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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ___ VARA FEDERAL DA

JUSTIA FEDERAL DE __________- SO PAULO.

, brasileiro, casado, servidor pblico federal, portador do CPF/MF n.


e do RG n. , lotado no , rgo do , residente e domiciliado na Rua ,
Cidade, Estado de So Paulo, CEP , neste ato representado por seus
advogados constitudos Dr. e Dr., inscritos na OAB/SP sob os
nmeros xx e xx, respectivamente, todos com escritrio na Rua, n -
Bairro - Cidade - SP - CEP., onde podero receber notificaes, vem
perante Vossa Excelncia, com amparo na legislao vigente
PROPOR a presente

AO ORDINRIA - COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA


INAUDITA ALTERA PARS

contra a UNIO FEDERAL, cujo endereo para citao o da


Advocacia Geral da Unio, na Avenida Anchieta, n. 561 So Jos
dos Campos - Estado de So Paulo, nos seguintes termos de fato e de
direito a seguir descritos:

PRELIMINARMENTE

1. O Requerente requer lhes sejam deferidos os benefcios da Justia Gratuita, por


no poder arcar com os nus financeiros da presente ao, sem que com isso
sacrifique o seu prprio sustento e o de sua famlia, conforme declarao que
segue em anexo. Invoca para tanto as benesses da Lei n. 1.050/60.
2. Inobstante, requer, caso o Nobre Julgador entenda necessrio, seja citado o
Instituto Nacional de Seguro Social INSS, com sede Avenida, n, Bairro, na
Cidade de - SP, para que componha o plo passivo da ao.

3. Oportuno lembrar, portanto, que o litisconsrcio a reunio de vrias pessoas


interessadas em um mesmo processo, na qualidade de autores ou rus, para a
defesa de interesses comuns.

4. Outrossim, deve-se ressaltar que so requisitos bsicos para haver o litisconsrcio,


segundo o artigo 46 do Cdigo de Processo Civil, in verbis:

Art. 46 - Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em


conjunto, ativa ou passivamente, quando:
I - entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes
relativamente lide;
II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de
fato ou de direito;
III - entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir;
IV - ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de
direit

5. Enfocamos pois, a lio de HUMBERTO THEODORO JNIOR, ipsis verbis et


litteris:

"Assim, podemos concluir que litisconsrcio, ativo ou passivo,


aquele sem cuja observncia no ser eficaz a sentena, seja por
exigncia da prpria lei, seja pela natureza da relao jurdica
litigiosa.
(...)
Mesmo no caso do litisconsrcio passivo, o juiz no ordena de plano a
expedio do mandado citatrio dos rus omitidos pelo autor. S a
este incumbe a escolha do sujeito passivo da causa. O juiz apenas
assina prazo ao autor para promover a citao daqueles que
considera como litisconsortes validade da relao processual. Se o
demandante no se dispuser a chamar os novos sujeitos passivos, no
caber ao juiz outra soluo que a de anular o processo, nos termos do
art. 47.
por isso que a lei prev que o juiz, quando for o caso, apenas
determinar ao autor que promova a citao de todos os
litisconsortes (art. 47, pargrafo nico). parte que caber a
diligncia de requerer a citao e fornecer ao juzo os dados
reclamados para sua efetivao. Nisto consiste a promoo da
citao, de que trata a lei processual. Se o autor entender que no
deva promov-la, o juiz decretar a extino do processo, nos termos
da parte final do pargrafo nico do art. 47.
No ter, contudo, poder de inserir, de ofcio, no plo passivo da
relao processual, ru no nomeado pelo autor" (Curso de Direito
Processual Civil. 41 edio. Rio de Janeiro: Forense, 2004. pp. 104-105,
passim).

6. Assim, repisamos que se o Nobre Julgador entender necessria a incluso do


INSS no plo passivo da ao, pode requisitar ao Autor que o chame como
litisconsorte passivo, para dirimir qualquer impasse que a no incluso possa
gerar.

DOS FATOS

7. O REQUERENTE servidor pblico federal, lotado no, no cargo de.

8. Como se observa da documentao anexada aos autos nesta oportunidade, o


REQUERENTE, como servidor pblico federal est regido pelas normas da Lei
8.112/90, chamado de Regime Jurdico nico RJU.

9. Os perodos laborados dentro do Instituto Nacional de Pesquisas Espaciais- INPE


dividem-se em:

(a) Tempo de servio prestado junto ao - perodo de a (sob o regime da CLT)


Atividade: .

