre e realizado. Isso
pode ser utpico, mas sem utopias, ideais e sonhos, o mundo no se desenvolve.
medida que vai havendo uma evoluo na noo de justia, ela vai se
desprendendo da figura do adulto. Mas, para tanto, necessrio que a criana tenha
um ambiente que favorea essa evoluo, pois segundo Piaget (1996, p.7), na medida
em que o respeito unilateral predomina sobre o respeito mtuo, a autoridade predomina
sobre a justia e conseqentemente, essa situao no ser propcia para se atingirem
nveis mais elevados de justia.
Discutir a respeito do Direito Natural no uma tarefa fcil, pois, apesar de ser
um tema estudado desde a Grcia antiga, um ainda pouco explorado e desconhecido
no meio acadmico do curso de Direito, sendo superficialmente tratado na disciplina
Filosofia do Direito. O Direito Natural freqentemente ocultado ou severamente
reprimido pelos positivistas. Discutir o Direito Natural no meio universitrio, portanto,
no uma tarefa fcil, pois um tema ainda pouco explorado e desconhecido,
envolvendo mitos e preconceitos a serem vencidos.
ser um aspecto do Direito a ser estudado, ou seja, do Direito Puro, antes de ser
positivado pelo Estado a toda a populao, apresentando-se como Direito Positivo de
natureza pblica ou de natureza privada, dentro da objetividade ou da subjetividade que
o compe.
Nesta busca por uma melhor compreenso do Direito Natural, quando a Cincia
surge como ponto de partida para a valorizao dos princpios ticos, questes diversas
sobre o Direito Natural , cada vez mais, objeto de interesse dos pesquisadores das
reas da Filosofia, da Educao, do Direito, da Psicologia e das cincias sociais.
Rousseau (1997) ensina que faz parte de nosso Direito Natural agir com base
em nossos impulsos e instintos, recebendo a garantia da lei civil (p.103). Em outras
palavras, todos os cidados tm como Direito Natural, serem protegidos pela legislao
civil, como base do estado democrtico. A Declarao de Direitos do Homem, da
Frana, incorporou as idias de Rousseau.
Goldschmidt (1947) afirma que Plato (354 a.C.) considerava que a razo
humana tem a capacidade de discernir o que que a Natureza requer, e a Natureza
uma imitao dos universais, onde o direito uma importante entidade (p.59).
Aristteles (366 a. C.) ainda assevera: O Direito Natural imutvel e universal, mais
importante do que as leis humanas escritas, porquanto a base destas ltimas
(MORRAL, 1985 p.249). Desta forma, o Direito Natural teria, ento, o conceito que diz
43
que as leis humanas, polticas e civis, repousam sobre uma lei superior, confirmada
pela conscincia comum daquilo que justo.
Os esticos tinham um elevado respeito pelo Direito Natural como baseada nos
ditames do Logos, que a razo universal. Os romanos - especialmente Ccero -
faziam a distino entre a jus gentium (lei do povo) e a jus naturale (Direito Natural),
sem dvida, em parte influenciados pelo Estoicismo.
Homem em todos os tempos, a busca por verdades eternas tem vencido os desafios,
ora sendo questionadas e at desprezadas, ora valorizadas. Desde a poca dos
grandes filsofos gregos, respeitados por sua sabedoria, o Direito Natural tem merecido
especial ateno.
Como relatou Saraiva (1998, p. 117 apud GUIMARES, 2005, p. 44), O caso
mais espetacular foi o de Paris, onde um monge de grande talento, Abelardo, alcanou
tal nomeada que atraiu milhares de ouvintes de toda a Europa. A formao de
conhecimento geral a formao completa, integral, a prpria idia de universitas que
j no mais se continha dentro dos muros estritamente religiosos e que, portanto,
experimentava novos horizontes, pondo em risco o prprio arcabouo ideolgico da
igreja catlica, sujeitou-se a uma nova disciplina, segundo a qual se passava a exigir a
licentia docendi para o magistrio. Ou seja, a igreja j passava a exigir requisitos
mnimos de capacidade para o mister exercido nos grandes auditrios, para os quais
acorriam estudantes de todas as partes, sedentos pela discusso das questes de
grande indagao filosfica e pelos demais saberes, como o do Direito e o da medicina
(Guimares, 2005).
docendi. Poucos anos mais tarde, novos centros universitrios surgem (Bolonha, em
1214-1216, Tolosa, em 1229), inclusive na Pennsula Ibrica, primeiro em Salamanca,
no ano de 1230, depois, com a autorizao papal dada ao Rei D. Dinis, em Lisboa, no
ano de 1290, cuja sede foi transferida alguns anos mais tarde para Coimbra
(Guimares, 2005).
feitos com maliciosas demandas e puniu com pena de morte o exerccio da advocacia
(Idem, 2005).
Segundo Guimares (2005), parece, alis, que sempre foi assim (ou, at pelo
menos, o surgimento da ps-modernidade da sociedade tcnica e cientfica): uma
espcie de aristocracia cultural formada, nas universidades, segundo os princpios do
humanismo, dominou o cenrio poltico. Contudo, os letrados tinham, inicialmente, um
cunho utilitarista para a coroa: deveriam servi-la, em vez de causar-lhe empecilhos;
tinham de estar disposio do poder poltico concentrado e unificado na pessoa do
monarca , em vez de confront-lo em questes mais de perto relacionadas com os
interesses dos cidados. Ora, o advogado que se insurgisse contra a Justia da coroa,
punha em causa o prprio carter magnnimo do rei o rei justo , a quem competia,
por si ou por seus delegados, dar carta de segurana real (uma espcie de salvo-
conduto) ou a carta de seguro (espcie de liberdade provisria). H de se mencionar
que a universidade, como mais um centro de estudos posto disposio dos
portugueses de diversas origens, propiciou uma espcie de promoo social. Havia
nestes centros de formao da Intelligentsia portuguesa, como disse D. Pedro no ano
de 1443, a prpria promoo da liberdade, que se contrapunha tirania, inimiga da
instruo: Os tiranos destruidores das coisas pblicas aborrecem os sabedores
(SARAIVA, 1998 apud GUIMARES, 2005, p. 47).
49
No ano de 1869, foi implantada a chamada reforma do ensino livre. Sua principal
caracterstica foi a dispensa da freqncia obrigatria do discente, que para obter a
colao de grau, necessitava apenas de sua aprovao nos exames das escolas.
Denota-se que a preocupao com a metodologia do ensino e a prtica pedaggica
foram relegadas a um plano inferior, fatores tais que acabaram por colaborar com o
desenvolvimento do autodidatismo (BOYADJIAN, 2003).
A Constituio de 1946 disps em seu art. 168, VII que a liberdade de ctedra
era assegurada. Contudo, apesar de tal disposio, as reformas necessrias nos
cursos jurdicos no foram implementadas pelos docentes, os quais, em sua maioria,
compartilhavam e defendiam o entendimento de que o ensino jurdico no deveria estar
voltado formulao de crticas ordem vigente, mas, simplesmente, reproduo de
padres e conceitos transformados em textos de Direito Positivo (Boyadjian, 2003).
51
embasar a origem divina dos padres de conduta impostos pelas normas, passando
pela valorizao excessiva das normas positivadas, reconhecendo-se mais tarde os
direitos ligados ao Homem. O aumento de justificativas das razes jurdicas motivou
reflexes em torno de tantas questes que envolviam o Direito em todos os setores do
conhecimento, permitindo amplas articulaes com objetivos bem variados.
Fomentando debates infindveis, as concluses parciais no tardaram a chegar,
construindo-se pensamentos filosficos bem diferenciados em torno do Direito.
De acordo com Hans Kelsen (2001), o Homem criado por Deus tem razo na
medida em que participa na razo divina, da qual recebe o impulso para uma conduta
em conformidade com a Lei Eterna. Nas coisas humanas diz-se que algo justo
quando est conforme com a regra da razo e, como se verificou, a primeira regra da
razo o Direito Natural (KELSEN, 2001, p. 118). Em suma, o Direito Natural a
participao das criaturas dotadas da razo na Lei Eterna. A razo cuja regra o Direito
Natural a razo divina.
Para Thomas Hobbes (Leviat, parte 1 a., cap. XIV), o Direito Natural a ...
liberdade que cada Homem tem de usar livremente o prprio poder para a conservao
da vida e, portanto, para fazer tudo aquilo que o juzo e a razo considerem como os
meios idneos para a consecuo desse fim.
De acordo com Kelsen (2001), o Direito, para a sua apreenso e realizao, tem
de contar com a interveno de uma conscincia cognoscente capaz de emergir acima
56
Deste feito, uma anlise da norma jurdica do ponto de vista da pura lgica deixa
necessariamente escapar o que a norma tem de especificadamente jurdico, pois este
no pode ser entendido a partir da estrutura formal, mas apenas, a partir do sentido
social da normao das situaes de vida, portanto, na perspectiva de uma prxis. Para
Miguel Reale (1993), o juzo lgico-normativo nada mais seno o suporte ideal da
norma jurdica.
Para Miguel Reale (1993, p. 39-4), o Direito permite trs grandes campos de
especulao filosfica:
Para Miguel Reale (1993, p. 13), a norma jurdica no pode ser considerada
pelo intrprete como um modelo definitivo; um modelo sujeito prudncia
determinada pelo conjunto das circunstncias fctico-axiolgicas em que se encontra
situado o administrador ou o juiz. Como se pode observar, Miguel Reale ope tica
formalista uma tica operacional ordenada a uma prxis. O corte formalista da Teoria
Pura revelaria a estruturao cientfica ideal do Direito se a tcnica normativa fosse
susceptvel de produto de uma simples pesquisa operacional, o modelo de deciso
tem de ser manobrado segundo uma tcnica e uma estratgia prprias (MACHADO,
2004).
Para uma melhor compreenso acerca das origens dos diversos pensamentos
do Direito Natural acredita-se ser pertinente percorrer a histria e as diversas
concepes filosficas. Na sntese, a seguir, dos principais representantes da filosofia
ocidental nota-se diversos princpios que nortearam, de forma direta e indireta, os
58
CAPTULO II
Como idade antiga compreende-se todo o perodo anterior Idade Mdia, isto
o sculo IX.
Como relata Gama (2006), a evoluo das relaes humanas avana com o
tempo, ficando todos os passos registrados pela histria, numa incansvel
documentao dos fatos e das idias que dominaram determinados perodos vividos
por toda a humanidade. Persiste uma influncia direta dos fatos ocorrentes no modo de
se pensar, trazendo a lume a conexo dos pensamentos com a realidade. Admitindo-se
fases nos pensamentos mais uniformizados, pode-se ter uma noo de correntes com
tendncias manifestas em resolver os problemas que afligem a todos. H ento uma
sincronia entre o pensar e ser, compactados em escolas com posicionamentos bem
definidos.
d) idealismo jurdico: emergente com Kant nos sculos XVI-XVII, esta corrente
trazia a base do Direito como conhecimento resultante do exerccio do raciocnio
humano, expressando o Direito como uma representao mental;
e) escola utilitarista: em ateno ao imediatismo, firmado no contratualismo
propagado nos sculos XVIII e XIX, segundo o qual, o Direito e o Estado devem estar a
servio do Homem ou do grupo por conta do pacto firmado nesses termos;
f) sociologismo: o fato social conta com o fato jurdico como um de seus
elementos, sendo a sociologia condio de existncia do Direito;
g) escola histrica alem do sculo XIX: como reao ao racionalismo ento
vigente, superado o individualismo da Revoluo Francesa, o historicismo concebe o
Direito como evoluo das ocorrncias histricas tendentes a permitir a vazo de regras
jurdicas e criao de institutos, valendo-se sempre da vontade popular e dos costumes;
h) escola positivista de Kelsen: valoriza a norma sobremaneira, deixando para o
segundo plano os registros histricos e as relaes ocorrentes no meio social;
i) culturalismo: eleva-se aqui a realizao do esprito humano, passando a ser o
Direito uma atividade prtica consciente tomada como cultura, sendo esta construda
sempre pelo Homem;
j) relativismo de Radbruch: depois da Segunda Guerra Mundial, em 1945,
Gustav Radbruch volta-se para o naturalismo com base nas emergncias a serem
atendidas pelo Direito, condenando o positivismo como responsvel pelas atrocidades
promovidas por Hitler.
