Efta PDF

INTRODUCCIN A LA TEORA GENERAL DEL DERECHO ESPAOL
DE SOCIEDADES
Francisco Jos Alonso Espinosa

Catedrtico de Derecho Mercantil
Abogado
ABSTRACT: Estudio introductorio a la teora general del Derecho espaol de

Sociedades. Se formula un posible concepto de este sector del Derecho, se
aborda la caracterizacin fundamental de la sociedad desde sus elementos
esenciales y tpicos y se ofrece un ensayo de sistema del Derecho de sociedades
desde la perspectiva estructural o segn los elementos configuradores de los dos
modelos bsicos de organizacin societaria: el modelo contractual/personalista y
el modelo complejo de orden corporativo/capitalista. Se analiza la conexin entre
personalidad jurdica y sociedad, las diferentes acepciones de la personalidad
jurdica y sus efectos en el Derecho espaol de sociedades y se apuntan los
grandes problemas relativos a la misma. Tras ello se estudian, de forma sinttica,
los problemas ms tpicos del Derecho de Sociedades tales como los relativos a
las formas y tipos de sociedad, los efectos de la distincin entre sociedad civil y
sociedades mercantiles y el temario esencial relativo a la sociedades bsicas o
generales del trfico. Se analizan los aspectos bsicos del contrato de sociedad,
sus elementos esenciales y el tratamiento jurdico fundamental que se haya de
dispensar a la sociedad nula o de hecho y se trata de centrar el temario relativo
a la forma y la publicidad de la sociedad y el tratamiento de la sociedad irregular.
Finalmente, se contiene un estudio introductorio a los temas relativos a la
posicin jurdica del socio.
SUMARIO: I. Concepto y sistema del Derecho de sociedades. 1. El Derecho de

sociedades. 2. Concepto de sociedad. 3. Sistema del Derecho de sociedades. II.
Personalidad jurdica de las sociedades. 1. Nocin fundamental y efectos bsicos.
2. Personalidad jurdica plena. 3. Abuso de la personalidad jurdica. Doctrina del
levantamiento del velo. III. Formas y tipos de sociedad. 1. Forma social y tipo
social. 2. Sociedad civil y sociedades mercantiles. 3. Sociedades generales. 4.
Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

Pg. 1
Atipicidad en Derecho de sociedades. IV. Formacin de la sociedad. El contrato
de sociedad. 1. Negocios jurdicos de formacin de la sociedad. 2. El contrato de
sociedad. Contenido y caracteres. 3. Elementos del contrato de sociedad. 4.
Vicios del contrato de sociedad. Nulidad de la sociedad. 5. Forma y publicidad
de la sociedad instituida. Irregularidad de la sociedad mercantil. V. Posicin
jurdica del socio. 1. Concepto y configuracin tcnico-jurdica. 2. Contenido
fundamental. 3. Deber de fidelidad. 4. La actio pro socio.
I. CONCEPTO Y SISTEMA DEL DERECHO DE SOCIEDADES
1. El Derecho de sociedades
El Derecho de sociedades puede ser caracterizado como el Derecho de las

agrupaciones de personas constituidas contractualmente para la promocin de
fines comunes posibles y lcitos mediante el cumplimiento de las respectivas
obligaciones de colaboracin que, al efecto, contraen los asociados. El Derecho
de sociedades aporta la tecnologa de la organizacin jurdica (PAZ-ARES)
precisa para el funcionamiento de la relacin jurdica que vincula a los miembros
de tal clase de agrupaciones de personas pues, con carcter fundamental, ordena
la formacin de esa relacin jurdica societaria y el rgimen jurdico de su
dinmica o actividad social en funcin de la promocin del fin comn. El
Derecho de sociedades tiene autonoma sistemtica y puede afirmarse que
tambin goza de sustantividad propia si se considera desde la perspectiva del
derecho fundamental de asociacin presente en el art. 22 CE, aunque
tradicionalmente haya sido y as contine siendo- uno de los contenidos ms
importantes y caractersticos del Derecho mercantil tradicional en funcin de la
importancia del sector del Derecho de las sociedades mercantiles.
2. Concepto de sociedad
A) CARACTERIZACIN ELEMENTAL DE LA SOCIEDAD (ELEMENTOS
ESENCIALES Y ELEMENTOS TPICOS DE CARACTERIZACIN)