(b) Tempo de servio prestado junto ao - perodo a (sob o regime da CLT)


Atividade: conforme Perfil Profissiogrfico fornecido pelo prprio (doc. em
anexo), o Requerente realiza, no Circuito Impresso, atividades de laminao de
filme sensvel luz ultravioleta em chapa de circuito impresso, para expor luz
ultravioleta, revelao de placas de circuito impresso, arquivo de
fotoferramentas, mantendo a rea em condies de operao (limpeza dos
equipamentos e fotoferramentas, realiza atividades de laboratrios qumicos,
manipulando cidos, lcalls e solventes orgnicos).

(c) Tempo de servio prestado junto ao - perodo de 12/12/1990 at a presente


data (perodo RJU) Atividade: conforme Perfil Profissiogrfico fornecido pelo
prprio (doc. em anexo), o Requerente continuou a realizar, no Circuito
Impresso, atividades de laminao de filme sensvel luz ultravioleta em chapa
de circuito impresso, para expor luz ultravioleta, revelao de placas de
circuito impresso, arquivo de fotoferramentas, mantendo a rea em condies
de operao (limpeza dos equipamentos e fotoferramentas, realiza atividades
de laboratrios qumicos, manipulando cidos, lcalls e solventes orgnicos).
10. Contudo, anexadas cpias da Carteira de Trabalho e Previdncia Social CTPS e
Certido de Tempo de Servio expedida pelo INSS, demonstram que o Requerente
alm do servio pblico ainda laborou nas seguintes empresas com a seguinte
carga de tempo laboral:

a) Comercial e Construtora A Ltda perodo de 05/03/1971 a 11/04/1971


Atividade: Servios Gerais.

b) Fiao e Tecelagem K do Brasil S/A perodo de 07/06/1971 a 11/09/1971 -


Atividade: Servente de Pedreiro.

c) Cermica W S/A perodo de 07/02/1972 a 22/12/1972 Atividade:


Servente.

d) Tecelagem P S/A perodo de 01/08/1973 a 08/03/1974 Atividade: Servios


Diversos.

e) Supermercados P e P S/A perodo de 15/04/1974 a 20/09/1974 - Atividade:


Servente.

f) Lojas A S/A perodo de 16/11/1974 a 12/11/1976 - Atividade: Servente.

g) So Paulo AB S/A perodo de 01/02/1977 a 02/02/1977 Atividade:


Servios Diversos.

h) Lojas P perodo de 05/10/1977 a 25/01/1979 Atividade: Balconista.

i) S Serv. Profissionais perodo de 24/07/1979 a 10/08/1979 Atividade:


Ajudante.

11. Cumpre salientar ainda que conforme documento fornecido pelo prprio (em
anexo), denominado Consulta de Tempo de Servio, o Requerente possui
licenas prmios no gozadas que devem ser contadas em dobro para fins de
aposentadoria. Tais licenas totalizam 540 dias de tempo de servio (doc. em
anexo).

12. Note-se que todo o tempo de servio laborado pelo Autor, a partir de 01/09/1987
at a presente data, junto ao , dever ser computado como especial, posto que as
atividades executadas, conforme Laudos Tcnicos expedidos pela prpria
Instituio, o expunham e expe contato com agentes agressivos sua sade, tais
como: AGENTES QUMICOS, CIDOS, SUBSTNCIAS ORGNICAS E
OUTROS, de modo HABITUAL E PERMANENTE, fato este que ensejou,
inclusive, o percebimento de adicional de insalubridade, conforme comprovante
de rendimentos em anexo.
13. No obstante, sublinha-se, que no perodo de 01/09/1987 a 11/12/1990, o trabalho
realizado junto ao encontrava-se sob o manto celetista, havendo razo para sua
imediata considerao ou converso (ESPECIAL) ab ovo, posto ser direito
consolidado.

14. Verifica-se que o perodo de supramencionado, como j dito anteriormente


direito consolidado, no entanto, segundo o prprio laudo expedido pelo INPE, o
Autor no deixou de laborar sob condies especiais por conta da transposio
(sucesso) do regime celetista para o estatutrio.

15. Por este motivo que se demonstrar no corpo deste exrdio que todos os
perodos de tempo laborados pelo Requerente em condies especiais devem ser
considerados como tal, para assim, serem acrescidos do fator multiplicador 1,40,
na forma prevista nos arts. 57 e 58 da Lei n. 8.213/91 (Regime Geral de Previdncia
Social RGPS), quer seja em sua aplicabilidade plena no perodo celetista, e ainda,
a partir de 12/12/1990 com a Instituio do Regime Jurdico nico, aplicando-se
de forma analgica, frente a vacncia normativa.