A inteno aqui foi apresentar uma viso panormica das escolas jurdicas,
trazendo uma noo cronolgica do aparecimento de cada uma delas, frisando a
coexistncia de algumas delas. Neste item, contudo, oportuno refletir sobre os
pensamentos filosficos sobre o Direito Natural no mundo antigo.
Nesta fase, como observa Machado (2004), as idias funcionam tambm como
conceitos abstratos das coisas concretas existentes no mundo dos sentidos. A relao
da coisa concreta com a sua idia abstrata descrita por Plato como participao
daquela nesta. A idia a imagem originria ideal ou exemplar, a coisa concreta a
imitao mais ou menos conforme quela primeira imagem ideal, sendo-lhe iminente a
61
tendncia para se conformar segundo a sua imagem. Apenas a idia (tem ser)
verdadeiramente, sendo a coisa concreta mera aparncia. Esta se comporta em relao
quela como uma imagem refletida num espelho relativamente ao objeto que reflete.
Existem muitas mesas concretas, mas apenas uma idia de mesa, a qual exprime
como uma mesa deve ser, representa a mesa ideal, a norma da mesa. Assim, a idia
platnica rene em si a funo do conceito e a da norma. A identificao de norma e
conceito especificamente platnica.
Grcio, por sua vez, prova a existncia do Direito Natural pela condio da
conscincia humana. No existe pessoa que no tenha remorsos, quando executa
alguma coisa contra o ditame da sua razo. Ou seja, o mesmo que ensina o Apstolo,
quando diz que os mesmos a quem no foi publicada ou intimada a lei por escrito,
mostram que a tm escrita nos seus coraes, dando-lhes um testemunho dela a
conscincia, que ou os condena ou os absolve com contnuas cogitaes. E que so os
remorsos, seno o temor de um castigo, do qual o Homem se julga merecedor pela
transgresso da lei? A mesma Natureza que ensina a temer, ensina que h lei, por cuja
transgresso o Homem julga merecedor do castigo (GONZAGA, 2004, p. 29-30).
liberdade uma faculdade para fazermos tudo o que nos for conveniente e no para
fazermos o que nos for nocivo. Sneca diz que liberdade o obedecer a Deus.
Gonzaga (2004, p. 30) afirma que Deus no nos deu liberdade para podermos assim
merecer ou desmerecer.
De acordo com Kelsen (2001, p. 96), a justia que Plato ensina postula que os
homens devam ser tratados por modo condizente com a Idia transcendente de Bem,
que inacessvel ao conhecimento racional. Ela equivale justia que exige que os
homens devem ser tratados tal como for conforme vontade divina, humanamente
incognoscvel vontade de Deus, o qual preceitua o bem mas tambm permite o mal,
absolutamente bom e, ao mesmo tempo, onipotente pelo que autor no s do Bem
como tambm do Mal.
De acordo com Kelsen (2001, p. 98), Plato ensina que o justo, e apenas o justo,
feliz; ou que se tem de conduzir os homens a crer em tal. E, de fato, o problema da
justia tem uma importncia to fundamental para a vida social dos homens, a
aspirao justia est to profundamente enraizada nos seus coraes porque, no
fundo, emana de sua indestrutvel aspirao felicidade.
1 Pensadores e doutrinas
Considerando o perodo desde Homero (sc. VII a.C.), passando por Scrates
at Agostinho - a filosofia grega concebeu primeiramente o Direito Natural segundo uma
viso cosmolgica, considerando que as naturezas fsica e social seriam regidas por
leis universais e eternas, as quais determinam um Direito na intimidade da natureza
humana.
1.1 Homero
Homero (sc. VII a.C.) portador da mais antiga referncia ao Direito em seus
poemas Ilada e Odissia, considerando que o Direito existe e feito para a ordem e
pode guiar os homens.
63
1.2 Hesodo
Tales de Mileto (625-558 a.C.) foi o primeiro pensador que registra a histria
ocidental, no se tendo notcias de seus escritos. Est entre os sete sbios da Grcia e
destacou-se por suas idias matemticas, astronmicas e cosmolgicas. O elemento
gua identificado em sua doutrina como o princpio de todas as coisas.
1.4 Anaximandro
1.5 Pitgoras
1.6 Sfocles
1.8 Anaxgoras
1.9 Os sofistas
1.10 Scrates
Scrates (469 a 399 a.C.) estabeleceu uma era nova para a Filosofia. Nada
deixou escrito, e sua doutrina veio por meio de seus discpulos, sobretudo Plato e
Xenofonte. Para ele, segundo Huisman (2004), o melhor Homem o justo, aquele que
no causa mal a ningum, o que realiza o melhor da natureza humana, em si e para
os outros, praticando o bem e evitando o mal. O conhecimento verdadeiro revela em
que consiste a conduta justa, examinando as diversas condutas e os seus efeitos na
vida e o Direito faz respeitar a conduta justa, na sociedade.
1.11 Demcrito
corpos devem-se s diferenas entre os tomos que os compem. Nada resta de sua
obra.
1.12 Plato
Dewey (1959) afirma que Plato exprimiu melhor do que ningum o fato de que a
organizao de uma sociedade estvel depende da ao do indivduo em fazer aquilo
que tem aptido para ser til aos outros. E que a funo da educao descobrir as
aptides naturais e executa-las para o uso social. Plato foi o pioneiro em muitas idias
tomadas de emprstimos por inmeros outros pensadores e filsofos da educao.
1.13 Aristteles
Aristteles (384-322 a.C.), filsofo grego, afirmou que "a educao importante
porque prepara as pessoas para a vida e torna o indivduo um homem bom, j que
talvez no signifique a mesma coisa ser homem bom e um bom cidado em todas as
cidades" (ARISTTELES, 1984).
1.14 O Ceticismo
Outro grupo de filsofos que, no mundo antigo, tinha uma resposta para a
situao existencial do Homem, era o dos Cticos. O Ceticismo preconizava que a
felicidade consiste numa vida tranqila e a tranqilidade s se obtm quando se sabe
que no se pode saber nada de nada, a verdade no existe no se sabe o que o bem,
o que o mal.
1.15 O Epicurismo
1.15.1 Epicuro
so aquelas que levam quela finalidade, que , alis, a indicada pela prpria natureza
humana, quando fala pela voz do prazer. Os prazeres do corpo devem restringir-se ao
mnimo natural e necessrio, pois o exagero e o artifcio causam, depois, desprazeres.
A frugalidade tem a trplice vantagem de assegurar o domnio sobre a concupiscncia,
de pr a felicidade ao alcance dos pobres, e de intensificar o prazer raro quando este
se apresenta.
1.15.2 Lucrcio
1.16 O Estoicismo
Segundo Huisman (2004), o estico era o Homem cuja conduta guiada, toda
ela, pelos ditames frios da razo, austero, impassvel ante todos os bons e os maus
eventos da vida, nica postura capaz de assegurar a felicidade para os homens.
dentro da concepo total da realidade que se deve buscar o conceito de Direito
Natural dos esticos. Para o estico a razo humana capaz de conhecer as leis do
Logos (ou Razo Divina) que presidem a estrutura e existncia da natureza humana.
Ora, o Direito Natural aquela parte das leis do Logos que comandam a conduta
humana na sociedade. A regra fundamental viver de acordo com a Natureza; e como
a natureza humana racional, viver bem viver de acordo com a reta razo. Notava,
ainda, o estoicismo que, sendo a essncia da natureza humana a razo, e tendo todos
os homens a mesma natureza, da se seguia, como de Direito Natural, que todos os
homens so iguais. O Estico o primeiro igualitarista e internacionalista a aparecer na
Histria. Outra conseqncia: ao lado dos direitos nacionais h um Direito Natural uno
aplicvel a todos: o germe do Direito das Gentes, hoje chamado Direito Internacional.
Mas: onde reina consenso a respeito de algum Direito porque se trata de matria de
Direito Natural, revelando pela razo reta. Finalmente, ningum pode alegar
desconhecimento do Direito que a reta razo, presente em todos os homens, revela,
naturalmente, a todos eles.
1.16.2 Ccero
1.17 Cristianismo
Com efeito, a teologia crist descr a linha da existncia do ser humano como
tramitando por quatro estados ou situaes: 1) o Homem no Paraso; 2) o Homem no
Pecado Original; 3) o Homem na Redeno; 4) o Homem na Ressurreio. O Homem
no Paraso inocente; o da Queda corrupto e fraco; o da Redeno conhece a
Verdade e dispe da Graa salvadora; o da Ressurreio vive na Bem-Aventurana.
A considerao teolgica do Direito Natural mostra que este, por sua vez,
tambm no o mesmo em cada um desses estados, dada a peculiar situao da
natureza humana em cada um deles. Por exemplo, o Estado, depois da queda e
mesmo na redeno, uma instituio coativa ao passo que no Paraso e na
Ressurreio no o , a dada a inexistncia de corrupo moral.
73
Ainda quanto a Justia, Santo Agostinho (1996) tem outra observao da mais
alta importncia. Justia dar o prprio a cada um. Ora, o Estado s viver na Justia
se der a Deus a parte que, no Tempo, prpria dele, e que a Lei Eterna indica.
Agostinho viu com seus olhos o Imprio romano ser destrudo pelos brbaros.
Agostinho (1996), na obra A cidade de Deus, dedicou os derradeiros anos da vida
meditao dessa hecatombe. Roma morreu porque no viveu sob a Justia, pois no
deu a Deus o Estado, cujas leis respeitam a Lei Eterna, trilha o caminho que leva
Cidade de Deus. Os Estados, que no a observam, constroem a Cidade Terrena, que
a do demnio, da corrupo, do mal. S previnem as sociedades assentadas sobre a
Justia, que traz a ordem e a paz.
CAPTULO III
77
Como relata Gonzaga (2004), no existe ente que possa executar ao humana,
sem ser movido ou por um princpio interno, que o anime, ou por uma fora externa,
que o violente. Esta h de ser necessariamente ou dentro do ente que obrar, ou fora
dele. Advertido assim que tudo quanto se faz por virtude de um princpio interno, se
compreende debaixo do genrico nome de ao, certo refletir que existem coisas
que se fazem no corpo, sem que a alma seja sabedora delas, como so a circulao do
sangue, o movimento do corao, e outras que no se podem fazer sem ser por
deliberao da mesma alma, como so andar, falar, entre outros. Aquelas se chamam
aes fsicas e naturais; estas livres, ou morais. A estas aes livres chamam os
telogos, com Santo Toms de Aquino, aes no s do Homem, mas humanas, e as
outras somente aes do Homem, , como animal dotado de liberdade e de razo. As
aes humanas se subdividem em internas e externas.
80
O fato que a crena numa natureza criada por um Deus justo no implica
necessariamente a admisso de que o Direito imanente da Natureza seja estabelecido
ou posto pela vontade de Deus. Segundo Kelsen (2001), Toms de Aquino ensinou que
tambm o Direito divino ou Direito Natural ou Direito institudo (legislado). Tambm no
Direito divino se prescreveriam muitas aes por serem boas e proibiriam outras por
serem ms, enquanto aes h que so boas por serem prescritas e outras que so
ms por serem proibidas.
