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PRELIMINARMENTE
DOS FATOS
11. Cumpre salientar ainda que conforme documento fornecido pelo prprio (em
anexo), denominado Consulta de Tempo de Servio, o Requerente possui
licenas prmios no gozadas que devem ser contadas em dobro para fins de
aposentadoria. Tais licenas totalizam 540 dias de tempo de servio (doc. em
anexo).
12. Note-se que todo o tempo de servio laborado pelo Autor, a partir de 01/09/1987
at a presente data, junto ao , dever ser computado como especial, posto que as
atividades executadas, conforme Laudos Tcnicos expedidos pela prpria
Instituio, o expunham e expe contato com agentes agressivos sua sade, tais
como: AGENTES QUMICOS, CIDOS, SUBSTNCIAS ORGNICAS E
OUTROS, de modo HABITUAL E PERMANENTE, fato este que ensejou,
inclusive, o percebimento de adicional de insalubridade, conforme comprovante
de rendimentos em anexo.
13. No obstante, sublinha-se, que no perodo de 01/09/1987 a 11/12/1990, o trabalho
realizado junto ao encontrava-se sob o manto celetista, havendo razo para sua
imediata considerao ou converso (ESPECIAL) ab ovo, posto ser direito
consolidado.
15. Por este motivo que se demonstrar no corpo deste exrdio que todos os
perodos de tempo laborados pelo Requerente em condies especiais devem ser
considerados como tal, para assim, serem acrescidos do fator multiplicador 1,40,
na forma prevista nos arts. 57 e 58 da Lei n. 8.213/91 (Regime Geral de Previdncia
Social RGPS), quer seja em sua aplicabilidade plena no perodo celetista, e ainda,
a partir de 12/12/1990 com a Instituio do Regime Jurdico nico, aplicando-se
de forma analgica, frente a vacncia normativa.
17. Ex positis, como Vossa Excelncia bem sabe os nossos Tribunais, especialmente o
Superior Tribunal de Justia (STJ), j se posicionaram acerca da contagem de
tempo especial de servidor pblico que anteriormente havia laborado sob a gide
da CLT, em atividades consideradas especiais. Por conseguinte, o postulamento da
simples averbao do tempo laborado dentro do regime celetista de plano
factvel. Logo a sua justa considerao e converso pelo fator conversor 1,40, j
esto superadas pela Jurisprudncia, a qual reconhece a contagem do tempo ficto
realizado dentro do regime celetista.
18. Portanto, todo segurado que comprovar, que exerceu um trabalho permanente,
no ocasional nem intermitente, em condies especiais que prejudiquem a sade
ou a integridade fsica, tem direito contagem do tempo de servio comum
acrescido do fator conversor, no caso em epgrafe 1,40.
19. Dessarte, para corroborar e repisar de forma clara e objetiva que o Autor tem
direito averbao do tempo especial pelo fator multiplicador 1,40 que se pede a
devida permisso para transcrever a Instruo Normativa n 01 de 2004 da lavra
do Senhor Advogado Geral da Unio, in totem:
21. E partindo da assertiva acima transposta, giza-se que o tempo que se postula a
converso dentro do perodo celetista (01/09/1987 a 11/12/1990), no encontra
bice algum para sua pr-consolidao. Pois como se v, o direito a ele inerente j
se encontra consubstanciado no tempo, em outras palavras, o direito que j foi
incorporado ao patrimnio do trabalhador. Uma vez adquirido no pode ser
suprimido. adquirido mesmo que no seja exercitado. o direito que seu titular
pode exercer. a utilidade jurdica, lquida, justa e concreta que algum adquire
de acordo com a lei vigente na ocasio e incorpora definitivamente, sem
contestao, ao seu patrimnio. Importa frisar, que o no exerccio do direito no
implica na perda do direito adquirido na vigncia da lei anterior. Portanto, ao
completar, na vigncia da lei anterior, tempo de trabalho em atividade especial,
o qual deve ser convertido pelo fator multiplicador 1,40, o titular do direito,
adquiriu o direito subjetivo de requerer sua converso em qualquer poca,
independentemente de alterao do regime laboral (RJU) por lei posterior.
22. A Aposentadoria Especial uma herana histrica, que vem sendo justificada
pelo legislador como um direito de antecipao da aposentadoria para quem
trabalha sujeito a condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade
fsica. O conceito subjacente era de que o trabalho agressivo sade humana
deveria ser mais bem pago - adicional de insalubridade e periculosidade - e mais
curto - aposentadoria especial aos 15, 20 ou 25 anos de trabalho, conforme a
atividade desempenhada.