DO DIREITO A CONTAGEM DO TEMPO DE SERVIO ESPECIAL JUNTO AO


REGIME CELETISTA - DIREITO CONSOLIDADO

16. Para iniciar a discusso e posterior comprovao do alegado, necessrio se faz


trazer alguns esclarecimentos, seno vejamos: o direito a contagem de tempo pelo
fator conversor s faz sentido, porque, com a reduo do tempo do indivduo em
realizar certas atividades, o que se pretende tutelar a preservao da prpria
vida. Com a reduo aos fatores de risco, reduz-se a probabilidade de danos,
trazendo para o trabalhador exposto a este tipo de atividade uma certa sobrevida
melhor otimizada. Em vista disto, a Aposentadoria Especial traz em seu escopo
final a idia de proteo ao trabalhador exposto a atividades insalubres, perigosas
e/ou penosas uma melhor qualidade de vida, pois, promove a reduo no
cmputo de tempo de aposentadoria.

17. Ex positis, como Vossa Excelncia bem sabe os nossos Tribunais, especialmente o
Superior Tribunal de Justia (STJ), j se posicionaram acerca da contagem de
tempo especial de servidor pblico que anteriormente havia laborado sob a gide
da CLT, em atividades consideradas especiais. Por conseguinte, o postulamento da
simples averbao do tempo laborado dentro do regime celetista de plano
factvel. Logo a sua justa considerao e converso pelo fator conversor 1,40, j
esto superadas pela Jurisprudncia, a qual reconhece a contagem do tempo ficto
realizado dentro do regime celetista.

18. Portanto, todo segurado que comprovar, que exerceu um trabalho permanente,
no ocasional nem intermitente, em condies especiais que prejudiquem a sade
ou a integridade fsica, tem direito contagem do tempo de servio comum
acrescido do fator conversor, no caso em epgrafe 1,40.

19. Dessarte, para corroborar e repisar de forma clara e objetiva que o Autor tem
direito averbao do tempo especial pelo fator multiplicador 1,40 que se pede a
devida permisso para transcrever a Instruo Normativa n 01 de 2004 da lavra
do Senhor Advogado Geral da Unio, in totem:

" Instruo Normativa N 1, de 19 de julho de 2004

O ADVOGADO-GERAL DA UNIO, no uso das atribuies


que lhe conferem os incisos I, XIII do artigo 4 da Lei
Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, e o artigo 4
da Lei n 9469, de 10 de julho de 1997,
Resolve editar a presente Instruo Normativa, de observncia
obrigatria pelos rgos da Advocacia-Geral da Unio, da
Procuradoria-Geral Federal e da Procuradoria do Banco
Central do Brasil.
Art. 1 No se recorrer de deciso judicial que
reconhecer o direito averbao do tempo de servio
especial prestado, em condies perigosas ou insalubres,
pelo servidor que se encontrava sob a gide do regime
celetista quando da implantao do Regime Jurdico
nico.
Pargrafo nico - Ser objeto de desistncia o recursos
interpostos contra deciso de que trata o caput deste
artigo.
Art. 2 Esta Instruo Normativa entra em vigor na data de
sua publicao no Dirio Oficial da Unio"

20. Com a aluso feita no corpo da Instruo Normativa 01/2004, entenda-se: O


SERVIDOR TEM SIM, O DIREITO A CONTAGEM DO TEMPO TRABALHADO
EM CONDIES ESPECIAIS. APENAS PARA SE TER ESTE DIREITO DEVE-SE
PLEITEAR SEU TUTELAMENTO JUNTO AO PODER JUDICIRIO. Apesar de
ser uma grande incoerncia e uma enorme falta de gerenciamento por parte da
Unio, ao servidor pblico no resta outro caminho seno se escorar na Justia. A
IN 01/2004, demonstra de forma peculiar e clara que o cmputo de tempo especial
LEGTIMO. Repita-se, que o tempo de servio especial, aquele no qual o
segurado ficou envolvido e/ou teve contato e/ou exposio com agentes nocivos
e/ou associao desses agentes que podem ser prejudiciais sade ou
integridade fsica, pelo perodo equivalente ao exigido para a concesso do
benefcio.