Como se pode observar, numa viso externa, houve uma efetiva valorizao do
ser humano, isso sem deixar de lado a participao de Deus na elaborao contnua de
modelos de condutas a serem adotados pelos filhos de Deus. Em poucas palavras, o
Jusnaturalismo humano funcionava com a criao de regras pelos homens sob a
inspirao divina. O prximo passo foi afastar a divindade da criao das regras,
passando a figurar somente o Homem com a sua razo. Desprovido de toda simbologia
divina, o Jusnaturalismo assumiu uma forma puramente humana. O jusracionalismo,
defendido por Hugo Grcio, afasta a concepo de Direito Natural de origem divina,
laicizando uma concepo que parecia consolidada. Foi com a anti-divinizao do
Direito que ele encontrou a justificativa da existncia do Direito no prprio Homem,
contemplando as normas como expresso da razo humana, tendo como contedo a
sociabilidade. Segundo Gama (2006), o momento vivenciado era de grande
questionamento sobre a forma de praticar a religio, emergindo os primeiro
protestantes, opositores ao exerccio da religio nos padres catlicos. Com o
rompimento da ligao entre Deus e Direito, d-se a humanizao do Direito,
assumindo ele um plano terreno contrrio s teses vigorantes na Idade Mdia. Assim,
nas palavras o Direito Natural um ditado da reta razo, o qual indica que alguma
ao, por sua conformidade com a mesma natureza racional, tem fealdade ou
81
1 Pensadores e doutrinas
A Lei Eterna, segundo Aquino (1997), a razo mesma de Deus como regedor
do Universo, que guia este a seus fins. A Lei Natural, ou Direito Natural, a participao
da natureza humana na Lei Eterna, e participao em dois sentidos: primeiro, porque
representa aquela poro da Lei Eterna que ordena a criatura chamada Homem aos
seus fins prprios e, segundo, porque, atravs de sua razo, o Homem tem a
capacidade de conhecer essa poro da Lei Eterna, e assim julgar a ordem das coisas
humanas luz dessa Lei Natural. A Lei Positiva Divina, ou os Dez Mandamentos, um
conjunto de normas que Deus revelou explicitamente aos homens para que estes
pudessem alcanar a felicidade eterna, e, como dizem respeito tambm ao mundo
sobrenatural, os homens no as poderiam conhecer sozinhos. A Lei humana feita pela
inteligncia do Homem para adaptar os preceitos do Direito Natural s circunstncias
sociais e histricas que o cercam.
Considera Aquino (1997) o pensamento de que todo ente deseja o seu prprio
bem: o Direito Natural visa a possibilitar que a natureza humana, no convvio social,
82
Aquino (1997) ainda considera que o bom para a natureza humana constitui o
contedo das normas do Direito Natural. O preceito bsico deste diz que devemos
fazer o bem e evitar o mal. um preceito evidente para todos os homens, pois a
exigncia bsica da natureza. Os demais preceitos, todos no fundo aplicao desses,
vo sendo explicitados pela razo humana, em seu exerccio na histria da
Humanidade. O aparecimento de novas situaes histricas, a elevao do nvel da
civilizao e da cultura, o progresso da conscincia moral, o aparecimento de gnios
intelectuais e morais tudo isso vai fazendo com que o Direito Natural se clarifique e
amplie (exemplo de aplicao; o Direito de voto, Direito Natural que s se fez presente
tardiamente na Histria, com a Revoluo Francesa). Note-se, porm, que essa
clarificao e ampliao andam sempre adstrita finalidade e s leis da natureza
humana essencial, que permanece sempre idntica a si mesma. A mutabilidade
histrica do Homem no o saca para fora da espcie humana. Nem anjo, nem fera.
A lei diz respeito ordem, para a felicidade comum. A lei, sendo por
excelncia relativa ao bem comum, nenhuma outra ordem, relativa a
uma obra particular, ter natureza de lei, se no se ordena ao bem
comum. Logo, a este bem se ordena toda lei. (AQUINO, 1997, Suma
Teolgica, I II, questo XC, art. II, sol.).
83
O bem comum, segundo Aquino (1997), no a mesma coisa que a soma dos
bens privados dos indivduos. o conjunto daquelas coisas de que os indivduos
precisam e buscam na ordem social, como entes sociais e polticos: a ordem, a paz, a
segurana, a distributividade dos cmodos e dos nus. Tais bens s pela ao da
comunidade podem ser obtidos, protegidos e fomentados. Constitui-os o pressuposto
para que os homens possam realizar os seus fins particulares. Nasce do Direito Natural
e do bem comum. A necessidade do bem comum, para a realizao da natureza
humana, o que funda o Estado. Este, para S. Toms, no resulta de Pacto ou
Contrato Social, mas, como se viu, de exigncias da prpria natureza humana.
Aquino (1997) entende que o Estado uma unidade com ordem, diferente de
outros grupos ordenados, como a famlia e outros grupos sociais, pois tem um objeto
prprio, o Bem Comum. Isso o torna uma comunidade perfeita, porque envolve aquelas
outras, e as beneficia. A autoridade do Estado um preposto ou representante do povo,
e tem poderes para realizar os objetivos do Bem Comum, e no outros. O Bem Comum
no s o pressuposto como tambm o limite do poder estatal. As leis feitas pelo
Estado so ordenanas da razo, tendo em vista o Bem Comum.
Com S. Toms se firmara a doutrina de que o que prima no ser de Deus a Razo
(Sabedoria) divina, qual a Vontade divina obedece. Para Scot (1979), no: Deus
onipotente, sua Vontade infinita e no pode ser limitada por nada. Deus, nos Dez
Mandamentos, declarou mal o roubo, o homicdio, o adultrio; mas, como Onipotente,
poderia ter estabelecido que seja boa, e no pecados ou crimes, tais coisas. Deus
estabeleceu as leis da Natureza, mas, quando quer, altera tudo com os seus milagres.
As coisas no so boas ou justas em si mesmas mas s so tais se Deus assim
quiser; se quiser o contrrio, so ms e injustas.
84
Assim sendo, Scot (1979) considera que no h uma Lei Eterna, feita pela
Razo Divina, e qual a Vontade de Deus obedeceria: pois nesse caso Deus no seria
Onipotente, mas limitado pela Lei. O que no uma Lei Eterna, mas um Legislador
Onipotente divino, que pode fazer as Leis Eternas que bem quiser inclusive
contraditrias entre si. No havendo Lei Eterna, no h um Direito Natural como at
ento se entendera. Direito o que a Vontade divina estabelecer: Abrao deve matar
Isaac, os Judeus devem roubar os Egpcios, Judas um santo Homem.
Segundo Huisman (2004), Ockham considera que Deus pode tudo. Sua
bondade e inteligncia infinitas so a garantia de que tudo quanto a sua Vontade faz
bem e perfeito, embora no compreendemos, e at nos parea absurdo. Dessa forma,
no h uma Lei Eterna imutvel e necessria. Por isso, tambm, no pode haver Direito
Natural. Se quiser falar em Direito Natural e seu contedo, deve-se ir Bblia e aos
85
Evangelhos, para saber o que Deus manda. Tal pensamento considera o Direito
Positivo Divino Direito feito, desfeito e refeito por Deus.
Rimini introduz uma distino entre lex indicativa e lex imperativa. Aquela nasce
da Ratio Divina, e esta da Voluntas Divina. Aquela mostra o que bons e maus em si
mesmo; esta apenas comanda o que se deve fazer. E o que se deve fazer aquilo que
foi mostrado e est de acordo com a razo.
A Justia, a soluo justa para os casos, algo que pode ser encontrado pelo
s uso da inteligncia humana. E tem o poder intrnseco de impor-se perante qualquer
inteligncia, pois filha dela.
86
a inteligncia do Homem pode mostrar qual o Direito Natural mesmo que Deus, por
Hiptese, no existisse.
a) O Jus inter Gentes aquela parte do Direito Natural que regula as relaes
entre as naes e os indivduos da terra.
b) O mundo todo compe uma nica comunidade jurdica concreta. O que lhe
comunica esse carter o Direto Natural, que est baseado na natureza essencial
nica desse todo e dos elementos que o compem, homens e coisas.
d) Os Estados, cujo alicerce o Direito Natural, esto ligados entre si pelo Direito
Natural, pois tm a mesma natureza. O Direito Natural que irradia a ordem jurdica
que deve reinar entre eles, e que se expressa na recta ratio, nos costumes e nos
tratados.
g) Mares, rios, portos etc., so coisas comuns de todos, como deflui das
necessidades da natureza das coisas da navegao.
i) Um Estado pode intervir noutro Estado para desfazer violaes aos Direitos do
Homem.
1.9 Surez
Percebe-se, portanto que dos autores acima citados a maioria concorda que, na
Idade Mdia, o Direito Natural era visto como uma manifestao da vontade de Deus.
90
CAPTULO IV
O mundo moderno o perodo histrico que vai do sculo XVI aos fins do sculo
XIX. Tem uma fisionomia profundamente diversa dos perodos anteriores, inclusive no
que entende como o modo de conceber o Direito Natural.
se necessrio se deter nos pontos marcantes de tal ruptura que, j se pode adiantar,
se processar mais na questo do mtodo, consubstanciado na pedagogia.
Para Grcio, como relata Kelsen (2001), o fato da especulao tica se ater to
eficazmente ao conceito logicamente insustentvel de razo prtica no se aplica
somente pela influncia que sobre ela exercem as representaes teolgico-religiosas.
Portanto, se as normas que constituem os valores morais e, sobretudo, o valor justia,
defluem da razo e no de uma faculdade do Homem distinta da razo, da sua
vontade, se numa norma moral, que liga a um determinado pressuposto uma
determinada conduta devida, essa ligao se no opera por meio de um ato da vontade
humana e, assim, no arbitrria mas to independente da vontade humana como a
ligao entre causa e efeito na lei natural, ento no existe, sob este aspecto, qualquer
distino entre uma lei fsica ou matemtica e uma lei moral, ento pode se afirmar de
uma norma de justia que se pretenda encontrar na razo que ela to indiscutvel
como o enunciado segundo o qual o calor dilata os corpos metlicos ou o enunciado
segundo o qual duas vezes dois so quatro.
Kelsen (2001) afirma que Grcio, pretende com sua afirmao de que as normas
do Direito Natural seriam vlidas ainda que se pudesse dizer que Deus no existe,
que a validade destas normas to objetiva e, portanto, so to indiscutveis como os
enunciados da matemtica.
J na tica de Kant, Kelsen (2001) afirma que esta foi construda sobre o
conceito de razo prtica e o cobre com a grande autoridade de seu nome, acresce
ainda um outro motivo. A Kant importava, com o conceito de razo prtica, salvar o
dogma teolgico da liberdade, que ele no poderia deixar subsistir em face da razo
teortica.
No que se refere ao Direito Natural, relevante observar que, mesmo dentro dos
limites da tradio aristotlico-tomista, a Segunda Escolstica apresentou notvel
avano, inclusive balbuciando, no que se refere ao mtodo, a sua matematizao.
Alcanou respeitabilidade mesmo entre os juristas protestantes, como Grcio, confesso
admirador de Surez, alm de Descartes e Leibniz. Trata-se, na realidade, apesar do
enfrentamento, de um dilogo enriquecedor da filosofia jurdica de que o prprio
jusracionalismo tributrio. Nesse movimento renovador da tradio escolstica, to
marcante na filosofia do Direito, alguns teojuristas merecem destaque, segundo Silva
(2003) so eles: os jesutas Gabriel Vasquez (1531-1604), Luis Molina (1535-1600),
95
A procura de regras para a deduo lgica do Direito, iniciada por Grcio, foi
levada a cabo por Hobbes ao matematizar/mecanizar a sociedade e o Estado, que
permitiam a instrumentalizao do Direito como cincia demonstrvel. Hobbes no era
um jurista propriamente dito. Coube a Pufendorf levar o mtodo para o Direito de
maneira mais acabada, pois, como aponta Truyol y Serra, foi ele quem partiu do
princpio de que o mtodo matemtico deveria ser extensivo tica e ao Direito Natural.
Procurando ligar Grcio a Hobbes, Pufendorf progride no sentido de estabelecer um
princpio nico para o Direito Natural que, para ele, deveria ter, a priori, o princpio da
conservao do indivduo. O desdobramento dessa idia que a conservao do
indivduo est relacionada com a realizao de seu instinto de sociabilidade (Silva,
2003).