Pg. 2
La sociedad es la situacin jurdica que resulta del ejercicio del derecho
fundamental de asociacin (cf. art. 22 CE). El art. 2 de la Ley Orgnica 1/2002,
de 22 de marzo, reguladora del Derecho de asociacin (LDA) define este derecho
como la libertad de asociarse o crear asociaciones, sin necesidad de
autorizacin previa. La sociedad es una relacin jurdica de fuente contractual y
de carcter sinalagmtico, si bien se trata de un sinalagma especial que
fundamenta su calificacin como plurilateral frente a la bilateralidad propia del
sinalagma. Por virtud del contrato de sociedad, las partes contractuales que la
forman (los socios o asociados) se obligan a colaborar en la promocin del fin
comn o social al grupo formado por todos ellos. Esta acepcin de la sociedad
responde a un concepto amplio y de carcter doctrinal (GIRN TENA,
FERNNDEZ DE LA GNDARA). Es una acepcin lgica que no se
corresponde con el concepto legal de sociedad presente en los cdigos
decimonnicos ni tampoco con la presente en la LDA (cf. arts. 116 C. Com. y
1665 CC, y arts. 1 y 2 LDA) ya que tales conceptos legales son ms estrictos y,
al tiempo, diversificados, al estar centrados en el fin de lucro como particular
clase de fin comn o social promovido por el grupo de socios y en funcin del
cual se recurre a una distincin terminolgica, carente de fundamento esencial,
entre sociedad y asociacin.
Los elementos esenciales que configuran el concepto amplio de sociedad son:
(i) el origen o la formacin de la misma mediante contrato; (ii) la obligacin de
colaboracin que, por virtud del citado contrato, contraen los socios (o
comunidad de actividad entre ellos), y (iii) la comunidad de fin al grupo de
socios o fin social a cuya promocin se obligan los socios mediante el
cumplimiento de sus obligaciones contractuales de colaboracin.
a) La sociedad es una relacin jurdica de fuente contractual.- La situacin
jurdica de sociedad tiene como fuente un contrato entre dos o ms personas
fundado en el derecho fundamental de asociacin, de cuyo libre ejercicio deriva
una agrupacin de personas que se obligan a colaborar en funcin de la
consecucin de fines lcitos comunes al grupo (art. 22 CE; art. 2 LDA; art. 19.1
LSC). El contrato de sociedad produce dos clases bsicas de efectos jurdicos: a)
efectos obligatorios entre los socios y b) efectos de organizacin de la relacin
jurdica nacida del contrato en funcin de la promocin del fin comn o social.
Este segundo aspecto de organizacin- permite ser separado del primero en el
mbito jurdico al admitirse su nacimiento y eficacia por virtud de declaracin