21. E partindo da assertiva acima transposta, giza-se que o tempo que se postula a
converso dentro do perodo celetista (01/09/1987 a 11/12/1990), no encontra
bice algum para sua pr-consolidao. Pois como se v, o direito a ele inerente j
se encontra consubstanciado no tempo, em outras palavras, o direito que j foi
incorporado ao patrimnio do trabalhador. Uma vez adquirido no pode ser
suprimido. adquirido mesmo que no seja exercitado. o direito que seu titular
pode exercer. a utilidade jurdica, lquida, justa e concreta que algum adquire
de acordo com a lei vigente na ocasio e incorpora definitivamente, sem
contestao, ao seu patrimnio. Importa frisar, que o no exerccio do direito no
implica na perda do direito adquirido na vigncia da lei anterior. Portanto, ao
completar, na vigncia da lei anterior, tempo de trabalho em atividade especial,
o qual deve ser convertido pelo fator multiplicador 1,40, o titular do direito,
adquiriu o direito subjetivo de requerer sua converso em qualquer poca,
independentemente de alterao do regime laboral (RJU) por lei posterior.

DO DIREITO A CONTAGEM DO TEMPO DE SERVIO ESPECIAL E O


CMPUTO AGREGADO JUNTO AO REGIME JURDICO NICO

22. A Aposentadoria Especial uma herana histrica, que vem sendo justificada
pelo legislador como um direito de antecipao da aposentadoria para quem
trabalha sujeito a condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade
fsica. O conceito subjacente era de que o trabalho agressivo sade humana
deveria ser mais bem pago - adicional de insalubridade e periculosidade - e mais
curto - aposentadoria especial aos 15, 20 ou 25 anos de trabalho, conforme a
atividade desempenhada.

23. A admissibilidade do dano a priori, sinaliza a probabilidade ou a certeza de que ele


possa ocorrer em face das atividades desenvolvidas pelo trabalhador, quando
exposto aos agentes agressivos sua sade.

24. Numa perspectiva tcnica e social tambm inadmissvel aceitar que o trabalho
no possa ser realizado em condies seguras para a sade. Entretanto, o que se v
na prtica a exposio de trabalhadores a agentes agressivos a sua sade ou a
integridade fsica.

25. O trabalho seguro, um dos direitos sociais fundamentais garantidos pela Carta
Magna de 1988, em seu artigo 7 inciso XXII. Como se sabe os direitos sociais so
preceitos essenciais do homem, que se mostram com a representao fiel das
liberdades positivas e de cumprimento obrigatrio por um Estado Democrtico de
Direito.

26. Em vista disto, o que se pretende demonstrar de maneira clara e precisa que a
falta de norma regulamentadora por parte da Unio Federal, a qual regularia
aposentadoria especial do servidor pblico, no pode e no deve ser bice para
sua no concesso ou para o seu no reconhecimento, pois o artigo 7 da
Constituio da Repblica claro ao dizer que o rol ali elencado exemplificativo
e no exaustivo, j que os direitos enumerados no se esgotam com o texto
constitucional. E mesmo com a falta de norma o direito ali esta latente.
27. A nossa Carta Poltica ainda em seu artigo 40 reconhece o direito a contagem do
tempo de servio prestado por servidor pblico como ESPECIAL in verbis:

"Artigo 40 -
(... omissis...)
4 vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados
para a concesso de aposentadoria aos abrangidos pelo regime
de que trata este artigo, ressalvados os casos de atividades
exercidas exclusivamente sob condies especiais que
prejudiquem a sade ou a integridade fsica, definidos em lei
complementar. "

28. Todavia, a meno de que uma Lei Complementar estaria a regulament-la, no


foi imposta pelo legislador originrio sem razo. Ocorre que, ao prever a
regulamentao via Lei Complementar o constituinte s o fez, por achar que a
matria seria melhor regulamentada por uma lei especfica, no conquanto sonhou
que a mesma demoraria mais de 18 (dezoito) anos para ser editada. Nobre foi a
inteno, no obstante, o resultado no aceitvel.

29. Destarte que, atualmente a nica defesa apresentada pela Unio Federal para no
realizar o cmputo de tempo com o fator multiplicador a falta de Lei
Complementar. No pode, entretanto o Poder Judicirio, detentor do manto
constitucional da eqidade social, garantidor das leis e das relaes jurdicas,
quedar-se- frente no edio de tal mandamento, pois no seria crvel que o
servidor pblico passaria a ser dotado de super poderes pelo simples ato de sua
investidura, ou ainda, deixado de ser composto organicamente como qualquer ser
humano, agora imune aos agentes agressivos sade ou integridade fsica, pelo
simples fato da no edio da LC que regulamente a Aposentadoria Especial. Ora
nobre Juiz, com o advento da Carta Poltica de 1988, o que se buscou realizar junto
a nao fora uma carta de intenes onde o preceito fundamental fosse a garantia
da vida e no sua falncia, como a Unio Federal estar a fazer crer.