Para Pufendorf, a dependncia (imbecillitas) que o ser humano tem dos outros
para satisfazer suas necessidades, nomeadamente, sobreviver. Trata-se, portanto, de
um impulso socialitas, que permite superar seu estado natural (imbecillitas).
Segundo Silva (2003), assim como Hobbes, Thomasius tinha uma concepo
pessimista do Homem, prpria de sua inspirao luterana; da a sua negao do livre-
arbtrio e o seu voluntarismo do Direito Positivo (legislador), calcado na vontade de um
superior (Prncipe). Seu positivismo evidencia-se a partir de sua concepo pessimista
que reporta moral os deveres imperfeitos, sujeitos s paixes e impulsos naturais.
Para ele, os deveres perfeitos so os jurdicos (Direito), pois constituem uma ao
normativa externa ao Homem, puramente racional. Thomasius concebe trs princpios
como mandatos da razo que esclarecem a separao do Direito da moral: O
honestum, o decorum e o justum, como o prprio ttulo da obra Fundamenta iuris
naturae, anuncia. O honestum refere-se tica (as boas aes) e paz interna dos
homens; o decorum refere-se poltica e vida em sociedade e sua mxima consiste
em o que queres que os outros faam contigo, f-lo tu com eles; por ltimo, o justum,
que se refere ao Direito (relaes externas) e que tem como mxima no faas aos
outros, o que no queres que te faam a ti. A partir dessas consideraes entende-se a
importncia do Direito, consubstanciado na lei, como forma de assegurar a paz entre os
homens (tambm entre as naes). O Direito Natural teria um valor tico em que o
Direito Positivo busca o ideal do autntico justo a partir da razo. Isso significa que o
Direito Natural vai cedendo, progressivamente, sua significao no sistema jurdico,
firmando a vontade e o voluntarismo estadista como fundamento da organizao das
98
Para o Estado moderno, este Estado torna-se legtimo e, portanto, fonte nica de
coao, adquirindo o Direito de punir e gerenciar formalmente as relaes sociais,
baseadas no contrato estabelecido racionalmente. Entende-se, a partir das
observaes acima, por que a gerao de Thomasius, de certo modo, vai se aproximar
mais das esferas da ao poltica que a gerao anterior (Grcio, Hobbes e Pufendorf).
Ter acesso mais efetivo s cortes e aos governantes, influenciando, atravs das
funes de conselheiros e educadores de prncipes, por exemplo, as atitudes polticas
de seu tempo. Isso significa que essa gerao ilustrar o poder (Silva, 2003).
1.1 Lutero
Lutero se ops violentamente moral filosfica e ao Direito que lhe haviam sido
ensinados. Para ele as morais humanas so cdigos aos quais s cabe conformar-nos.
99
Ele abominava o Direito Cannico, que considerava uma inveno do diabo, mas
afirmava a necessidade do Estado e do Direito para que a Humanidade possa
encontrar uma paz civil.
1.2 Calvino
1.3 Grcio
1.4 Althusius
famlia at o Estado, este sendo o mais abrangente. O Direito Natural obtido da Bblia
(Direito Divino revelado) e da razo humana.
1.5 Hobbes
O Homem, por sua natureza, segundo Hobbes (1997) um ser mau e anti-social.
um ser que cr apenas na fora, na idia de que tudo lhe pertence e que pode fazer
tudo o que bem entender. Por isso os homens vivem em permanente conflito uns com
os outros o Homem lobo para o Homem, homo homini lupus. E no se pense que
essa condio humana seja algo que existe apenas nos homens dos albores da vida da
Humanidade sobre a Terra; no, uma situao que se manifesta no Homem toda vez
que, numa sociedade, h guerra civil, ou em que o Estado perde o seu poder. Nessa
situao, no h nenhum Direito; nessa guerra s imperam dois princpios: a fora e a
astcia. Uma s idia guia os homens: a de conservar a prpria vida, no importando
os meios.
102
Mas essa mesma situao acaba por instilar nos homens a idia de buscar a
paz, pois na guerra podem encontrar a morte. A natureza humana trabalhada por um
instrumento ainda mais forte do que a sua agressividade: o instinto da conservao da
vida. E alm do instinto tem a inteligncia.
A idia de buscar a paz, ditada pela prpria natureza humana, uma Lei Natural
fundamental. Dela defluem outras leis, que expressam como deve ser a conduta
humana para viver e conservar a paz, e favorecer todos os que vivem em sociedade:
respeito propriedade, respeito aos contratos, respeito s liberdades individuais etc.
Estas ltimas leis constituem os direitos naturais do Homem.
etc. Mas eles s valem, no por serem naturais, mas porque postos ou impostos
positivados pelo Estado.
Mas se a prpria natureza humana que faz ver tudo isso, por que no a
executa, desde o incio, esse plano? Por que cai no estado natural, e no entra desde
logo no estado civil? porque os homens no so como as abelhas e as formigas, que
cumprem automaticamente os impulsos naturais. Os homens so livres, e mais
dominados por suas paixes do que por sua razo. Da a necessidade de uma
autoridade mais forte do que tudo, que infundada no terror, aplique penas aos homens:
Hobbes a denominou de Leviat o mais poderoso dos monstros da terra, segundo a
Bblia.
1.6 Locke
Ora, para impedir esses males, para assegurar que os direitos naturais de
todos sejam respeitados, para possibilitar que todos desfrutem da liberdade, da
igualdade, da segurana, na existncia, que os homens fundam o Estado. Este, sim,
nasce de um contrato social, que estabelece a finalidade, a estrutura e as condies de
atividade do Estado.
O Estado promulga leis (Direito Positivo), mas estas no passam nem podem
passar de mera positivizao e garantia do Direito Natural. Como ningum pode
transmitir mais direitos do que tem o Estado no tem poder arbitrrio sobre a vida, a
liberdade e os haveres dos cidados, pois no estado de natureza os indivduos no
tinham esse Direito uns em relao como os outros, e ademais a cada indivduo a
Natureza deu Direitos apenas para a prpria conservao. O Poder Legislativo no tem
mais poderes do que os que tm os cidados que o criam, e que a Lei Natural indica.
As leis devem ser certas, gerais e publicadas. S podem ser aplicadas por juzes pr-
constitudos, e eleitos pelo povo.
1.7 Spinoza
Quando que se pode dizer que um ser tem a plenitude da existncia? Quando
ele no depende de nenhum outro para existir ou ser; quando tem em si mesmo, por
assim dizer, a causa de sua existncia. Ora esse ser Deus s; s ele tem a existncia
absoluta, perfeita. Tudo o mais depende dele para existir. Logo, so criados por Deus. E
mantidos por ele na existncia. Portanto, participam de alguma forma de Deus. Esse
o laivo dito pantesta de Spinoza.
descaminhos e conflitos, pois os homens tendem a usar mais das suas paixes do que
da sua razo, e da o predomnio da fora.
1.8 Pufendorf
O Direito Natural no pode ter por base a religio, mas s a razo, pois as
religies variam de pas a pas. Direito Natural e Teologia so coisas diferentes: aquele
obra da Razo, esta, obra da Revelao Divina; aquele trata de coisas terrenas, esta,
das coisas do cu; aquele cuida das aes externas dos homens, esta, das aes
internas.
1.9 Leibniz
razo ou inteligncia, porque, sob certo aspecto, ela compe um todo unitrio do
saber pode fornecer conhecimentos a respeito das relaes entre as diversas partes da
realidade umas com as outras.
Esse modo de ver a realidade e o saber humano que explica o que Leibniz
tentou fazer em sua vida, nos diversos campos tericos e prticos. Sonhou com uma
cincia universal. Acreditou na possibilidade da existncia de uma Humanidade una e
pacfica. Tentou unirem catlicos e protestantes.
1.10 Thomasius
A finalidade de toda a atividade humana obter uma vida longa e feliz; e isso o
Homem pode alcanar se obedecer aos preceitos de conduta que lhe so ditados pela
razo ou inteligncia humana.
quais dizem respeito ao que honesto decoroso e justo. O Direito Natural, no sentido
estrito, compreende apenas as regras de conduta relativas prtica do que justo.
O fim do saber achar que o que til para o ser humano. Ora, o instrumento do
saber ou cincia o pensamento. De modo que a liberdade de pensamento condio
essencial da criao e desenvolvimento das cincias e das coisas teis para os
homens.
111
1.11 Vico
Segundo Huisman (2004), Vico diz que os seus antecessores no tiveram uma
visa acertada dele, ao exporem-no, sempre, como algo tirado da razo humana. Dessa
forma, ficaram esquecidos os momentos anteriores razo, e, at, a origem do Direito
Natural. natural aos homens ter o Direito: este o regulador da vida dos povos, pois
estrutura as suas sociedades. Est presente na Histria, pois, desde as origens,
manifestando-se sob a forma de costumes. A variabilidade sob a qual se vai
manifestando, traduz apenas a concretizao ou realizao, nas formas histricas
particulares, de algo maior, sempre presente, universal a Justia.
1.12 Wolff
, pois, uma Lei Natural que o Homem tenha uma conduta que aperfeioe a sua
natureza, e evite os atos que a podem prejudicar. Ora, se tem de realizar esse objetivo,
o Homem tem Direito aos meios que possibilitem alcana-los: o Direito Natural, que
tem origem, assim, na Lei Natural.
Segundo Huisman (2004), Wolff pensava que a natureza humana era universal e
imutvel, de modo que a Lei Natural, que a governa, universal e imutvel. E os
direitos naturais, que essa lei assegura como meios relativos alcancem do fim da Lei
so tambm universais e imutveis. Acreditava por isso Wolff que era possvel
deduzir, com um rigor matemtico, da Lei Natural todos os direitos naturais relativos
conduta do Homem nesta vida, tendo em vista os meios para alcanar o seu fim.
113
1.13 Montesquieu
A Escola do Direito Natural viveu nos sculos XVI e XVIII de nossa era, na
Europa; e certo modo de compreender o Direito Natural, que foi defendido por um
grupo de pensadores desse perodo histrico.
A Escola empreendeu fazer o mesmo com o Direito Natural. Tomou como base
de suas investigaes a natureza humana mas uma natureza idealizada, perfeita, fora
do tempo e do espao. Concentrou-se em estud-la mediante o uso exclusivo da pura
razo lgica e dedutiva caindo num exagerado racionalismo. Faziam total abstrao
do que acontecia no curso da histria, da diversidade das coisas e seres, e das
modificaes que ocorrem no evoluir dos fatos.
114
Ironicamente, o Direito Natural dessa Escola, com tais defeitos, que muitos
autores tm como sendo o autntico Direito Natural, e o rejeitam, fundadamente.
1.15 Rousseau
1.16 Kant
1) O Direito Natural - Com ele que aparece a noo do meu jurdico, o qual
se caracteriza pelo fato de eu ter posse de algo: a posse d Direito ao possuidor. Para
haver posse impe a todos os demais que se abstenham de ofend-la. O meu jurdico
, assim, condio lgica do Direito subjetivo e da coao ou sano possveis. Mas o
estado de natureza de juridicidade provisria ou precria: no h juzes nem
autoridade que deles dimane.
116
2) O estado civil todavia, o estado de natureza condio lgica, por sua vez,
do estado civil. Com efeito, a posse d Direito a pretender o respeito dos outros quanto
ao meu jurdico, e para se assegurar isso se torna necessrio o advento do Estado,
com a sua legislao e autoridade: o que era, no estado natural, precrio ou provisrio,
torna-se peremptrio ou garantido, no estado civil. Mas a sociedade civil, como se v
no cria o neum, apenas o assegura: a natureza e a sociedade natural que indicam e
determinam o Direito Natural. O estado tem, pois, como razo de ser a defesa coativa
dos Direitos dos seus membros. Os Direitos subjetivos preexistem ao Estado.