Pg. 3
unilateral de voluntad (sociedad unipersonal), si bien slo en el mbito de las
sociedades de capital (art. 19.1 LSC).
b) La sociedad es una relacin jurdica por cuya virtud los socios se obligan a
colaborar o contribuir a la promocin del fin comn o social.- La obligacin de
colaboracin en funcin de la promocin del fin social es la obligacin esencial
que contraen los socios como efecto esencial del contrato de sociedad. El
contenido fundamental de esta obligacin se puede desdoblar en dos aspectos. (i)
Por una parte, cada socio se obliga a colaborar en la promocin del fin comn
mediante el cumplimiento de la prestacin debida constitutiva del objeto de su
obligacin contractual; las leyes suelen designar a esta obligacin con el trmino
aportacin y el contenido de su prestacin debida puede consistir en un dar
(dinero, bienes, derechos), en un hacer personal u obligacin de actividad (al que
se le denomina industria en el art. 1665 CC) o, incluso, puede tratarse de una
prestacin de no hacer u obligacin de abstencin de determinadas conductas,
actividades o ejercicio de derechos; con las aportaciones de los socios se dota un
fondo patrimonial (fondo comn, patrimonio social; as, el art. 1665 CC se
refiere a poner en comn las aportaciones de cada socios; por su parte, el art.
116 C. Com. indica que los socios se obligan a poner en fondo comn
bienes); la funcin tpica de este patrimonio social as entendido es la de
servir como instrumento para la promocin del fin comn o social; en defecto de
pacto contractual especfico, la intensidad, cuanta o valoracin econmica del
contenido de la aportacin de cada socio a la formacin del fondo comn o
patrimonio social acta como criterio de determinacin de su participacin en los
beneficios o ventajas, as como en las prdidas o desventajas (sean o no de
carcter patrimonial) derivadas de la actividad social, en el caso de que de la
relacin societaria se deriven tales consecuencias o efectos, lo cual es lo tpico en
el caso de las sociedades mercantiles, vocacionadas hacia el lucro u obtencin de
ventaja patrimonial a favor de los socios que las forman como fin social (cf. arts.
140-141 C. Com.). (ii) Por otra parte, junto a estas obligaciones concretas de
colaboracin, cada socio contrae con la sociedad (con el grupo de socios) la
obligacin de prestar, en abstracto, un permanente deber de colaboracin en la
promocin del fin social o deber de fidelidad del socio hacia la sociedad.
c) La sociedad es una relacin jurdica por cuya virtud los socios se obligan a
colaborar en funcin de la promocin de un fin comn o social.- El fin comn o
fin social puede caracterizarse como el objetivo comn ltimo (que puede ser
nico o plural) que los socios se obligan a promover a travs de su comn

Pg. 4
colaboracin en sociedad. El fin comn justifica la creacin y la dinmica de la
sociedad y es el elemento de cohesin y de enjuiciamiento de la conducta de los
socios mientras exista la sociedad. El fin comn es el fundamento ltimo de la
sociedad pues la legitimidad y licitud de toda la actividad social, as como la
conducta de los socios, es determinada con arreglo al parmetro de su ajuste o
direccin hacia su promocin y ser idnea para ello ya que los socios se asocian,
precisamente, en funcin de agrupar sus respectivas actividades delimitadas en el
contrato para promover el fin comn cuya consecucin pretenden; por ello, el fin
comn es un elemento valorativo esencial de la licitud o ilicitud de la conducta
societaria del socio. El fin comn puede ser de cualquier clase o naturaleza
siempre que sea lcito y posible, con independencia de que sea o no lucrativo
(ejs.: obtencin de ganancias repartibles entre los socios; creacin de puestos de
trabajo para los socios; promocin de una Universidad; formacin y
mantenimiento de un equipo de ftbol o de instalaciones deportivas; prestacin
de garantas o de financiacin mutua, fines de orden poltico, religioso,
intelectual, humanitario, cf. art. 2 nms. 1 y 7 LDA).
Junto a los citados elementos esenciales delimitadores de la sociedad en
sentido bsico o fundamental, suelen confluir en las sociedades otros elementos
no esenciales cuya presencia en ellas es tpica o frecuente ya sea por virtud de
pactos contractuales entre los socios, ya sea porque los mismos vienen impuestos
con carcter imperativo por el rgimen legal de la forma de sociedad por el que
los socios eligen regir su relacin societaria; por ello, algunos de estos elementos
tpicos pueden tener carcter necesario en el seno del rgimen legal de muchas
formas de sociedad (as, por ejemplo, la personalidad jurdica, el patrimonio
social, o el nimo de lucro como fin tpico propio de las sociedades mercantiles,
cf. art. 116 C. Com.).
a) Atribucin de personalidad jurdica a la sociedad.- La personalidad jurdica
es un instituto general del Derecho de cuya importancia es crucial en el Derecho
de sociedades ya que la misma se instituye como elemento capital de
organizacin societaria. La atribucin o reconocimiento de personalidad jurdica
a favor de una sociedad (a un grupo de socios) significa que el grupo de socios
esto es, la relacin jurdico-societaria contractual que stos forman- es
reconocido jurdicamente como centro de imputacin de derechos, obligaciones
y acciones (en sentido procesal) y, por tanto, el grupo de asociados tiene
reconocida capacidad de obrar y capacidad procesal, esto es, tiene capacidad para
ser parte en relaciones jurdicas personales y reales, pblicas y privadas as como

