Exp.

: 00570-2016-0-2001-JR-PE-01
IMPUTADOS : CRISTHIAN JAVIER PACHECO
TORRES
JORGE GABINO SUAREZ
TORRES
MIGUEL EUGENIO SAAVEDRA
ALEJOS

AGRAVIADOS: JORGE ARMANDO JIMENEZ

OJEDA
LIZ ORDINOLA PACHERRES

SUMILLA : RECURSO DE APELACIN

PARCIAL CONTRA LA RESOLUCIN
NUMERO (09)

SEORES MAGISTRADOS DEL JUZGADO COLEGIADO DE EMERGENCIA

DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE PIURA

I. PETITORIO

Que, de conformidad con lo que me otorga el derecho, y a fin de que sea elevado
a la Instancia Superior correspondiente, interpongo el presente RECURSO DE
APELACION PARCIAL contra la Resolucin (9) de la sentencia condenatoria
por mayora en los votos de los magistrados Laurence Chunga Hidalgo y Flor de
Mara Vilchez Chapilliquen que condenan por robo agravado de fecha once de
febrero del 2016 que condena a los acusados CRISTHIAN JAVIER TORRES Y
JORGE GABINO SUAREZ TORRES A CATORCE AOS Y OCHO MESES DE
PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD Y A MIGUEL EUGENIO SAAVEDRA A
DOCE AOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD EFECTIVA, ASI MISMO EN
EL EXTREMO DE LA REPARACIN CIVIL, PARA QUE SE DECLARE NULA
LA MISMA Y SE EMITA UN NUEVO PRONUNCIAMIENTO, CONSIDERANDO
QUE EXISTE UNA INADECUADA CALIFICACIN DEL TIPO PENAL DE
ROBO AGRAVADO POR HURTO AGRAVADO, POR LO QUE SOLICITO SE
CONCEDA LA PRESENTE Y SE ELEVEN LOS ACTUADOS. POR LOS
FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO QUE PASO A DETALLAR:
II. FUNDAMENTOS DE HECHO:

PRIMERO.- Que, de acuerdo a lo que resuelve la sentencia recada en

resolucin (9), en el punto nmero (6) en donde se pronuncian los
magistrados del Juzgado Penal Colegiado de Emergencia, () la dificultad
ms grave y en la que los abogados insisten es la ausencia de violencia,
Este se define como la la aplicacin dl fuerza fsica en el otro pero tambin
los actos que hacen desaparecer la voluntad de la vctima. Si asumimos la
segunda de las definiciones, el solo hecho de que quitarle el celular a las
victimas sin su consentimiento ya sera suficiente para el delito. El asunto
es que en el derecho penal la violencia supone ejercicio de la fuerza material
sobre la persona agraviada y, conforme se lee del fundamento siete del
acuerdo plenario 3-2008 tal energa fsica tiene como objeto para vencer la
resistencia de quien se opone al apoderamiento. Dicho acuerdo plenario
solo exige que sea suficiente para vencer la resistencia dela vctima,
condicin que es reconocida por la doctrina: Para que exista violencia basta
que se venza con la fuerza una resistencia moral sea o no predispuesta,
aunque en realidad, ni siquiera se toque o se amenace a la vctima . Segn
lo odo del mdico legista Guerrero Cruz que prctica reconocimiento
mdico legal en la persona del agraviado Jimnez Ojeda no se encontr ni
una huella que motivara explicacin en accin violenta padecida;
empero, es cierto que, el testigo refiere que este se neg mostrar sus
genitales, para dar cuenta de si en aquella parte haban seales de la misma.
En la sentencia del expediente 416- 2015, del 26 de noviembre del 2015 el
juzgado penal colegiado alterno ha sido muy preciso en sealar que bajo el
principio de libertad probatoria que inspira nuestro sistema penal , una
circunstancia puede aprobada por cualquier medio de prueba , bastando que
este sea idneo para el fin , precisndose que la violencia de ordinario
requiere atencin medica que detalle la huella de la misma ,pero tambin se
reconoce que existan actos de violencia que no necesariamente dejen
huellas fisca: dgase golpe en palmas de manos, jalones de cabellos,
empujones y pechadas, entre otras formas; por lo que en mrito de dichas
libertad probatoria se reconoce como otras formas de probar la violencia: a)
la descripcin fidedigna y narracin verosmil de los agraviados o testigos
y/o b) video o audiovisual que permita apreciar con el sentido de la vista el
acto de violencia en s mismo.
Que, de acuerdo al certificado mdico legal N 00877 OL; practicado al
agraviado Jimenez Ojeda Jorge por el Mdico Legista Guerrero Cruz Jose
Carlos, el agraviado no presenta signos de haber sido violentado ms aun
cuando el colegiado se pronuncia sobre la sentencia de un expediente, no
debiendo haber realizado dicho pronunciamiento ya que deja en evidencia
su parcialidad.