1.17 Pestalozzi
1.18 Hegel
1.19 Herbart
Spencer tira de seu sistema positivista uma concepo do Direito Natural diversa
das at agora examinadas. Usa da teoria da Evoluo para explicar a realidade. Ele
considera que tudo evolui; e assim se faz e vai evoluindo o mundo: do simples ao
complexo, do homogneo ao heterogneo, do desorganizado ao organizado. Ele
assevera ainda que o Direito no , pois, feito pelo Estado. produzido pela evoluo
natural das sociedades humanas o Direito Natural. Esse Direito atual como modelo
para o Direito que o Estado faz: indica como deve ser o Direito que .
2.2 Stammler
Ele viveu numa poca plena mar do Positivismo Jurdico. Por Positivismo
Jurdico entende-se a concepo de que s Direito o conjunto de normas
Ordenamento Jurdico posto por um legislador humano. a poca em que so
triunfantes as doutrinas que se abeberaram dessa concepo: a Dogmtica Jurdica, a
Escola de Exegese, a Teoria Geral do Direito. Stammler desencadeia um ataque ao
122
2.3 Bergson
Bergson tratou dos temas ticos e religiosos em sua ltima obra Ls Deux
Souces de la Morale et de la Realigion, de 1932. A expe a sua concepo do Homem
e da sociedade, e desse quadro que se extraem as linhas bsicas do Direito Natural.
Um dos pontos mais importantes do pensamento de Henri Bergson, nessa rea, a
sua concepo de que a Democracia longe de ser apenas um mero punhado de
frmulas jurdicas algo que tem os seus alicerces na estrutura do ser do Homem.
No possvel alicerce mais profundo, nem mais slido.
Bergson (1976) considerava ainda que a estrutura do Direito Natural deve refletir,
ao mesmo tempo, a abertura presente, do indivduo e da sociedade, e possibilitar,
sempre, a abertura no futuro por vir: a vida inova, e progride. Tal estrutura, com tal
finalidade, s a Democracia o sistema jurdico democrtico a tem e assegura. E ela
s sobrevive enquanto permanece aberta.
Bergson (1976) afirmava que o Direito Natural nada tem de preciso, uniforme e
obrigatrio, capaz de se impor inteligncia de todos e de levar todos a respeit-la e
aplic-lo na prtica. Da as crticas e impugnaes totais de que tem sido
constantemente, objeto, especialmente nos dias atuais. Essas crticas, que pretendem
fundamentar a rejeio do Direito Natural, acham-se compendiadas, sobretudo, em
trabalhos de Hans Kelsen e Norberto Bobbio.
2.4 Dewey
2.5 Gny
afirmava que "a interpretao visa extrair do texto legal a plenitude das normas jurdicas
nele contidas, com o fim de alcanar-se uma adaptao a mais perfeita possvel s
circunstncias da vida social" (LIMA, 1980), adotando o critrio clssico de
interpretao.
Assim sendo, o jurista no pode lidar com o Direito Positivo, que quem lhe d
acesso s relaes concretas da vida humana social, e deve por isso ser a fase
profunda da organizao jurdica positiva. Alis, o subttulo da primeira obra de Gny
O irredutvel Direito Natural.
2.6 Renard
Observa Renard que do Direito Natural no se pode esperar muito. O que quer
dizer que com ele no se podem resolver questinculas do quotidiano, assim como
no se podem resolver questes de grandes temas pois escapam competncia do
Direito Natural, por vezes, aspectos importantes dessas questes, e preciso recorrer
a outros ramos do conhecimento.
Del Vecchio (1959) entende que a natureza humana uma natureza teolgica ou
finalista. uma natureza que busca fins, usando de sua razo e liberdade. Tendo tais
qualidades, a natureza humana faz com que o Homem esteja colocado como o ponto
mais alto na escada dos seres do Universo. neste nico sujeito pensante, o qual,
mediante as formas a priori, ou estruturadora do seu esprito, modela e ordena os
dados do mundo exterior, com que entra em contato, e assim elabora o conhecimento
que deles tem, e que serviro de base sua ao prtica. As formas ou estruturas
usadas pelo conhecimento humano so anteriores, e, alis, prvias ou pressupostas
pelo conhecimento; e provm do esprito ou conscincia que conhece, uma vez que,
128
2.8 Radbruch
2.9 Kaufmann
claro que se dizem no: os princpios que estabelecem que a conduta dos homens
deva ser justa, respeitadora dos Direitos que nascem da natureza humana.
2.10 Messner
Quanto mais uma norma moral contraria aquilo que desejamos fazer,
tanto mais estaremos propensos a acreditar que o preceito no decorre
da natureza humana, mas se trata de uma imposio divina arbitrria: a
norma no teria fundamento racional, mas apenas teolgico.
(MESSNER, 1970, p. 116).
O Direito Natural tutela, pois, o que til existncia humana. til ao Homem
aquilo que permite sejam realizados os fins desse existente. Messner (1970) os
denomina de fins existenciais pois so tirados da realidade mesma da existncia
ocorre a existncia humana.
2.11 Maritain
Para Maritain (1952) todas as coisas, que existem neste mundo, tm o seu modo
prprio de ser: o que chamamos de natureza, ou essncia, ou estrutura ontolgica da
coisa, ou ente. As coisas ou entes s podem existir pelo modo como lhes permite a sua
natureza. A vida do Homem se desenrola da maneira como lhe permite a sua natureza
prpria a natureza humana. No pode existir pelo modo como lhes permite a sua
natureza. No pode existir como mineral, nem como vegetal etc. Maritain assevera que
a Lei Natural de cada tipo de ser no outra seno a indicao da maneira como deve
atuar cada ser, coisa ou ente, a fim de tornar efetiva a sua natureza, desenvolv-la, e
lev-la ao seu fim prprio. A Lei Natural indica, por assim dizer, qual o funcionamento
normal de cada ser. Quando desobedece ao roteiro traado pela Lei Natural, o ente
est indo contra a sua natureza, deixa de dar melhor de si e se prejudica.
Maritain (1952) afirma que a Lei Natural uma mensagem irradiada pela
natureza prpria do Homem e est por isso mesmo, toda contida na natureza humana.
133
Mas isso no quer dizer que a Humanidade, desde o seu incio, olhou para a sua
natureza, e a leu, por inteiro, toda a Lei Natural, na parte que lhe dizia respeito, com a
indicao perfeita de como deviam os homens comportar-se corretamente em cada
situao da vida, pelos sculos dos sculos. Nem a inteligncia humana to
poderosa, nem a Lei Natural um Cdigo pr-escrito para tudo. Mas o Homem tem, no
modo como est constituda a sua natureza peculiar, o elemento em que pode descobrir
as respostas s pergunta que se faam a propsito do que que Natureza recomenda
que se deva fazer numa dada situao da vida.
A Lei Natural do Homem , pois, algo permanente e imutvel, sob certo aspecto;
a sua concentrao no Homem, cuja essncia, ou natureza bsica, jamais destruda
ou tomada mutante por sua existncia; e, ao mesmo tempo, dotada de contedos
variveis e progressivos, devidos s situaes e aos conhecimentos novos.
2.12 Kelsen
Kelsen (2001) conclui o seu exame crtico das teorias do Direito Natural. Eis as
suas prprias palavras:
O que oferece aos homens essa teoria de Kelsen sobre o Direito e a Justia
um mundo em que a idia de Justia de um diferente da idia de Justia de outrem, e,
assim, para todos os indivduos entre si: uma sociedade desunida perante os laos de
uma Justia. Mais ainda, uma sociedade em que no h sequer a esperana do
reconhecimento do Direito e da Justia prprios por outrem, que tem outra idia do
Direito e da Justia. Assim se entende que seja necessria a ameaa da fora e da
coao para que os indivduos obedeam ao Direito e Justia estatudos pelo Poder,
e que no correspondem idia de Justia e Direito daqueles. Por isso Kelsen s
poderia ser adepto, mesmo, de uma teoria do Direito Normativo, ou coativo, no qual a
primeira regra (a sua norma primria) s poderia ser a que se cifra em estabelecer a
ameaa da coao.
Tal viso estilhaada do Direito e da Justia parece ser o quanto basta para ser
rejeitada. Uma viso do Direito e da Justia como algo radicalmente diferente e
contraditrio em todas as suas partes, entra em conflito com a realidade mesma das
coisas: uma casa dividida no na sua substncia dspares e contraditrios: uma casa
dividida no se mantm de p. E como tal a realidade, s pode ser indecisa a teoria
de Kelsen, que a nega, ou a prope contraditria.
135
Se o Homem no tem natureza prpria que o faz ser Homem, e, cabe falar em
teorias certas ou erradas, lgicas ou contraditrias do Direito Natural, pois nesta
hiptese no h um ponto de referncia, que permita aferir da sua verdade ou erro.
Se o Homem tem uma natureza viscosa, isto , que lhe permite vestir s
naturezas de todos os seres, animais, vegetais, minerais, humanos, divinos - ento
vo todo o trabalho crtico de Kelsen, pois por definio todas e quaisquer teorias do
Direito Natural so verdadeiras, e o Direito e o Torto, a Justia e a Injustia so irmos
iguais e unidos.
Se o Homem tem uma natureza prpria que o faz ser Homem e, pois, diferente
dos seres dotados de outras naturezas -, ento s uma teoria do Direito Natural certa,
e s uma se aplica, com adequao, a essa natureza. As divergncias entre as teorias
apenas mostram a dificuldade, que h em relevar todo o corpo de princpios do Direito
Natural. Essas divergncias no significam que tais princpios ou regras no existam na
natureza do Homem. Menos ainda significam a impossibilidade de alcan-los. Na
verdade, outra coisa o que a realidade da Histria mostra: l onde foi obtida, a
aplicao do Direito Natural trouxe os maiores benefcios aos homens justamente
porque liberou e coadjuvou a sua natureza.
Isso equivale a dizer o seguinte: o Homem um ser; para saber como ele deve
ser em sua conduta, a fim de realizar bem o seu ser, de nada adianta consultar o seu
ser, (natureza humana), pois este nada pode ensinar a esse respeito e, isso, porque,
segundo Kelsen, de seu ser (natureza humana), no posso deduzir o que ele deve ser.
137
Kelsen admite o dever se, a norma, o valor jurdico. O que no admite que
essas coisas possam ser deduzidas, ou extradas, do ser (natureza humana).
A opinio de Kelsen no parece clara. Pois se o dever ser no pode vir do ser,
vir do no-ser, do nada? Mas esse outro-ser , tambm, ser, que ser, nem do no-
ser, nem de outro-ser, tem-se que o dever-ser no vem. Ento, no h Direito, que
dever ser, norma?
2.13 Bobbio
Que o Direito Positivo teria substitudo o Direito Natural no espao por este antes
ocupado, s indicaria sucesso, no superioridade, pois o mais recente no equivale
amais valor. Indicaria, tambm, que, no momento anterior, o Direito Natural, teve
eficcia prtica o que contradiz a objeo (1) supra de Bobbio. A substituio do
Direito Natural pelo Direito Positivo pode ter atendido a uma necessidade prtica da
civilizao moderna: incalculvel o nmero de normas de contedo apenas
tecnolgico portanto indiferentes ao Direito Natural (p.ex.: trafegar pela mo direita ou
pela esquerda) que o Direito Positivo vem tendo de incorporar. Por outro lado,
crescente a massa de direitos naturais do Homem que o Direito Positivo (Constituio e
leis) tambm vem incorporando, como se sabe. E no de esquecer que a nossa
civilizao vive em regime de urgncia (accelration de Lhistoire), mais fcil legislar
pela vontade do que pela Razo.
