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CESION DE POSICION CONTRACTUAL

1.- DEFINICION:

La cesin de la posicin contractual, se produce en aquellos casos en que, permaneciendo


invariable la obligacin, se sustituye al acreedor o al deudor de una relacin obligatoria
singular.

Siguiendo al Dr. Manuel de la Puente y Lavalle, podemos definir este contrato diciendo que
es el contrato en virtud del cual, cualquiera de las partes en un contrato cuyas
prestaciones no hayan sido ejecutadas, pueden ceder a un tercero, con el consentimiento
de la otra parte, su posicin contractual.

Ejemplo: Juan celebra un contrato con Anibal en virtud del cual le arrienda un bien.
Haciendo uso de la posicin contractual, Juan le cede a Ruben su calidad de arrendatario y
Ruben asume los derechos y obligaciones inherentes al contrato y Anibal, por su parte, no
altera su posicin contractual en forma alguna, en la medida que sigue siendo el
arrendador.

2.- SUJETOS:

a) El cedente: Es la persona que interviene en el contrato originario, pero, posteriormente,


tiene inters en salir de la relacin contractual, para lo cual debe transmitir sus derechos y
obligaciones, concediendo la titularidad de los mismos a un tercero que ser el cesionario.

b) El cesionario: Es el tercero ajeno al contrato originario, pero recibir la titularidad de los


derechos y obligaciones que nacen de ese contrato, ingresando en sustitucin del cedente.

c) El cedido: Es la otra parte en el contrato originario, quien permanecer jurdicamente


vinculado y que deber consentir la sustitucin del cedente por el cesionario. De lo
contrario, la cesin no surtir efectos para l.

3.- CARACTERES:

Los caracteres ms importantes del contrato de cesin de posicin contractual, son los
siguientes:

a) Es un contrato, por cuanto las partes que intervienen en la cesin, que son: el
cesionario, el cedente y el cedido, deben ponerse de acuerdo para manifestar su
voluntad comn, de que la posicin contractual del cedente sea asumida por el
cesionario, a fin de que el cesionario adquiera los derechos y obligaciones que
correspondan al cedente.
b) Es un contrato celebrado entre tres partes: cesionario, cedente y cedido, es decir
que es un contrato trilateral.
c) Es un contrato consensual, porque se perfecciona mediante el solo consentimiento
de las tres partes, el cual puede ser simultneo o sucesivo.
d) El objeto del contrato, es la cesin de posicin contractual en el contrato bsico,
pues la posicin contractual, comprende no solo todos los efectos del contrato
nacidos para el cedente, sino tambin los que se produzcan en el futuro, por virtud
de la relacin obligatoria nacida del contrato, desde que la cesin del contrato,
tiene su razn de ser, en el hecho de que el cesionario entra en la relacin jurdica
creada por el contrario, para ocupar el lugar del cedente, lo que implica que queda
ligado a todas las vicisitudes del cumplimiento del contrato.
e) El contrato puede ser a ttulo gratuito u oneroso, entre el cedente y el cesionario.

4.- FORMACION DEL CONTRATO DE CESION DE POSICION CONTRACTUAL:

Para la formacin de este contrato bsicamente debe seguirse la siguiente secuencia:

a) Declaraciones de voluntades simultaneas


b) Cesionario y cedente, puestos de acuerdo, solicitan el consentimiento del cedido.
c) El cedido presta su consentimiento previamente

5.- FORMA DE LA TRANSMISION, CAPACIDAD DE LAS PARTES Y VICIOS DE


CONSENTIMIENTO:

De conformidad con el Art. 1435 del C.C tanto la forma, la capacidad, los vicios de
consentimiento y las relaciones entre los contratantes se definirn en funcin del acto
que sirve de base a la cesin y se sujetaran a las disposiciones legales
correspondientes. As por ejemplo, si se cede la posicin contractual de un contrato de
mutuo, tendr que regirse por lo dispuesto para este contrato.

6.- EFECTOS:

El principal efecto de la cesin de posicin contractual, es hacer posible la circulacin


de la relacin jurdica creada por el contrato, o sea, que el cesionario entra en esta
relacin en lugar del cedente, vinculndose con el cedido.
- Efectos entre el cedente y el cesionario: Los principales efectos son los siguientes:

a) Intercambio de posicin contractual


b) La obligacin de parte del cedente de garantizar al cesionario, la existencia y validez
del contrato bsico salvo pacto en contrario (art. 1438)
c) Garanta de su cumplimiento por parte del cedido

- Efectos entre el cedente y el cedido: El cedente queda liberado de todas las


obligaciones que tiene respecto al cedido y pierde todos los derechos que tena
sobre ste, por razn del contrato bsico.