SEGUNDO.- En el caso tenemos un video que nos remite a dos hechos

concretos: a) el rodillazo de Suarez Torres le imprime al agraviado y el acto
reflejo defensivo de este ltimo y, b) la actitud de Ordinola Pacherrez que,
ante el ataque padecido cruza la calle en accin de huida y, luego de ello,
sus pretendidos acercamientos para rescatar a su acompaante que son
impedidos por Saavedra Alejos.

Que si bien la violencia es materia de discusin, esta se pretende acreditar

con el video ofrecido por el observatorio del delito de seguridad ciudadana,
no obstante, debe tenerse en cuenta que al video no se le practic el debido
cotejo para reconocer: color de vestimenta y caractersticas o cualidades
fsicas de los acusados. Por otro lado, se debe tener en cuenta que dicho
video no est plenamente claro, aparece borroso, no ha existido
homologacin de rostros y superposicin de imgenes, como prueba de la
fiscala, a fin de otorgarle el grado de certeza que establece la norma. No
existiendo la certeza de haber existido violencia a los agraviados, as mismo
la violencia a la cual se hace referencia se produce posterior al
desapoderamiento del bien, lo que conlleva a que el tipo penal no se
consuma y como tal estaramos frente al tipo penal de hurto agravado.
III. FUNDAMENTOS DE DERECHO

PRIMERO.- Que, al amparo del Art. 139 inciso 2, numeral 11 de la Constitucin

Poltica del Per La aplicacin de la ley ms favorable al procesado en caso
de duda o de conflicto entre leyes penales. El llamado IN DUBIO PRO REO,
la duda como materia de impugnacin al momento de no encuadrar la violencia
como hecho sustancial para acreditar el delito de robo agravado ocasionando
una nueva tipificacin del delito en el de hurto agravado, que al respecto el
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL en el EXP. N. 00728-2008-PHC/TC se ha
manifestado: El juez ordinario para dictar esa sentencia condenatoria debe
alcanzar la certeza de culpabilidad del acusado, y esa certeza debe ser el
resultado de la valoracin razonable de los medios de prueba practicados en el
proceso penal.

En cuanto al principio indubio pro reo que como dijimos supra forma parte del
convencimiento del rgano judicial, pues incide en la valoracin subjetiva que el
juez hace de los medios de prueba, este no goza de la misma proteccin que
tiene el derecho a la presuncin de inocencia.

De acuerdo a R.N. N 5169-Arequipa - ROJAS VARGAS, Fidel.

Jurisprudencia Penal y Procesal Penal (1999-2000). IDEMSA 2002, p. 173.

La sentencia condenatoria debe fundamentarse en elementos de prueba que

acrediten de manera clara e indubitable le responsabilidad Penal del acusado,
por lo que ante la falta de tales elementos procede su absolucin; que al no
existir pruebas suficientes que acrediten responsabilidad penal de los acusados
en la comisin del evento delictivo que se le atribuye es evidente que no se ha
desvirtuado el Principio de Presuncin de Inocencia que les favorece y que exige
una mnima actividad probatoria, por lo que amerita absolverlos de la acusacin
fiscal, conforme a lo dispuesto en el artculo 284 del Cdigo de Procedimientos
Penales.
SEGUNDO.- Segn el Dr. ROJAS VARGAS, FIDEL. (2013). LOS DELITOS
CONTRA EL PATRIMONIO EN LA JURISPRUDENCIA. LIMA PERU: GACETA
JURIDICA. Pgina 103:

El Robo agravado: Presupuesto subjetivo del tipo penal y presupuestos

objetivos y subjetivos

El robo es un delito pluriofensivo no solo lesiona el patrimonio, sino otros bienes

jurdicos como la propiedad, la libertad, la integridad fsica y la vida de la vctima,
ilcito penal que requiere para su configuracin de la concurrencia del
presupuesto objetivo, que consiste en que el ente activo ejecute actos de
violencia fsica o amenaza cierta e inminente contra la integridad fsica o la vida
de la vctima, a fin de reducir o eliminar su resistencia, con el propsito de
apodarse del bien; y del presupuesto subjetivo, es decir el conocimiento y
voluntad de su realizacin; vale decir el dolo, as como el nimo del lucro, que
comprende la intencin de apoderarse del bien con la finalidad de obtener un
determinado beneficio o provecho econmico, a lo que debe agregarse en el
presente caso el hecho de haberse perpetrado durante la noche o en lugar
desolado, a mano armada y con el concurso de dos o ms personas.

Siguiendo estas lneas, no se acredita el hecho de haber existido violencia en

ninguna de sus modalidades, ms an en el video que la fiscala presenta ya que
este carece de veracidad para establecer que los acusados hayan agredido a los
agraviados y por ende reducirlos para que estos les entreguen sus pertenencias.

TERCERO.- La SENTENCIA PLENARIO N 1-2005/DJ-301-A, de fecha 26 de

enero del 2005; resuelve, establecer como doctrina legal, respecto a los
delitos de robo agravado, que el momento consumativo requiere la
disponibilidad de la cosa sustrada por el agente. Disponibilidad que, ms
que real y efectiva debe ser potencial, esto es, entendida como posibilidad
material de disposicin o realizacin de cualquier acto de dominio de la
cosa sustrada.

Si bien es cierto, los acusados al momento de la intervencin se les encuentran

celulares de los agraviados, pero el tramo desde donde se suscitaron los hechos
hasta el preciso momento de la intervencin, ninguno de los acusados pudo
disponer de los telfonos mviles ya que iban en una moto lineal impidiendo su
disponibilidad, por tanto seores magistrados la conducta de los acusados no
encuadra en el tipo penal de robo agravado, al contrario dicha conducta
encuadrara en el tipo penal de hurto agravado.

CUARTO.- Segn MANUEL OSSORIO, en su DICCIONARIO DE CIENCIAS

JURDICAS POLTICAS Y SOCIALES, 28 Edicin actualizada, corregida y
aumentada por GUILLERMO CABANELLAS DE LAS CUEVAS; LA VIOLENCIA
es: Accin y efecto de violentar, de aplicar medios violentos a cosas o personas
para vencer su resistencia. Las repercusiones jurdicas de ese proceder son
tanto de orden civil como penal. Con respecto al primero, porque representa un
acto atentatorio contra la libre voluntad de las personas en la realizacin de los
actos jurdicos, por lo cual es causa de su nulidad. La violencia puede ser
ejercida por una persona sobre otras de modo material o moral; en el primer
caso, la expresin equivale a fuerza, y en el segundo, a intimidacin. Y con
respecto al primero, el empleo de la violencia es lo que configura o califica
determinados delitos (homicidio, robo, violacin, quebrantamiento de condena,
evasin, allanamientos de morada).

QUINTO.- DELITO DE HURTO AGRAVADO: Segn SALINAS SICCHA, para

estar ante la figura delictiva del hurto agravado, se requiere la presencia de la
totalidad de elementos tpicos del hurto bsico, menos el elemento valor
pecuniario.

PEA-CABRERA, por su parte, considera que debera atenderse al valor del

bien mueble segn la gravedad de la circunstancia de que se trate: no se tomara
en cuenta en el caso de hurto en casa habitada; mientras que s podra estimarse
en la sustraccin de bienes del viajero o por uso telemtico

POR TANTO: Pido a usted, admitir el presente Recurso de

Apelacin, proveyndola conforme se solicita por estar
arreglado a derecho ya que existe una inadecuada
calificacin del tipo penal de ROBO AGRAVADO POR
HURTO AGRAVADO.