Tudo isso est longe de indicar que o Direito Positivo tenha melhor contedo do
que o Direito Natural, nem que o Direito Positivo no possa estar veiculando matrias
recebidas do Direito Natural: o que so os Direitos do Homem, do Cidado e do
indivduo seno matrias tiradas da natureza humana? Pode-se dizer que os diversos
ramos do Direito Pblico sobretudo o Direito constitucional, o Direito Internacional, o
Direito Distributivo tm crescido primacialmente pelo aumento, neles, de exigncias
da natureza humana. Qual, pois, o aumento de espao de natureza jurdica obtido pelo
Direito Positivo? Ora, sob esse aspecto qualitativo, e no quantitativo, que deve ser
apreciado o tema.
O dever ser o Direito justo tirado da natureza humana -, que o Direito Natural
nos ensina, no serviria para os nossos dias, que teriam como valor mximo e
orientador a Cultura e a Civilizao, e no a Natureza? Ora, a cultura e a civilizao
contempornea no se caracterizam, precisamente, por serem, em grande parte, obra
construda pela Tcnica, que explora a Natureza? Depois, onde est escrito que cultura
e civilizao no podem ter como finalidade o servio da pessoa humana? Os fatos
mostram, na verdade, o contrrio do que pretende Bobbio: as sociedades atuais que
esto na ponta da cultura e da civilizao as grandes democracias de verdade no
so as que esto ampliando, cada vez mais, o servio em favor do indivduo humano,
segundo a natureza deste? H alguma dentre elas que, em sua Constituio, haja
inscrito outra finalidade de que no essa?
O que decide o sentido do exerccio do Direito, o rumo que ele segue. O campo
do Direito no est avanando, em suas partes mais novas, nessas Democracias, no
rumo da proteo at mesmo da Natureza extra-humana, a mineral, a vegetal, a animal,
em benefcio de toda a espcie humana? No so as exigncias mesmas das
existncias da espcie humana que esto impondo a criao desses novos Direitos,
que as ocupam com as coisas da me Natureza?
2.14 Reale
J Motta (1997, p.51) faz uma anlise dos diversos sentidos da palavra Direito e
demonstra que eles correspondem a trs aspectos bsicos, discernveis em todo e
qualquer momento da vida jurdica: um aspecto normativo (o Direito como
ordenamento e sua respectiva cincia); um aspecto ftico (o Direito como fato, ou em
sua efetividade social e histrica) e um aspecto axiolgico (o Direito como valor de
justia).
puros quadros formais ordenadores e modelares, dentro dos quais vo sendo postos e
ordenados todos e quaisquer contedos, ou matrias, que vm das experincias, e que
digam respeito a uma dada forma, ou categoria. Esses contedos, ou matrias, podem
at se contraditrios entre si. (No o que acontece com a Lei jurdica, forma dentro da
qual o legislador positivo pe os contedos que quer?) Para esta concepo
transcendental pura, o Direito Natural o conjunto das puras formas, ou categorias, do
Direito que se encontra em toda e qualquer experincia jurdica, e cujo contedo
varivel e mutvel, ao sabor dos tempos e lugares. Esta concepo transcendental
formal que d nascimento do Direito Natural de contedo varivel.
Como ocorre isso? que a prtica da vida jurdica, comandada pelas categorias
e valores prprios do Direito, vais fazendo com que os homens vo tomando
conscincia de que, na realidade da vida, existem no s formas, mas, sobretudo
valores jurdicos, ou seja, bens, ou coisas boas, sem as quais no haveria sequer
Direito e Justia: a dignidade da pessoa humana, os Direitos do Homem, a sociedade, a
comunidade das naes etc. Uma vez descobertos, esses valores se mostram
irrefutveis e irreversveis (exemplo: a liberdade do pensar um Direito de todo ser
humano).
Visto o Direito Natural por esse ngulo, Reale (1984) observa que ele se compe
de duas camadas de regras ou princpios: a) os princpios imediatos, que lhe
constituem o cerne, e dizem respeito sociabilidade e pessoa; b) os princpios
mediatos, que ligam os imediatos s circunstncias variveis dos tempos e dos lugares.
Fica assim, clara a definio de Direito Natural enunciada ao incio: condio
transcendental, porque anterior experincia prtica; lgica, porque imprime ordem,
estrutura e sistema a essa experincia; axiolgica, porque vai alm do formal, e
desvenda conscincia humana, por ocasio da experincia vivida, a presena de
valores (bens da vida) bsicos, sempre presentes em toda experincia histrico-jurdica
possvel, tcita ou expressamente.
2.15 Kohlberg
***
Enquanto na Idade Moderna o Direito Natural foi visto como direito racional,
estabelecendo que na razo humana estaria a origem de todos os princpios do Direito
Natural ou o direito justo, na Idade Contempornea, encontra-se o sentimento jurdico e
o direito natural varivel iniciado por Stammller.
antiga filosofia grega cosmolgica, determinada pelo estoicismo fundado por Zenon que
colocava a Natureza no centro do sistema filosfico; O pensamento cristo primitivo,
diante do Direito Natural surgiu do estoicismo e da jurdica romana gerando assim a
distino entre o Direito Natural absoluto (Direito ideal) e relativo (princpios adaptados
natureza humana); Scrates, Plato e Aristteles sistematizaram tais pensamentos
influenciando a concepo de Direito Natural da antiga Roma;
Na idade mdia a maioria dos autores concorda que, na Idade Mdia, o Direito
Natural era visto como uma manifestao da vontade de Deus. O Direito Natural era
considerado superior ao Direito Positivo, provavelmente devido a uma concepo
inspirada pelo Cristianismo. Somente a partir de Grcio em 1625 no foi mais entendido
desta maneira, vinculando-se razo.
Por outro lado, qual seria a viso de estudantes do Curso de Direito a respeito
do Direito Natural?
GOIS DESTAQUE
PARA A CAPITAL:
GOINIA
148
CAPTULO V
contedo das mensagens. No quer saber apenas "o que se diz", mas "o que se quis
dizer" com tal manifestao. Outro elemento que define a anlise de contedo que se
trata de "um conjunto de tcnicas" para captar a mensagem transmitida.
codificao, sendo feita a escolha pela unidade temtica e pela unidade de contexto.
Logo aps, definiu-se as categorias e a classificao dos seus contedos, as
categorias, as subcategorias e um exemplo da fala de algumas das participantes.
Foi fornecida a eles uma folha numerada contendo uma questo norteadora.
Todos concordaram em participar do estudo.
a) O Direito Natural inerente essncia humana (D1, D4, D5, D7, D8, D9,
D10);
b) O Direito Natural imutvel (D4, D5, D6, D8, D9);
c) O Direito Natural a base para o Direito Positivo, mas difere deste (D1, D5,
D6, D8, D10);
d) O Direito Natural tem cunho religioso (D2, D3).
NMERO
152
Ao se observar nas falas dos sujeitos que afirmar ser o Direito Natural algo que
assegurado ao ser humano pelo simples fato de existir, aquele que emana da
Natureza, anterior ao Homem, inerente pessoa humana, que existia entes do
Homem, que se compe de princpios inerentes prpria essncia humana, que faz
153
De acordo com Kelsen (2001), o Direito, para a sua apreenso e realizao, tem
de contar com a interveno de uma conscincia cognoscente capaz de emergir acima
do plano dos fatos histricos, para, assim, apreender intencionalidades e contedos
espirituais (supra-histricos) intraduzveis em termos de estruturas lgicas rigorosas.
Dessa forma, o conhecimento do Direito faz apelo experincia espiritual vivida,
participao do todo humano do suppositum cognoscens, e seria absolutamente
inacessvel a um intelecto transcendental desencarnado.
NMERO
SUBCATEGORIAS DE AFIRMAES RELEVANTES DEPOENTE
AFIRMAES
O Direito Natural (...) independe da D4
vontade humana, invarivel no
tempo e no espao.
O Direito Natural 5
imutvel
NMERO
SUBCATEGORIAS DE AFIRMAES AFIRMAES RELEVANTES DEPOENTE
Diferente do Direito Positivo, que D3
tem origem no Estado. um
Direito constitudo pelo ente estatal
e ele regulamenta a relaes
sociais, bem como o prprio
Estado.
156
A viso do Direito Natural abordada pelos acadmicos foi demonstrada por meio
de suas falas, ao se referirem ao Direito Natural como a base para o Direito Positivo, no
entanto, percebe-se que compreendem a diferena entre eles, conforme foi possvel
verificar no quadro.
Direito Positivo aquele que, segundo Kelsen (2001), pergunta pelo fundamento
de validade do Direito Positivo, quer dizer, se e por que uma ordem jurdica positiva
vale, e d a esta pergunta uma resposta categrica, ou seja, absoluta (incondicional),
j afirmando que ela vale porque o seu contedo corresponde ao contedo do Direito
Natural e, portanto, justo, j afirmando que ela no vale, porque o seu contedo
contradiz o contedo do Direito Natural. O fundamento de validade do Direito Positivo
157
NMERO
SUBCATEGORIAS DE AFIRMAES AFIRMAES RELEVANTES DEPOENTE
O Direito Natural funda-se em D2
discursos metafsicos. Outras
vezes religiosos, tambm
carregados de moralidade, sendo
apresentados (justia divina)
como norteador para a criao
de leis que querem ser justas.
158
Percebe-se, nas falas dos sujeitos ao afirmarem que O Direito Natural funda-se
em discursos metafsicos, em princpios universais so religiosos, ou em explicaes
advindas do conhecimento teolgico, e que surgiu a partir da natureza teolgica,
cosmolgica dos deuses, uma discrepncia entre os demais, contudo de igual valor
para a anlise do presente estudo.
regulam a conduta humana, normas essas postas por atos humanos e que so global e
regularmente eficazes portanto, o Direito Positivo.
emprica e uma esfera transcendente, cujo esquema clssico a Teoria das Idias de
Plato e que, como dualismo do Aqum e do Alm, do Homem e de Deus, est na base
da teologia crist. A teoria idealista do Direito tem em contraste com a teoria realista
do mesmo Direito um carter dualista.
Este princpio ao que vulgarmente se chama a norma das aes. E que esta
no pode ser outra seno a vontade de Deus elegantemente o mostra Heincio na
forma seguinte. A norma das aes humanas deve ser reta, certa e permanente. Esta
ou h de estar fora do Homem ou dentro dele. Dentro do Homem no pode estar,
porque o entendimento, a conscincia e a vontade, que so as nicas normas que se
pode achar no interior do Homem. Para se buscar fora do Homem, h de se refletir que
esta norma vem junta com uma obrigao externa de se conformar com ela; e que esta
obrigao h de ser posta por um ente a quem se reconhea superior, e no o h,
seno Deus; logo, a vontade de Deus que a norma ou o princpio de ser das aes
humanas (GONZAGA, 2004).
O princpio de conhecer uma regra tal que, posta ela, logo se pode conhecer o
que se proibido ou mandado por direito da Natureza.
edifcio permanente; claro, porque sendo o Direito Natural til e necessrio a qualquer
pessoa, quer seja douta, quer seja indouta, ele deve acomodar capacidade de todos;
adequado, porque sendo ele uma regra que se possa mostrar quanto mandado ou
proibido, no haver uma s concluso ou limitao, que legitimamente se no deduza
dela. Do que se colige que a exposio das regras particulares no deve ser outra coisa
mais do que a explicao do seu princpio; maneira do crescimento de uma planta,
que no outra coisa mais do que ir-se desenrolando a raiz ou a semente (GONZAGA,
2004).
Quando do tratamento dos dados coletados, uma limitao diz respeito a prpria
histria de vida do pesquisador, influindo em sua interpretao. Entretanto, procura-se
certo distanciamento, embora se admita a inexistncia da neutralidade cientfica.
Feita a anlise individual de cada tabela, como descrito acima, ser realizada
uma comparao entre os dados das duas tabelas em anlise.
165
Quadro 1-A
Faixa etria dos alunos do 1 ano do Curso de Direito de uma Universidade Brasileira em 2007.
Quadro 1-B
Faixa etria dos alunos do 5 ano do Curso de Direito de uma Universidade Brasileira em 2007.