30. Longos dezoito anos j se vo desde a promulgao da Carta Cidad e nada,


repise-se nada, foi feito em relao a normatizao da Aposentadoria Especial.
Como j foi aventado no corpo deste exrdio, o Poder Judicirio pode e deve
declarar a contagem do tempo especial. O simples fato de no se ter Lei
Complementar no poder tolher o Autor de um direito que a ele inerente, pois
se o direito a Aposentadoria Especial tem o objetivo de preservar o bem: VIDA,
nada mais justo que, na falta de normatizao prpria sejam aplicadas ao presente
caso as normas do Regime Geral de Previdncia Social RGPS (artigos 57 e 58 da
Lei 8213/91). Instando agrupar que, o prprio pargrafo 12 do artigo 40 da
Constituio Federal preceitua que:

"Artigo 40 - (... omissis...)


12. Alm do disposto neste artigo, o regime de previdncia
dos servidores pblicos titulares de cargo efetivo observar, no
que couber, os requisitos e critrios fixados para o regime geral
de previdncia social. " ( Grifo Nosso)

31. Utilizando o preceito normativo acima exposto, a aplicabilidade da analogia no


presente caso totalmente possvel, posto ser esta a nica soluo para se fazer
cessar uma ilegalidade negativa por parte dos poderes competentes.

32. Observe-se, desde j, que no caso presente o Requerente possui laudos tcnicos, os
quais discriminam que as atividades exercidas encontram-se no campo das
atividades especiais, situao esta que fora desconsiderada totalmente pela
Administrao Pblica ao elaborar os clculos de aposentao (contagem de tempo
laboral) do Autor.

33. Insta comentar, que todas as atividades e os agentes nocivos a que esteve exposto,
se deram de modo habitual e permanente, no ocasional nem intermitente e so
considerados como especiais para fim do tempo de servio para efeito de
aposentadoria.

34. Para fortificar o posicionamento acima defendido trazemos alguns julgados da


lavra do E. Superior Tribunal de Justia, o qual em matria assemelhada ao do
REQUERENTE assim se pronunciou in verbis:

SERVIDOR EX-CELETISTA. ATIVIDADE INSALUBRE.


CONTAGEM DE TEMPO DE SERVIO EM CONDIES
ESPECIAIS. POSSIBILIDADE APOSENTADORIA
ESTATUTRIA. - O servidor que se encontrava sob a gide do
regime celetista quando da implantao do Regime Jurdico nico tem
direito adquirido a averbao do tempo de servio prestado em
condies de insalubridade, na forma da legislao anterior.
- O recorrente, com a contagem ponderada do tempo de servio
prestado sob condies penosas, contava ao tempo da requisio da
aposentadoria com o lapso necessrio sua concesso.
- Recurso especial conhecido. (STJ 6 a Turma - Recurso Especial n.
321.108-PR (2001/0049746-2) j. 19/06/2001 Rel. Ministro
Vicente Leal v.u.)

"CONSTITUCIONAL. PROCESSUAL CIVIL. RECURSO


ESPECIAL. AVERBAO DE TEMPO DE SERVIO. EX-
CELETISTA. ATIVIDADE INSALUBRE. DIREITO
ADQUIRIDO. DIVERGNCIAL JURISPRUDENCUAL.
SMULA 83/STJ.
...
- O servidor que se encontrava sob a gide do regime celetista quando
da implantao do Regime Jurdico nico, tem o direito adquirido a
averbao do tempo de servio prestado em condies de
insalubridade, na forma da legislao anterior.
- ...... (STJ 6a Turma Recurso Especial n. 390.238 PB
(2001/018412-7) j. 05/03/2002 Rel. Ministro Vicente Leal vu)

35. O mesmo posicionamento fora adotado pelo douto Ministro Edson Vidigal, em
deciso proferida no RESP 284.563/PB, publicada no DJ de 05 de maro de 2001,
ao analisar a questo, assim se manifestou:

Ao servidor pblico que, quando celetista, teve incorporado ao seu


patrimnio o direito contagem de tempo de servio com acrscimo
legal pelo fato de exercer atividade insalubre, se reconhece o direito
Certido de Tempo de Servio da qual conste o tempo integral que
perfez sob o plio da lei da poca.

36. Aplicando-se o artigo 40, pargrafo 12 da Constituio Federal, haveria de ser


aceito o direito do Requerente em ter seu tempo laboral, realizado junto ao INPE
convertido pelo fator conversor 1,40, na forma dos artigos 57 e seguintes da Lei
8213/91. Vejamos o que preceitua o artigo 57 da Lei 8.213/91:

A aposentadoria especial ser devida, uma vez cumprida a carncia


exigida nesta Lei, ao segurado que tiver trabalhado sujeito a condies
especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica, durante 15
(quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos, conforme dispuser a
lei.
...
5 O tempo de trabalho exercido sob condies especiais que sejam
ou venham a ser consideradas prejudiciais sade ou integridade
fsica ser somado, aps a respectiva converso ao tempo de trabalho
exercido em atividade comum, segundo critrios estabelecidos pelo
Ministrio da Previdncia e Assistncia Social, para efeito de
concesso de qualquer benefcio.