24. Numa perspectiva tcnica e social tambm inadmissvel aceitar que o trabalho
no possa ser realizado em condies seguras para a sade. Entretanto, o que se v
na prtica a exposio de trabalhadores a agentes agressivos a sua sade ou a
integridade fsica.
25. O trabalho seguro, um dos direitos sociais fundamentais garantidos pela Carta
Magna de 1988, em seu artigo 7 inciso XXII. Como se sabe os direitos sociais so
preceitos essenciais do homem, que se mostram com a representao fiel das
liberdades positivas e de cumprimento obrigatrio por um Estado Democrtico de
Direito.
26. Em vista disto, o que se pretende demonstrar de maneira clara e precisa que a
falta de norma regulamentadora por parte da Unio Federal, a qual regularia
aposentadoria especial do servidor pblico, no pode e no deve ser bice para
sua no concesso ou para o seu no reconhecimento, pois o artigo 7 da
Constituio da Repblica claro ao dizer que o rol ali elencado exemplificativo
e no exaustivo, j que os direitos enumerados no se esgotam com o texto
constitucional. E mesmo com a falta de norma o direito ali esta latente.
27. A nossa Carta Poltica ainda em seu artigo 40 reconhece o direito a contagem do
tempo de servio prestado por servidor pblico como ESPECIAL in verbis:
"Artigo 40 -
(... omissis...)
4 vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados
para a concesso de aposentadoria aos abrangidos pelo regime
de que trata este artigo, ressalvados os casos de atividades
exercidas exclusivamente sob condies especiais que
prejudiquem a sade ou a integridade fsica, definidos em lei
complementar. "
29. Destarte que, atualmente a nica defesa apresentada pela Unio Federal para no
realizar o cmputo de tempo com o fator multiplicador a falta de Lei
Complementar. No pode, entretanto o Poder Judicirio, detentor do manto
constitucional da eqidade social, garantidor das leis e das relaes jurdicas,
quedar-se- frente no edio de tal mandamento, pois no seria crvel que o
servidor pblico passaria a ser dotado de super poderes pelo simples ato de sua
investidura, ou ainda, deixado de ser composto organicamente como qualquer ser
humano, agora imune aos agentes agressivos sade ou integridade fsica, pelo
simples fato da no edio da LC que regulamente a Aposentadoria Especial. Ora
nobre Juiz, com o advento da Carta Poltica de 1988, o que se buscou realizar junto
a nao fora uma carta de intenes onde o preceito fundamental fosse a garantia
da vida e no sua falncia, como a Unio Federal estar a fazer crer.
32. Observe-se, desde j, que no caso presente o Requerente possui laudos tcnicos, os
quais discriminam que as atividades exercidas encontram-se no campo das
atividades especiais, situao esta que fora desconsiderada totalmente pela
Administrao Pblica ao elaborar os clculos de aposentao (contagem de tempo
laboral) do Autor.
33. Insta comentar, que todas as atividades e os agentes nocivos a que esteve exposto,
se deram de modo habitual e permanente, no ocasional nem intermitente e so
considerados como especiais para fim do tempo de servio para efeito de
aposentadoria.
35. O mesmo posicionamento fora adotado pelo douto Ministro Edson Vidigal, em
deciso proferida no RESP 284.563/PB, publicada no DJ de 05 de maro de 2001,
ao analisar a questo, assim se manifestou:
37. Em face do exposto, requer seja declarado por este Nobre Juzo o direito do
Requerente em ter seu tempo laboral em que esteve exposto agentes agressivos
sua sade, realizado junto ao INPE (01/09/1987 at a presente data), convertido
pelo fator conversor 1,40, como disciplina o Regime Geral da Previdncia Social
e ao qual o mesmo era subordinado a poca, ou seja, at 11 de dezembro de 1990.
E ainda requer-se a contagem do tempo especial trabalhado no sob o Regime
Jurdico nico com a aplicabilidade analgica dos artigos 57 e 58 da Lei 8.213/91
frente a inteligncia do artigo 40 da Constituio Federal de 1988, pois assim,
somando-se ao tempo trabalhado em atividades comum e s licenas prmios
no gozadas, at a data de promulgao da Emenda Constitucional 20/98, ou
seja, 16/12/1998 j teria direito a aposentar-se
PROPORCIONAL/INTEGRALMENTE.