De 21 a 30 anos 54 57,44%
De 31 a 40 anos 16 17,02%
De 41 a 60 anos 14 14,89%
Acima de 61 anos 0 0%
Total 94 100%
Fonte: Inqurito
Percebe-se, que a faixa etria dos alunos do 5, como representa o quadro 1-B,
apresenta-se entre os 21 e 30 anos. Demonstrando assim que, segundo os dados
pesquisados, os estudantes do curso de Direito iniciam a graduao at os 20 anos e
concluem at os 30 anos.
Quadro 2-A
Quadro 2-B
Ao se comparar o quadro 2-A com o quadro 2-B evidente que houve uma
mudana no perfil dos estudantes, na fase de concluso do curso, a maioria dos alunos
pertence ao sexo feminino (74,46%).
168
Quadro 3-A
Alunos do 1 ano do Curso de Direito de uma Universidade Brasileira em 2007 que j ouviram ou
no falar a respeito do Direito Natural.
De acordo com o quadro 3-A, 83,73% dos alunos j ouviram falar em Direito
Natural.
Como se pode notar, a grande maioria dos estudantes descritos no quadro 3-A j
ouviram falar em Direito Natural, mas ser que compreendem a importncia da
matria? O Direito Natural no algo para ser decorado, mas sim, compreendido,
debatido, deve-se convidar o estudante a expor, treinar os argumentos e pensar sobre o
que realmente o Direito Natural e, no apenas, conformar-se com opinio ou
consenso sobre o tema.
Quadro 3-B
Alunos do 5 ano do Curso de Direito de uma Universidade Brasileira em 2007 que j ouviram ou
no falar a respeito do Direito Natural.
J ouviu falar em Direito Nmero de alunos Porcentagem (%)
Natural?
Sim 74 78,72%
No 20 21,27%
Total 94 100%
Fonte: Inqurito
Tal realidade mostra que a didtica do ensino do Direito Natural est em crise,
precisa ser repensada.
Quadro 4-A
Quadro 4-B
De acordo com o quadro 4-B, 67,56% dos alunos do 5 ano do curso de Direito
que j ouviram falar sobre Direito Natural, conhecem algo sobre o tema h anos. Mas,
uma parcela relevante, totalizando 32,42% teve conhecimento do assunto h pouco
tempo (5,4% - h dias; 21, 62, % - h semanas; 5,40% - h meses), o que sugere que
nos primeiros anos do curso este assunto no foi devidamente abordado.
Quadro 5-A
Quadro 5-B
Por sua vez, entre os alunos do 5 ano de Direito, 51,35% ouviram falar a
respeito do Direito Natural numa primeira vez pela Universidade, sendo que uma
parcela representativa 48,69% ouviu o assunto de outras fontes (18,91% - famlia;
5,40% - amigos; 24,32% - livros).
Quadro 6-A
Quadro 6-B
Cumpre afirmar que o Direito Natural no apenas existe, como recupera e renova
um legado clssico , sobretudo, uma preocupao pela Justia e o ressurgir de um
mtodo para procur-la (CUNHA, 2002).
Quadro 7-A
Abstenes 5 5,81%
Total 86 100%
Fonte: Inqurito
Quadro 7-B
Quadro 8-A
Alunos do 1 ano do Curso de Direito de uma Universidade Brasileira, em 2007, que
responderam se o Direito Natural imutvel.
O Direito Natural Nmero de alunos Porcentagem (%)
imutvel.
Discordo totalmente 6 6,97%
Discordo 20 23,25%
No concordo nem discordo 27 31,39%
175
Concordo 21 24,41%
Concordo totalmente 7 8,14%
Abstenes 5 5,81%
Total 86 100%
Fonte: Inqurito
Quadro 8-B
Alunos do 5 ano do Curso de Direito de uma Universidade Brasileira, em 2007, que
responderam se o Direito Natural imutvel.
O Direito Natural Nmero de alunos Porcentagem (%)
imutvel.
Discordo totalmente 14 14,89%
Discordo 22 23,40%
No concordo nem discordo 12 12,76%
Concordo 16 17,02%
Concordo totalmente 8 8,51%
Abstenes 22 23,40%
Total 94 100%
Fonte: Inqurito
176
Como se pode observar, tanto entre os alunos do 1 ano como entre os alunos
do 5 ano do curso de Direito, existe uma dvida sobre a imutabilidade do Direito
Natural.
Quadro 9-A
Alunos do 1 ano do Curso de Direito de uma Universidade Brasileira, em 2007, que
responderam se o Direito Natural a base para o Direito Positivo, mas difere deste.
O Direito Natural a
base para o Direito Nmero de alunos Porcentagem (%)
Positivo, mas difere
deste.
Discordo totalmente 6 6.97%
Discordo 9 10,46%
No concordo nem 21
discordo 24,41%
Concordo 38 41,18%
Concordo totalmente 9 10,46%
Abstenes 3 3,48%
Total 86 100%
Fonte: Inqurito
179
O quadro 9-A traz a seguinte afirmao O Direito Natural a base para o Direito
Positivo, mas difere deste, as respostas dos alunos do 1 ano foram as seguintes:
51,64% concordaram (10,46% - concordo totalmente; 41,18% - concordo); 17,43%
discordaram (6,97% - discordo totalmente; 10,46% - discordo); 27,89% no tinham uma
opinio formada sobre o assunto (3,48% - abstenes; 24,41% - no concordo, nem
discordo).
Quadro 9-B
O Direito Natural a
base para o Direito Nmero de alunos Porcentagem (%)
Positivo, mas difere
deste.
Discordo totalmente 2 2,12%
Discordo 0 0%
No concordo nem 10
discordo 10,63%
Concordo 46 48,93%
Concordo totalmente 12 12,76%
Abstenes 24 25,53%
Total 94 100%
Fonte: Inqurito
Quadro 10-A
Quadro 10-B
Este princpio ao que vulgarmente se chama a norma das aes. E que esta
no pode ser outra seno a vontade de Deus elegantemente o mostra Heincio na
forma seguinte. A norma das aes humanas deve ser reta, certa e permanente. Esta
ou h de estar fora do Homem ou dentro dele. Dentro do Homem no pode estar,
porque o entendimento, a conscincia e a vontade, que so as nicas normas que se
pode achar no interior do Homem. Para se buscar fora do Homem, h de se refletir que
esta norma vem junta com uma obrigao externa de se conformar com ela; e que esta
obrigao h de ser posta por um ente a quem se reconhea superior, e no o h,
seno Deus; logo, a vontade de Deus que a norma ou o princpio de ser das aes
humanas (GONZAGA, 2004).
O princpio de conhecer uma regra tal que, posta ela, logo se pode conhecer o
que se proibido ou mandado por direito da Natureza.
que no outra coisa mais do que ir-se desenrolando a raiz ou a semente (Gonzaga,
2004).
Quadro 11-A
O Direito Natural no
depende de Lei ou de Nmero de alunos Porcentagem (%)
normas.
Discordo totalmente 3 3,48%
Discordo 5 5,81%
No concordo nem 7
discordo 8,13%
Concordo 44 51,16%
Concordo totalmente 21 24,41%
Abstenes 6 6,97%
Total 86 100%
Fonte: Inqurito
187
Quadro 11-B
Alunos do 5 ano do Curso de Direito de uma Universidade Brasileira, em 2007,
que responderam se o Direito Natural depende ou no de lei e normas.
Quadro 12-A
188
Quadro 12-B
Quadro 13-A
Quadro 13-B
Quadro 14-A
Alunos do 1 ano do Curso de Direito de uma Universidade Brasileira, em 2007,
que responderam se o Direito Natural, sendo inerente pessoa humana,
indelvel, inalienvel e jamais se apagar.
Discordo 8 9,3
No concordo nem 14
discordo 16,27
Concordo 34 39,53
Concordo totalmente 18 20,93
Abstenes 7 8,13
Total 86 100%
Fonte: Inqurito
Quadro 14-B
Alunos do 5 ano do Curso de Direito de uma Universidade Brasileira, em 2007,
que responderam se o Direito Natural, sendo inerente pessoa humana,
indelvel, inalienvel e jamais se apagar.
Fonte: Inqurito
Quadro 15-A
O Direito Natural inspira o legislador a fazer leis justas, as respostas dos alunos
do 1 ano do curso de Direito foram as seguintes: 47,67% concordaram (13,95% -
concordo totalmente; 33,72% - concordo); 19,75% discordaram (8,13% - discordo
totalmente; 11,62% - discordo); 32,55% sem opinio formada sobre o assunto (10,46% -
abstenes; 22,09% - no concordo, nem discordo).
193
Quadro 15-B
Alunos do 5 ano do Curso de Direito de uma Universidade Brasileira, em 2007,
que responderam se o Direito Natural uma inspirao para o legislador fazer leis
justas.
Sendo o Direito Natural a base do Direito Positivo, certo que o primeiro inspira
o legislador a fazer leis justas, pois baseia-se na Justia inerente ao ser humano, se tal
objetivo alcanado j base para um outro debate.
Quadro 16-A
Quadro 16-B
Abstenes 22 23,40%
Total 94 100%
Fonte: Inqurito
Neste caso, a grande maioria dos alunos concordou com a afirmao (58,13% -
1 ano x 59,57% - 5 ano), mas queles que no tinham opinio formada sobre o tema
tambm se apresentaram em nmero relevante (36,04% - 1 ano x 38,29% - 5 ano).
Tendo em vista dos dados da pesquisa realizada junto aos alunos do 1 ano e 5
ano do curso de Direito em uma Universidade Brasileira, observou-se que a faixa etria
de ingresso na universidade de uma populao ainda adolescente. Quanto faixa
etria de concluso, em sua grande maioria, os alunos concluem o curso at os 30
anos de idade.
fato, de que os alunos do 1 ano j tenham realizado algum debate sobre o assunto, o
que no ocorreu no incio do curso dos alunos do 5 ano.
A constatao supracitada baseada nas respostas dos quadros 4-A e 4-B, onde
62,50% dos alunos do 1 ano afirmaram terem ouvido falar em Direito Natural h alguns
meses e 67,56% dos alunos do 5 ano afirmaram terem ouvido falar em Direito Natural
h anos. Alm disso, os quadros 5-A e 5-B confirmam que a grande maioria dos alunos
(76,38% - 1 ano x 51,35% - 5 ano) ouviu falar sobre Direito Natural pela primeira vez
na universidade. Tais resultados evidenciam que os alunos do 5 ano, no tiveram
acesso mesma quantidade de informao sobre o Direito Natural que, provavelmente,
os alunos do 1 ano tero at chegarem ao final do curso, o que enseja a necessidade
desta matria ser apresentada j no incio do curso de Direito, pois constitui a essncia
do Direito Positivo, a base do que realmente justo.
Quadro 17
essncia humana)
Quadro 8 (O Direito 8,14 24,21 32,55 8,51 17,02 25,53
Natural imutvel)
Quadro 9 (O Direito 10,46 41,18 51,64 12,76 48,93 61,69
Natural a base do
Direito Positivo, mas
difere deste)
Quadro 10 (O Direito 9,30 39,53 48,83 6,38 27,65 34,03
Natural tem cunho
religioso)
Quadro 11 (O Direito 24,41 51,16 75,57 21,27 38,29 59,56
Natural no depende
de Lei ou de normas)
Quadro 12 (O Direito 10,46 44,18 54,64 8,51 46,80 55,31
Natural funda-se em
discursos
metafsicos)
Quadro 13 (O Direito 10,46 38,97 49,43 10,63 40,42 51,05
Natural existia antes
de surgir o Estado)
Quadro 14 (O Direito 20,93 39,53 60,46 14,89 40,42 55,31
Natural inerente
pessoa humana,
indelvel, inalienvel
e jamais se
apagar).
Quadro 15 (O Direito 13,95 33,72 47,67 4,25 44,68 48,93
Natural inspira o
legislador a fazer leis
justas)
Quadro 16 (O Direito 10,46 47,67 58,13 8,51 51,06 59,57
Natural a base do
Direito Positivo)
Fonte: Inqurito
Ao analisar a comparao dos resultados apresentados no quadro 17, pode-se
afirmar que os alunos, tanto do 1 ano como do 5 ano do curso de Direito, tm noes
acerca do Direito Natural.