37. Em face do exposto, requer seja declarado por este Nobre Juzo o direito do
Requerente em ter seu tempo laboral em que esteve exposto agentes agressivos
sua sade, realizado junto ao INPE (01/09/1987 at a presente data), convertido
pelo fator conversor 1,40, como disciplina o Regime Geral da Previdncia Social
e ao qual o mesmo era subordinado a poca, ou seja, at 11 de dezembro de 1990.
E ainda requer-se a contagem do tempo especial trabalhado no sob o Regime
Jurdico nico com a aplicabilidade analgica dos artigos 57 e 58 da Lei 8.213/91
frente a inteligncia do artigo 40 da Constituio Federal de 1988, pois assim,
somando-se ao tempo trabalhado em atividades comum e s licenas prmios
no gozadas, at a data de promulgao da Emenda Constitucional 20/98, ou
seja, 16/12/1998 j teria direito a aposentar-se
PROPORCIONAL/INTEGRALMENTE.
38. Neste diapaso, vale observar o demonstrativo de contagem de tempo do
Requerente at 16/12/1998, convertendo-se o tempo trabalhado em atividades
tidas como especiais somados aos seus perodos laborados na iniciativa privada.
Vejamos:

39. Vale ressalvar que a contagem de tempo de servio supramencionada, objetiva


demonstrar o quanto a no considerao do tempo laborado em atividades
especiais pelo Autor lhe trouxe e traz prejuzos, pois inclusive j poderia ter se
aposentado antes da publicao da Emenda Constitucional 20/98.

40. Assim, no se requer aqui a declarao do direito aposentadoria, muito menos a


averbao do tempo de servio somente at 1998, mas sim a converso e averbao
de TODO O PERODO TRABALHADO EM ATIVIDADES ESPECIAIS, ou seja,
PREJUDICIAIS SADE E A INTEGRIDADE FSICA DO AUTOR, AT A
PRESENTE DATA e sua soma ao tempo de servio comum trabalhado.

41. Por outro prisma, vale tambm demonstrar aqui, a contagem de tempo de servio
do Requerente, com a devida converso do tempo de servio especial em comum,
at a presente data. Vejamos:

DA TUTELA ANTECIPADA

42. O que se via na Frana, Alemanha e Sua, estes dois, j discriminando bem cautela
e antecipao de tutela, introduziu-se no sistema jurdico brasileiro, com a edio
pela Lei n 8.952, de 13 de dezembro de 1994, das regras jurdicas dos arts. 273 e
461 do Cdigo de Processo Civil, ambas a traduzirem a possibilidade da
antecipao dos efeitos da tutela antecipada jurisdicional.

43. Incidem, quando se alude inafastabilidade do controle jurisdicional, as regras


jurdicas do art. 5, XXXV, da Constituio Federal de 1988. o que lastreou a
reforma da Lei n 8.952/94.

44. Neste sentido, no basta mero acesso formal ao Poder Judicirio, mas o acesso que
propicie efetiva e tempestiva proteo contra qualquer forma de denegao da
justia.

45. preciso, ento, processo com efetividade, o que significa processo com
efetividade por urgncia (tempestividade da tutela), o que significa processo com
efetividade por no-retardamento (abuso de direito de defesa).

46. O processo tradicional, de raiz romanstica, concebia primeiramente a fase de


conhecimento do caso a julgar e, aps ela, a fase de execuo do caso julgado,
efetivando-se a tutela jurdica aps exaustiva discusso dobre o meritum causae.

47. Com a antecipao da tutela jurisdicional assegura-se a possibilidade de concesso


de provimento liminar que, provisoriamente, garante com efetividade o bem
jurdico de vida litigioso.

48. Neste caso, o que se observa que a R, ao no proceder a devida converso do


tempo especial que o Postulante tem direito, contraria todas as normas legais,
inclusive a Constituio Federal quanto ao direito aposentadoria e o
percebimento dos respectivos proventos.