- Efectos entre el cedido y el cesionario:

a) El cesionario queda vinculado con el cedido en calidad de parte contratante,


asumiendo todos los derechos y obligaciones que se derivan del contrato
bsico, de modo que las partes del contrato bsico ya no son el cedido y el
cedente, sino el cedido y el cesionario.
b) El cedido adquiere el derecho de oponer al cesionario todas las excepciones
nacidas del contrato bsico, inclusive la excepcin de incumplimiento. Por otro
lado, recprocamente, el cesionario podr oponer al cedido las mismas
excepciones derivadas del contrato, pero no las que se deriven de su
vinculacin con el cedente y que no emanen del contrato bsico, a no ser que
el cedido haya hecho expresa reserva, en el momento en que acept la cesin
(art. 1438, ultima parte).

LA EXCESIVA ONEROSIDAD DE LA PRESTACION

1.- DEFINICION:

La figura de la excesiva onerosidad de la prestacin es otro aporte del nuevo Cdigo Civil y
est inspirada en el elemental principio de la equidad. Lo tradicional es que el contrato
nace para ser cumplido, sin embargo existen situaciones excepcionales que permiten que
el contrato pueda ser revisado judicialmente, para evitar la ruina econmica o el
enriquecimiento desproporcionado de una parte, y se conserva, en suma, aquello que se
conoce como el equilibrio contractual.

El Art. 1440 del C.C. establece que si la prestacin llega a ser excesivamente onerosa por
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada puede solicitar al
Juez, que reduzca o que aumente la contraprestacin, a fin de que cese la excesiva
onerosidad.

2.- ELEMENTOS CONDICIONANTES:

Los elementos condicionantes de la excesiva onerosidad son:

a) Que se presente en los contratos de ejecucin continuada, peridica y diferida. En los


contratos ya ejecutados no se da la excesiva onerosidad.

b) Que se d la excesiva onerosidad por acontecimientos posteriores a la celebracin del


contrato de carcter extraordinario e imprevisible, como por ejemplo el alza de materiales,
la suba de la mano de obra por un aumento no previsto de sueldos, un proceso
devaluatorio o inflacionario, entre otros casos.

El hecho extraordinario ser aquel que est alejado de lo que frecuentemente sucede
como situacin normal o corriente, en cambio lo imprevisible est vinculado con lo que
ordinariamente puede esperarse, esto es, lo que surge del razonamiento comn y
corriente de los seres humanos. Ambos conceptos han sido, son y sern discutidos en la
doctrina y difcilmente se alcanzar consenso. En todo caso, ambos factores debern ser
evaluados por el Juez.

c) La parte perjudicada, tiene el derecho de pedir al Juez la revisin del contrato, para que
reduzca la prestacin o aumente la contraprestacin, a fin de hacer cesar la excesiva
onerosidad.

De darse estas condiciones, el Juez podr revisar el contrato, pero respecto a las
prestaciones por cumplirse, ya que las ya ejecutadas constituyen hechos consumados que
no dan derecho a revisin.

3.- CONTRATOS EN LOS QUE OPERA LA EXCESIVA ONEROSIDAD:

El Art. 1440 del C.C que regula la excesiva onerosidad de la prestacin consagra la teora
de la imprevisin, al establecer que en los contratos conmutativos de ejecucin
continuada, periodica o diferida, si la prestacin llega a ser excesivamente onerosa por
acontecimiento extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada puede solicitar al juez
que la reduzca o aumente la contraprestacin, a fin de que cese la excesiva onerosidad. Es
decir, que en un contrato de ejecucin periodica, como el arrendamiento, la prestacin
puede resultar excesivamente onerosa para el arrendador, debido a determinadas causas
extraordinarias e imprevisibles, llmese verbigracia, una devaluacin traumatica de la
moneda, que pierde totalmente su valor adquisitivo. En estas condiciones, este arrendador
puede solicitar al juez que se reduzca el monto del alquiler.

Si la cesion de la excesiva onerosidad no es posible por la unaturaleza de la prestacin, por


las circunstancias o simplemente lo solicitara el demandado, el juez decidir la resolucin
del contrato.

Resolucion, segn el Art. 1371 del C.C, es dejar sin efecto un contrato valido por causal
sobreviniente a su celebracin.

Es de advertirse, que la resolucin no se extiende a las prestaciones que ya fueron


ejecutadas.