Quadro 18
Comparao das respostas dos alunos do 1 ano e do 5 ano do curso de Direito de uma
Universidade Brasileira, em 2007.
Respostas dos alunos 1 ano (A) % 5 ano (B) %
s afirmaes Discordo Discordo Total Discordo Discordo Total
totalmente totalmente
Quadro 6 (Direito 0 2,32 2,32 0 2,12 2,12
Natural existe)
198
Quadro 19
CAPTULO VI
REFLEXES FINAIS
Na idade antiga a idia de Direito Natural concebida surgiu com a antiga filosofia
grega cosmolgica, determinada pelo estoicismo fundado por Zenon que colocava a
Natureza no centro do sistema filosfico.
Na idade mdia a maioria dos autores concorda que, na Idade Mdia, o Direito
Natural era visto como uma manifestao da vontade de Deus. O Direito Natural era
considerado superior ao Direito Positivo, provavelmente devido a uma concepo
inspirada pelo Cristianismo.
Enquanto na Idade Moderna o Direito Natural foi visto como direito racional,
estabelecendo que na razo humana estaria a origem de todos os princpios do Direito
Natural ou o direito justo, na Idade Contempornea, encontra-se o sentimento jurdico e
o direito natural varivel iniciado por Stammller.
Embora o Direito Natural seja composto de uma lei natural que estabelece
princpios para a felicidade do homem, este pode ser visto e analisado sob diversos
aspectos, conforme as circunstncias e o grau de entendimento de seus pensadores;
Para verificar como o Direito Natural permeia o imaginrio dos alunos do Curso
de Direito pesquisou-se em duas etapas. Na primeira, 10 alunos, na segunda, 86
alunos do 1 ano e 94 alunos do 5 ano do curso de Direito de uma Universidade
Brasileira.
Aps a anlise dos dados coletados foi possvel identificar o perfil dos
depoentes, para, posteriormente analisar a sua viso a respeito do Direito Natural:
39,53% concordam que o Direito Natural tem cunho religioso, 51,16% concordam que o
Direito Natural no depende de Lei ou de Norma, 44,18% concordam que o Direito
Natural funda-se em discursos metafsicos, 38,97% concordam que o Direito Natural
existia antes de surgir o Estado, 39,53% concordam que o Direito Natural inerente
pessoa humana indelvel, inalienvel e jamais se apagar, 33,72% concordam que o
Direito Natural inspira o Legislador a fazer leis justas e 47,67% concordam que o Direito
Natural a base do Direito Positivo.
A faixa etria dos alunos do 5 ano est entre 21 a 30 anos; 74,46% so do sexo
feminino, 78,72 j ouviram falar do Direito Natural, 67,56% h anos, 51,35% na
Universidade onde estudam, 48,93% concordam que o Direito Natural existe 38,29%
concordam que o Direito Natural inerente essncia humana, 23,4% discordam que o
Direito Natural seja imutvel, mas 48,93% concordam que o Direito Natural a base
para o Direito Positivo, mas difere deste, apenas 27,65% concordam que o Direito
Natural tenha cunho religioso, apenas 38, 29% concordam que o Direito Natural no
depende de lei e de normas, 46,80% concordam que o Direito Natural funda-se em
discursos metafsicos, 40,42% concordam que o Direito Natural existia antes de surgir o
Estado, 40,42% concordam que o Direito Natural inerente pessoa humana,
indelvel, inalienvel e jamais se apagar, 44,68% concordam que o Direito Natural
inspira o legislador a fazer leis justas, 51,06% concordam que o Direito Natural a base
do Direito Positivo.
67,56% dos alunos do 5 ano, porm, ouviram falar do Direito Natural h anos,
contra 62,50% dos alunos do 1 ano que ouviram falar h meses, o que demonstra que
na Universidade pesquisada, fala-se mais de Direito Natural no incio do curso que no
final.
Fato esse demonstrado por 76,38% de alunos que ouviram falar de Direito
Natural na Universidade, enquanto apenas 51,35% dos alunos do 5 ano ouviram na
Universidade onde estudam.
Houve discordncia nos dados referentes ao fato do Direito Natural ser imutvel,
pois os alunos do 1 ano no concordam, nem discordam, enquanto os do 5 (23,4%)
discordam que o Direito Natural seja imutvel. Observa-se, portanto, que enquanto no
incio do curso os alunos ainda esto em dvida sobre a imutabilidade do Direito
Natural, no 5 perodo eles j tem certeza que o Direito Natural mutvel.
Quanto ao fato de o Direito Natural ser a base para o Direito Positivo, mas difere
deste, os alunos do 5 ano (48,93%) concordam mais do que os do 1 ano (41,93).
Provavelmente porque os alunos do 5 j saibam o significado de Direito Positivo.
208
Mais alunos do 5. Ano (40,42%) concordam que o Direito Natural existia antes
de surgir o Estado, contra apenas 38,97% do 1 ano.
Mais uma vez so os alunos do 5 ano que concordam (51,06%) que o Direito
Natural a base do Direito Positivo, mais do que os alunos do 1 ano (47,67%).
Foi possvel perceber que os alunos consideram o Direito Natural como sendo
inerente essncia humana o qual est relacionado s experincias humanas que so
subjetivas, tais quais o Direito Natural, que considerado imutvel, pois, da mesma
maneira que a cincia no determinou, at o momento, a essncia da subjetividade
humana, o Direito Natural goza do mesmo privilgio, o de possuir caractersticas
idealistas, que o mesmo a base para o Direito Positivo, mas difere deste, pois um no
pode existir sem o outro. Assim trata-se, provavelmente, de uma relao dialtica, onde
so opostos e ao mesmo tempo complementares, e que uma minoria afirma que o
Direito Natural tem cunho religioso, diferentemente da maioria dos autores que
considera a existncia e a transcendentalidade do Direito Natural.
Por fim, cumpre observar que a elaborao do presente estudo foi de grande
valia para o esperado enriquecimento profissional, alm de prazerosa no sentido de se
reconhecer, na populao estudada, a relevncia do Direito Natural. O presente
trabalho no suficiente para generalizar essas concluses porquanto trata unicamente
de uma amostra colhida em uma nica universidade.
Para trabalhos futuros, ser possvel ampliar a populao estudada, bem como o
instrumento de pesquisa, possibilitando uma melhor viso sobre o assunto. Alm disso,
infere-se que haja uma maior ateno por parte dos educadores na elaborao de uma
grade curricular com planos de ensino que valorizem o estudo do Direito Natural na
disciplina Filosofia do Direito nos cursos de Graduao em Direito.
210
FONTES E REFERNCIAS
AQUINO, Toms de. Suma Teolgica, I II. Col. Os Pensadores. So Paulo: Nova
Cultural, 1997.
BOBBIO, Noberto. A Era dos direitos. 8.ed. Rio de Janeiro : Campus, 1992.
COELHO, L. Fernando. Teoria Crtica do Direito. 2. ed. Porto Alegre: Sergio Fabris
Editor, 1991.
DEL VECCHIO, Giorgio. Lies de Filosofia do Direito. Vol II. Coimbra: Armnio
Amado, 1959.
DEWEY, John. Democracia e Educao. Trad. Godofredo Rangel & Ansio Teixeira. 3.
ed. So Paulo: Companhia Editora Nacional, 1959.
EBY, Frederik. Histria da Educao Moderna. Porto Alegre: Editora Globo, 1970.
______. Teoria Pura do Direito. Traduo Joo Baptista Machado; reviso para a
edio brasileira Silvana Vieira, 3 .ed. So Paulo: Martins Fontes, 1991.
LIMA, Hermes. Introduo cincia do Direito. 26. ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos,
1980.
PIAGET, Jean. Et al. Cinco Estudos de Educao Moral. Org. Lino de Macedo. So
Paulo: Casa do Psiclogo, 1996.
PILETTI, Claudino & PILETTI, Nelson. Filosofia e histria da Educao, 2000. em:
JOAQUIM, Nelson. Educao luz do Direito. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=8535>. Acesso em 09.09.06.
SCOT, John Duns. Seleo de textos. Col. Os Pensadores. So Paulo: Abril Cultural,
1979.
STAMMLER, Rudolf. Tratado de filosofia del derecho. Rus. ed. Madri, 1930.
VERDROSS, Alfred. La Filosofia del Derecho del Mundo Occidental. Mxico: ed.
Universidad de Mxico, 1962.
ANEXOS
218
ANEXO I
CARTA DE AUTORIZAO DA INSTITUIO
De: Emdio Silva Falco Brasileiro - Pesquisador End. Rua T-37 N. 3832 Ed. Capitlio
Apto 404 - Setor Bueno Goinia Gois. Fone: (62) 3255-4747
Assim, vimos, por meio desta, solicitar a autorizao de Vossa Senhoria para
utilizar este campo para a coleta de informaes, permitindo o contato com os
acadmicos do Curso de Graduao em Direito, com idade entre 18 e 60 anos.
Atenciosamente,
ANEXO II
219
O (a) Sr. (a) est convidado (a) a participar da pesquisa cujo objetivo a nalisar
as perspectivas de alunos de Direito a respeito do Direito Natural.
A pesquisa ser realizada por mim: Emdio Silva Falco Brasileiro, orientado pelo
Professor Doutor Antnio Teodoro, do Departamento de Cincias Sociais e Humanas
rea de Cincias da Educao da Universidade Lusfona de Humanidades e
Tecnologias.
O questionrio ser aplicado por mim Emdio Silva Falco Brasileiro fora do
horrio de aula em momento estabelecido pelo pesquisado.
Assinatura: ____________________________________________________
Pesquisador:
Emdio Silva Falco Brasileiro Rua T- 37 N. 3832, Edifcio Capitlio, Apto 404 Setor
Bueno Goinia Gois CEP 74230020 Fone: (62) 3255-4747.
ANEXO III
221
DATA: ____/_____/_______
DADOS PESSOAIS:
Idade:
Sexo:
1. Eu gostaria que voc me falasse sobre o que voc compreende por Direito Natural:
ANEXO IV
222
1 Dados Pessoais
Acima de 61 anos ( )
Parte I
Sim ( ) No ( )
( ) Em famlia
( ) Em livros
1.3. Se a sua resposta ao item 1 for Sim fale sobre o que voc entende a respeito do
Direito Natural:
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
___________________________________________________________________________
____________________________________________________________________________
____________________________________________________________________________
____________________________________________________________________________
____________________________________________________________________________
_______________________________________________________________________
PARTE II
Esta parte do questionrio pretende estudar a sua concepo acerca do Direito Natural:
Nas questes entre 1 e 11, escolha uma das categorias que mais se aproxima sua opinio. No
volte atrs para alterar uma resposta que j tenha dado. Escreva livremente nas questes abertas.
10. O Direito Natural, imposto pela conscincia, uma inspirao para o legislador
fazer leis justas, e para juzes e tribunais aplic-las com justia. ( )
____________________________________________________________________________
____________________________________________________________________________
____________________________________________________________________________
____________________________________________________________________________
____________________________________________________________________________
____________________________________________________________________________
______
ANEXO V
CARTA AO DEPOENTE
225
Obrigado
ANEXO VI
RESPOSTAS:
um fato, mas o que importa a mudana que este Direito faz em cada um, e
conseqentemente, em toda a sociedade. Como todo e qualquer Direito, o Direito
Natural vem organizar a conduta dos seres humanos, a grande diferena que ele
nasceu antes da prpria escrita, ele existe desde a criao do Homem, sendo o mesmo
at hoje. Para saber o quanto ele est presente na vida de cada um, basta observar a
conduta tica e moral, pois quanto mais ntegro e respeitador do Direito do prximo,
mais ali o Direito Natural se faz presente. (D6).