49. Se se mantiver esta deciso at o final do julgamento da presente ao implicaria


denegao de justia em face do retardamento na prestao da tutela jurisdicional,
at mesmo porque a prpria Advocacia Geral da Unio, reconhece a converso do
tempo especial do perodo celetista, conforme a Instruo Normativa 01/2004,
demonstrando que at mesmo o legitimado legal, ou seja, a AGU entende que o
cmputo temporal especial pelo fator conversor 1,40 justo e legal, portanto no
existe bice na pretensa concesso da tutela antecipada mesmo porque, repita-se, o
direito no presente caso inerente e no to somente latente.

50. Dentre as inovaes no Cdigo de Processo Cvel est a trazida pela Lei 10.444/02
a qual insere o pargrafo 6 no artigo 273, do Cdigo do Processo Civil (CPC),
possibilitando com isto a ciso da sentena de mrito, pondo termo ao antigo
dogma do direito positivo, in griffo:

"Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar,


total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido
inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da
verossimilhana da alegao e:

(... omissis...)

6o A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou


mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se
incontroverso."

51. Portanto, se condio exigida para a consecuo essencial da tutela antecipada,


estabelecida no pargrafo 6, do artigo 273, do CPC, a instaurao do contraditrio
limitada a fase postulatria (contestao), de tal sorte a possibilitar ao Estado-Juiz
a aferio da ausncia de litgio em torno de um dos pedidos ou parte do pedido.
verdade tambm, o fato de que a Unio Federal atravs da IN 01/2004 no mais
recorrer no que pertine ao cmputo temporal especial laborado sob a gide da
CLT, por conseguinte verifica-se a prova inequvoca deste direito, ficando evidente
que a Antecipao de Tutela lastreada no 6 do artigo 273, no presente caso,
altamente plausvel. E registre-se ademais que a AGU s no transigiu frente ao
cmputo de tempo do RJU por razes polticas, pois o agente especial que sujeita o
Trabalhador provoca a mesma degenerao (insalubridade/periculosidade) no
campo prtico em qualquer regime que seja.

52. Para aclarar mais a situao, insta comentar que o nclito Juiz da 1 Vara Federal de
So Jos dos Campos, Dr. Gilberto Jordan, na deciso infra, decidiu declarando a
existncia da verossimilhana no tocante profisso declinada pelo Autor no
exrdio e ao grau de periculosidade que os profissionais desta rea lidam no dia-a-
dia.

(...)Diante do expresso pedido antecipatrio, e estando presente os


requisitos de concesso da tutela requerida, CONCEDO A
ANTECIPAO DA TUTELA JURISDICIONAL para assegurar
a autora a imediata contagem e averbao do tempo de servio
especial, prestado pela autora r, como dentista, no regime celetista,
no perodo de 10/02/1972 a 12/12/1990, data em que comeou a viger
o Regime Jurdico nico dos servidores pblicos da Unio Federal,
bem como direito de requerer ver concedido sua aposentadoria, na
forma da legislao vigente poca da promulgao da EC n
20/98(...).1

53. Seguindo este mesmo raciocnio, deciso proferida pelo Excelentssimo Juiz
Federal Jos Eduardo de A. Leonel Ferreira, Juiz Federal da 2 Vara de So Jos dos
Campos - SP em matria similar, na qual a tutela pretendida fora antecipada de
forma efetiva, assim se pronunciou:

Mudando posicionamento anterior, embora atento ao fato de que no


h direito regime jurdico (STF), entendemos que o tempo prestado
sob o regime de insalubridade no representa uma expectativa de que
um regime jurdico se consolide. Ao contrrio, uma vez realizado o
servio sob condies penosas, j se realizou o evento sob a gide da lei
ento vigente. Existe, pois, direito adquirido a contagem do tempo
realizado pelo servidor pblico, ento sob o regime celetista, em
condies especiais (presente, a verossimilhana exigido pela lei) ...
Posto isto, ANTECIPO PARCIALMENTE A TUTELA, para
determinar Unio Federal a obrigatoriedade de averbar o tempo de
servio especial prestado pelo autor como convertido para tempo
comum. Cite, oficie-se e intime-se. 2

54. E finalmente, o Juiz Julgador da nobre 3 Vara, Dr. Renato Barth Pires, manifestou
em deciso recente em matria de natureza semelhante, da seguinte forma:

Em face do exposto, DEFIRO PARCIALMENTE O PEDIDO DE


ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA, para determinar
1
Proc 2003.61.03009039-0, publicada no DOE-SP, de 08/07/2005
2
Proc. 2003.61.03.004842-6, publicada no DOE-SP, de 25/07/03.
Unio que compute, como tempo especial, sujeito converso em
comum, os perodos trabalhados pelo autor sob o regime celetista
ENGESA ENGENHEIROS ESPECIALIZADOS S/A,de 17.7.1975 a
03.9.1982, e ao INSTITUTO NACIONAL DE PESQUISAS
ESPACIAIS - INPE, de 03.01.1983 a 11.12.1990. Defiro os benefcios
da assistncia judiciria gratuita. Anote-se. Cite-se. Intimem-se. 3