Como se trata de una situacin especial, ese desequilibrio, debe ser consecuencia directa
de un acontecimiento extraordinario e imprevisible. El evento que genera ese desnivel
debe reunir estos dos requisitos, ya que la presencia de uno solo, no dara lugar a la
peticin que formule la parte afectada.

La excesiva onerosidad no se produce en todos los contratos. Tiene entonces un carcter


limitativo.

La excesiva onerosidad debe observarse en una de las prestaciones comparada con la otra.
Esta excesiva onerosidad debe constituir un desequilibrio grave de la equivalencia de las
prestaciones, cuya desigualdad corresponder al juzgador apreciar con criterio razonable.

4.- OTROS CONTRATOS EN LOS QUE SE APLICA LA EXCESIVA ONEROSIDAD:

Estan contemplados en el Art. 1441 que dice: las disposiciones contenidas en el Art. 1440
se aplican:

a) A los contratos conmutativos de ejecucin inmediata, cuando la prestacin a cargo


de una de las partes ha sido diferida por causa no imputable a ella.
b) A los contratos aleatorios, cuando la excesiva onerosidad se produce por causas
extraas al riesgo propio del contrato.

La aplicacin genrica de esta facultad de revisin del contrato por parte de los jueces,
corresponde al mbito de los contratos de ejecucin duradera que el legislador ha
ampliado la procedencia a otros contratos, asi el contrato 1 de esta disposicin,
comprende tambin a los contratos conmutativos de ejecucin inmediata, pero, para ello,
la ejecucin de la prestacin debe haberse postergado por una razn ajena al contratante.
Sucede que lo normal en los contratos conmutativos de ejecucin inmediata, es que
deben cumplirse las prestaciones debidas, inmediatamente luego de celebradas, sin
esperar plazo alguno; pero esta postergacin en la ejecucin, que no corresponde a la
voluntad de ninguno de los contratantes, sino que se debe a causas que no le son
imputables, es una situacin sufrida pero no querida.

Tambien se ha ampliado la aplicacin de esta facultad a los contratos aleatorios, inc. 2, que
de por si son riesgosos y donde los contratantes conscientemente asumen ese albur. No se
trata, por lo tanto, de una excesiva onerosidad considerando los resultados propios del
alea, que son previsibles, sino a los acontecimientos extraos al riesgo propio de
contrato, como por ejemplo: En la venta que hace el dueo de una embarcacin
pesquera de la extraccin que obtenga en una salida al mar, pero que como consecuencia
de un maremoto, pierde todo el pescado que llenaba sus bodegas.

5.- LA EXCESIVA ONEROSIDAD EN LOS CONTRATOS CON PRESTACIONES UNILATERALES:

Est contemplada en el Art. 1442 del C.C que dice: Cuando se trate de contratos en que
una sola de las partes hubiera asumido obligaciones, le es privativo solicitar judicialmente
la reduccin de la prestacin a fin de que cese su excesiva onerosidad.

Si no se puede reducir la prestacin, rige lo dispuesto en el segundo prrafo del Art. 1440
del C.C.

Se refiere sin duda alguna a los contratos llamados unilaterales o de prestaciones para una
sola de las partes, como son el comodato, el depsito, etc.

6.- IMPROCEDENCIA DE LA ACCION POR EXCESIVA ONEROSIDAD:

Prescribe el Art. 1443 del C.C: No procede la accin por excesiva onerosidad de la
prestacin cuando su ejecucin se ha diferido por dolo o culpa de la parte perjudicada.

Esta es una solucin, que fluye con claridad, contrariu sensu, de lo dispuesto en el Art.
1441, inc 1 del C.C. Constituye por lo tanto, una repeticin. Se refiere a los contratos
conmutativos de ejecucin inmediata, cuya postergacin se debe a la responsabilidad
directa de la parte perjudicada. Conceder tal facultad, seria premiar su mal proceder
contractual. Si la ley le niega el derecho de solicitar las acciones por excesiva onerosidad al
contratante culpable, con mayor razn le ha de negar al contratante doloso.

7.- NULIDAD DE LA RENUNCIA A LA ACCION POR EXCESIVA ONEROSIDAD:

Lo establece el Art. 1444 al prescribir: Es nula la renuncia a la accin por excesiva


onerosidad de la prestacin.
Esta declaracin constituye una proteccin al contratante afectado, ya que con la renuncia
a la accin estara asumiendo un riesgo demasiado grave y se generara una forma
indirecta de enriquecimiento indebido para el contratante favorecido, y la ley, no puede
permitir la validez de actos que se niegan indirectamente.