38. Neste diapaso, vale observar o demonstrativo de contagem de tempo do
Requerente at 16/12/1998, convertendo-se o tempo trabalhado em atividades
tidas como especiais somados aos seus perodos laborados na iniciativa privada.
Vejamos:
41. Por outro prisma, vale tambm demonstrar aqui, a contagem de tempo de servio
do Requerente, com a devida converso do tempo de servio especial em comum,
at a presente data. Vejamos:
DA TUTELA ANTECIPADA
42. O que se via na Frana, Alemanha e Sua, estes dois, j discriminando bem cautela
e antecipao de tutela, introduziu-se no sistema jurdico brasileiro, com a edio
pela Lei n 8.952, de 13 de dezembro de 1994, das regras jurdicas dos arts. 273 e
461 do Cdigo de Processo Civil, ambas a traduzirem a possibilidade da
antecipao dos efeitos da tutela antecipada jurisdicional.
44. Neste sentido, no basta mero acesso formal ao Poder Judicirio, mas o acesso que
propicie efetiva e tempestiva proteo contra qualquer forma de denegao da
justia.
45. preciso, ento, processo com efetividade, o que significa processo com
efetividade por urgncia (tempestividade da tutela), o que significa processo com
efetividade por no-retardamento (abuso de direito de defesa).
50. Dentre as inovaes no Cdigo de Processo Cvel est a trazida pela Lei 10.444/02
a qual insere o pargrafo 6 no artigo 273, do Cdigo do Processo Civil (CPC),
possibilitando com isto a ciso da sentena de mrito, pondo termo ao antigo
dogma do direito positivo, in griffo:
(... omissis...)
52. Para aclarar mais a situao, insta comentar que o nclito Juiz da 1 Vara Federal de
So Jos dos Campos, Dr. Gilberto Jordan, na deciso infra, decidiu declarando a
existncia da verossimilhana no tocante profisso declinada pelo Autor no
exrdio e ao grau de periculosidade que os profissionais desta rea lidam no dia-a-
dia.
53. Seguindo este mesmo raciocnio, deciso proferida pelo Excelentssimo Juiz
Federal Jos Eduardo de A. Leonel Ferreira, Juiz Federal da 2 Vara de So Jos dos
Campos - SP em matria similar, na qual a tutela pretendida fora antecipada de
forma efetiva, assim se pronunciou:
54. E finalmente, o Juiz Julgador da nobre 3 Vara, Dr. Renato Barth Pires, manifestou
em deciso recente em matria de natureza semelhante, da seguinte forma:
(a) servidor civil da Unio, do Poder Executivo, lotado no INPE de So Jos dos
Campos;
(d) Decises do Superior Tribunal de Justia juntada aos autos do conta de que o
perodo trabalhado em situao especial, mesmo quando se trate de servidor
pblico federal regido pelo RJU, deve assim ser considerado para efeito de
aposentadoria, com a aplicao do fator de converso e contagem do tempo de
servio;
3
Proc 2005.61.03008898-2, publicada no DOE-SP, de 06/05/2005
(e) A REQUERIDA, contraria todas as normas legais e morais que devem nortear
os atos da administrao pblica.
DO PEDIDO
(a) A citao da R;
(b) Que caso entenda necessrio, seja citado o Instituto Nacional de Seguro Social
INSS, para que componha o plo passivo da ao;
(d) Que deferida a tutela antecipada, seja expedido com urgncia, ofcio a Unio e
ao INPE, comunicando o deferimento da medida, e citando a Requerida;
(f) Que aps os trmites normais, seja a presente ao julgada procedente, para
confirmar e torn-la definitiva;
(g) Ao final seja julgada procedente a presente ao para condenar Unio, como
estipula o mandamus constitucional, a considerar todo o tempo laborado em
exposio agentes nocivos sade pelo Autor como especial, com a
respectiva converso pelo fator conversor 1,40, somando-o ao tempo comum
CLT (DIREITO J CONSOLIDADO) e RJU (aplicao analgica dos artigos
57 e 58 da Lei 8.213/91) e licenas prmios no gozadas (em dobro);
63. D-se a presente causa o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), para efeitos fiscais.
Termos em que,
E. Deferimento.
LOCAL E DATA.
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NOME DO ADVOGADO E OAB.