55. Assim, presentes os pressupostos ensejadores da sua efetividade, e previstos no


art. 273, do Estatuto Processual vigente, h necessidade de imediata concesso
desse provimento de mrito A CONVERSO DO TEMPO DE SERVIO
ESPECIAL (01/09/1987 AT A PRESENTE DATA) EM COMUM (APLICAO
DO FATOR CONVERSOR 1,40) E RESPECTIVA AVERBAO pois somente
assim, estar satisfeita a tempo esta pretenso deduzida em Juzo.

56. Ao final, requer a manuteno do supramencionado provimento.

57. No caso de descumprimento do provimento jurisdicional, requer seja aplicada


multa diria astreintes , na forma do art. 461, pargrafo 4 o do CPC, no valor de
R$ 1.000,00 (um mil reais), por se tratar de obrigao de fazer.

DA EXPOSIO DO DIREITO AMEAADO, DA PROVA INEQUVOCA DO


DIREITO, DA VEROSSIMILHANA E DO RECEIO DE LESO IRREPARVEL

58. Demonstrou o REQUERENTE de maneira cabal, nos itens retro, que:

(a) servidor civil da Unio, do Poder Executivo, lotado no INPE de So Jos dos
Campos;

(b) A Requerida deixou de computar ilegalmente - o tempo de servio prestado


junto ao prprio - sob o regime da CLT e RJU - em regime especial pelo Autor,
deixando de convert-lo com a aplicao do fator 1,40 e de som-lo ao tempo
comum;

(c) H o reconhecimento por parte da prpria AGU (IN 01/2004) do direito


contagem do tempo laborado sob o regime celetista como especial, com devida
aplicao do fator conversor 1,40;

(d) Decises do Superior Tribunal de Justia juntada aos autos do conta de que o
perodo trabalhado em situao especial, mesmo quando se trate de servidor
pblico federal regido pelo RJU, deve assim ser considerado para efeito de
aposentadoria, com a aplicao do fator de converso e contagem do tempo de
servio;

3
Proc 2005.61.03008898-2, publicada no DOE-SP, de 06/05/2005
(e) A REQUERIDA, contraria todas as normas legais e morais que devem nortear
os atos da administrao pblica.

AS PROVAS DOS FATOS

59. Os fatos j esto provados com os inclusos documentos e decorrem das


disposies legais e constitucionais aqui abordadas.

DO PEDIDO

60. Em face do exposto, o REQUERENTE pede a esse R. Juzo:

(a) A citao da R;

(b) Que caso entenda necessrio, seja citado o Instituto Nacional de Seguro Social
INSS, para que componha o plo passivo da ao;

(c) O deferimento da tutela antecipada, para os fins do pedido;

(d) Que deferida a tutela antecipada, seja expedido com urgncia, ofcio a Unio e
ao INPE, comunicando o deferimento da medida, e citando a Requerida;

(e) No caso de descumprimento pela Unio da tutela antecipada que se aplique


multa diria, conforme j requerido;

(f) Que aps os trmites normais, seja a presente ao julgada procedente, para
confirmar e torn-la definitiva;

(g) Ao final seja julgada procedente a presente ao para condenar Unio, como
estipula o mandamus constitucional, a considerar todo o tempo laborado em
exposio agentes nocivos sade pelo Autor como especial, com a
respectiva converso pelo fator conversor 1,40, somando-o ao tempo comum
CLT (DIREITO J CONSOLIDADO) e RJU (aplicao analgica dos artigos
57 e 58 da Lei 8.213/91) e licenas prmios no gozadas (em dobro);

(h) A devoluo do pagamento referente ao Plano de Seguridade Social PSS, uma


vez que fora recolhido indevidamente pela Unio;

(i) Juros e correes legais;

(j) Honorrios advocatcios de 20%.

61. Requer, ainda, o deferimento do pedido dos benefcios da JUSTIA GRATUITA.


62. Requer, finalmente, deferida a utilizao de todos os meios de prova em direito
admitidos, especialmente a juntada dos documentos que acompanham a inicial,
oitiva de testemunhas e do representante legal do Requerido sob pena de
confisso, percias e vistorias, e juntada de documentos novos.

63. D-se a presente causa o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), para efeitos fiscais.

Termos em que,
E. Deferimento.

LOCAL E DATA.

_____________________________________________
NOME DO ADVOGADO E OAB.

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