Sin la declaracin de nulidad del pacto de renuncia, el reclamo pro excesiva onerosidad, se
convertira en una ficcin o declaracin lrica de la ley que faculta dicha peticin. Con esta
disposicin se obtiene un mejor amparo al derecho del perjudicado con los hechos
extraordinarios e imprevisibles.

Esta nulidad es de pleno derecho por declaracin expresa de la ley. Toda declaracin de
renuncia a la accin por excesiva onerosidad de la prestacin, que contengan los
contratos, simplemente, se tendr por no puesta.

8.- CADUCIDAD DE LA ACCION POR EXCESIVA ONEROSIDAD:

Prescribe el Art. 1445 del C.C: La accin por excesiva onerosidad de la prestacin caduca a
los tres meses de producidos los acontecimientos extraordinarios e imprevisibles a que se
refiere el Art. 1440.

El termino para hacer valer el derecho que faculta la excesiva onerosidad es solo de tres
meses, tiempo suficiente para que el contratante afectado formule su peticin. No
obstante su falta de exigibilidad, la prestacin puede ser objeto de un reclamo, debido a
que el acontecimiento extraordinario e imprevisible la ha tornado excesivamente onerosa.

Coincide con este planteamiento el Art. 1446 del C.C que dice: El termino inicial del plazo
de caducidad a que se refiere el Art. 1445, corre a partir del momento en que hayan
desaparecido los acontecimiento extraordinarios e imprevisibles, que tienen una evidente
naturaleza procesal, para los efectos de hacer valer las acciones que permite la ley por
excesiva onerosidad de la prestacin.

9.- EFECTOS DE LA EXCESIVA ONEROSIDAD:

a. Que el Juez la regule equitativamente.

b. Si no fuera posible su regulacin, el Juez ordenar en forma excepcional la resolucin


del contrato.

c. No es aplicable la excesiva onerosidad a las prestaciones ejecutadas.


d. No procede la accin por excesiva onerosidad de la
prestacin, cuando su ejecucin sTRANSMISIN DE LA
POSICIN CONTRACTUAL
DERECHO DE OBLIGACIONES
CONTENIDO:
1 Concepto.
2 Importancia.
3 Derecho comparado.
4 El contrato bsico y el contrato de cesin.
5 Naturaleza, caracteres y efectos del contrato de cesin.
6 Aceptacin. Efectos.
7 Transmisin ministerio legis.
8 Supuestos.

1 Concepto.

(Alterini) consiste en que el contratante transmita a un tercero ntegramente su situacin


jurdica en un contrato. Dicha transmisin puede ser voluntaria o forzada, y en algunos
casos, se requiere la conformidad (expresa o tacita) del contratante en la relacin bsica.
Por lo pronto, el principio de autonoma de voluntad y la existencia de contratos
innominados, hacen viable el fenmeno de la transmisin global del contrato, a pesar de
que nuestro rgimen carece de una regulacin especifica.

2 Importancia.

(Alterini) su importancia reside en que es de uso frecuente en la vida comercial actual. Es


comn que quien ha logrado un contrato (Ej., colocar 5.000 carteles de publicidad
de Coca Cola; proveer de combustible por dos aos a una fbrica; mantenimiento de una
red de comunicacin; etc.) luego no quiera o no pueda seguir con el

mismo (Ej., porque se quiere dedicar a otra cosa; porque le falta personal; etc.) y
encuentra la solucin transfirindole el contrato a otro que quiere y puede seguir con la
operacin.

3 Derecho comparado.

(Alterini) El cdigo Civil no la contempla expresamente, pero resulta viable en virtud del
principio de autonoma de la voluntad (art.1197). Adems el Cdigo Civil (art.1498) y otras
leyes (Ej., Contrato de Trabajo, art.225) imponen casos de transmisin integral de
contratos. En general, es admitida por la doctrina y regulada por la legislacin de varios
pases (Ej., Italia, Portugal, Colombia, etc.). El Cod. Italiano regula el tema admitiendo
cada parte puede hacerse sustituir por un 3ro en las relaciones derivadas de un
contrato. El Cod. Portugus, bajo la denominacin de cesin de posicin contractual
permite, en los contratos con prestaciones reciprocas, que cualquiera de las partes
transmita a un tercero su posicin contractual, exigiendo el consentimiento del
cocontratante. El Cod. Colombiano trata la cesin de contrato previendo la sustitucin,
en la totalidad o en parte de las relaciones derivadas de contratos mercantiles de
ejecucin peridica o sucesiva, sin necesidad de aceptacin del cedido.
4 El contrato bsico y el contrato de cesin.

(Alterini) la transferencia del contrato bsico es el fenmeno jurdico que hemos descripto,
que no debe ser confundido con su causa-fuente: el contrato de cesin. El contrato de
cesin es el contrato en el cual se conviene transmitir ntegramente el contrato bsico.
(Ej., Yo celebro un contrato con Pepe Publicidades por el cual le cedo mi contrato con
Coca Cola); este contrato tendr plena eficacia cuando sea aceptado por el cocontratante
de la relacin bsica (Ej., Coca Cola), funcionando dicha aceptacin como una condicin
suspensiva.

5 Naturaleza, caracteres y efectos del contrato de cesin.

(Alterini)

-Naturaleza del contrato de cesin: es un contrato de cesin bajo condicin suspensiva.


Responde a la idea de contrato en trminos del art.1137, sin embargo, es necesaria
la aceptacin del co-contratante en la relacin bsica,

esta aceptacin acta, como hecho condicionante suspensivo.

-Caracteres: el contrato de cesin es:

1.-Formal, por aplicacin analgica de las reglas pertinentes a la cesin de crditos.

2.-Consensual.

3.-Si es a ttulo oneroso resulta bilateral y si es a ttulo gratuito resulta unilateral.

4.-Conmutativo.

5.-De ejecucin instantnea, pues el papel de contratante en la relacin bsica se asume


de una sola vez,

-Efectos:

1.-Entre las partes: el beneficiario de la transmisin ocupa el lugar jurdico del


transmitente del contrato bsico y si se ha pactado alguna contraprestacin a su cargo,
debe pagarla. El transmitente slo queda liberado de las obligaciones pendientes en la
relacin contractual primigenia si el co-contratante accede a ello. Y responde por eviccin
conforme al sistema de la cesin de crditos, por aplicacin analgica de sus reglas.

2.-Con relacin a terceros: el primer tercero es el co-contratante en la relacin bsica,


luego lo son genricamente todos quienes no son parte en el contrato de cesin: a) Antes
de producirse el hecho condicionante suspensivo de la aceptacin por parte del co-
contratante, los terceros pueden actuar como ante cualquier condicin suspensiva
pendiente (art.546) b) luego de ello, deben abstenerse a los trminos de la transmisin,
sin perjuicio de disponer de todos los medios legales para atacarla si fuera simulada o
fraudulenta, o para prevalecerse de la accin subrogatoria si por ejemplo- el transmitente
no cobrara al beneficiario de la transmisin el precio pactado al efecto.
6 Aceptacin. Efectos.

(Alterini) el co-contratante en la relacin bsica, al proponrsele la transmisin de la


situacin jurdica del otro contratante puede:

1.- Aceptar la liberacin del transmitente, es decir, consentir en entenderse en lo futuro


solo y exclusivamente con el beneficiario de la transmisin (doc. art.814); la aceptacin de
aqul debe ser expresa, lo cual no obsta a que, de

antemano, haya admitido tal transmisin.

2.- No desobligarlo, para lo cual le basta con no consentir expresamente en su liberacin.


En tal situacin las relaciones del transmitente con el beneficiario quedarn limitadas a la
relacin interna de ellos.

No puede en cambio, introducir modificaciones la papel de beneficiario de la transmisin


en el contrato bsico; en caso contrario no habra transmisin del contrato, sino
modificacin de la relacin bsica, lo cual constituye un supuesto distinto.

7 Transmisin ministerio legis.

(Alterini) En este caso la transmisin integral del contrato se produce por imperio de la ley.
Es una transmisin forzosa; no requiere contrato de cesin ni tampoco conformidad del
contratante.

8 Supuestos.

Los supuestos son los siguientes:

1) Locacin. Si el inmueble arrendado se enajena, la locacin subsiste, o sea, que el


inquilino pasa a serlo del adquiriente (Conf. Art.1498).

2) Relaciones laborales. Si se transfiere un establecimiento, son a cargo del adquiriente


las relaciones laborales existentes al tiempo de la transferencia (Ley de Contrato de
Trabajo, art.225).

3) Quiebra: el sndico puede, con autorizacin judicial, imponer al contratante fallido que el
contrato pendiente se cumpla igualmente, tomando a cargo del concurso el pago de la
prestacin pendiente con el contratante no fallido (art.148, Inc.2 Ley 19.550).

Publicado por Derecho en 16:00

e ha diferido por dolo o culpa de la parte perjudicada.