Pg. 5
para ser legitimado activo y pasivo de acciones procesales, como tal grupo
diferenciado de los socios que lo componen. La sociedad con personalidad
jurdica es designada doctrinalmente con la expresin sociedad externa ya que
este atributo carece de sentido si el grupo de socios no asume la obligacin de
actuar jurdicamente como tal sociedad en sus relaciones externas (o respecto de
terceros).
La carencia de personalidad jurdica por la sociedad determina, pues, que la
misma sea una sociedad interna entre los socios o sin proyeccin hacia la
contratacin con terceros como tal sociedad. La sociedad interna es as el simple
vnculo o relacin obligatoria directa entre los socios, con independencia de que
la existencia de la sociedad sea manifestada o conocida por terceros. En la
sociedad interna o sin personalidad jurdica, el grupo de socios carece, en s
mismo, de capacidad de obrar o para ser parte en relaciones jurdicas y, por tanto,
no puede ser, como tal grupo, sujeto de derechos, obligaciones ni tampoco
legitimado activo o pasivo desde el punto de vista procesal; los sujetos de tales
relaciones son los propios socios en rgimen de cotitularidad mancomunada o, en
su caso, solidaria. La promocin del fin propio de la sociedad interna, en el caso
de que el mismo requiera la contratacin con terceros, se ha de realizar entonces
mediante el recurso a un sistema asimilable a la representacin normalmente
indirecta (el grupo social no asume derechos ni obligaciones ante terceros como
tal grupo) de forma que el o los representantes de la sociedad deben actuar
jurdicamente ante terceros como si el negocio fuese suyo (cf. arts. 241, 242,
246 C. Com.) pero con el deber de trasladar los efectos jurdicos de su actuacin
a la sociedad (cf., como prototipo de la sociedad interna, el modelo legal
regulado en el art. 239 C. Com. (la cuenta en participacin), y como un modelo
de actuacin de tal sociedad interna, el contenido en los arts. 241, 242 y 243 C.
Com.; asimismo, los llamados pactos parasociales formados por grupos de
socios de una sociedad, tienen el carcter de sociedades internas.
b) Existencia de patrimonio social.- La situacin tpica o de frecuencia es que
la sociedad el grupo de socios- disponga de un patrimonio o fondo comn que
se forma como resultado de la adicin de las respectivas aportaciones de stos,
aunque su composicin pueda ser poco significativa desde el punto de vista de su
valoracin econmica (cf. art. 116 C. Com. segn el cual los socios se obligan a
poner en fondo comn; cf., asimismo, el art. 1665 CC) . Pero la existencia de
patrimonio social no es elemento esencial o constitutivo de la sociedad. Pueden,
por ello, existir sociedades cuyo patrimonio est compuesto slo por derechos

Pg. 6
personales o de crdito no evaluables econmicamente o sociedades en las que
las obligaciones de los socios consistan, exclusivamente, en la prestacin de
servicios u obligaciones de hacer (cf. arts. 8.1.3 LAIE, 209.8 RRM); tambin
pueden existir sociedades sin patrimonio social efectivo porque las obligaciones
de colaboracin de los socios carezcan de valor econmico, al menos en sentido
directo.
c) Personalismo societario o intuitus personae.- Existe personalismo
societario o intuitus personae en una sociedad cuando bien la identidad personal
de los socios o bien ciertas de sus cualidades (personales, profesionales, etc.) son
legal o contractualmente relevantes para el grupo de socios en funcin de su
idoneidad (no considerada en sentido personal sino segn parmetros legales o
contractuales) para que los tales socios puedan formar parte de la sociedad dada
la influencia de tales aspectos personales ante la promocin del fin social o bien
en funcin de los requisitos establecidos legal o contractualmente para adquirir y,
en su caso, mantener la condicin de socio. Este elemento de caracterizacin
tiene carcter tpico en el rgimen de las sociedades personalistas (sociedades
civil, colectiva, AIE, cf. arts. 143 y 222.1 C. Com., 16 LAIE). Existen, por otra
parte, formas sociales tpicamente desprovistas de personalismo (como la
sociedad annima, que debe su nombre precisamente a este aspecto y respecto a
la que el art. ) y otras formas de sociedad en las que el intuitus personae se
verifica aunque sea de forma incompleta pero en las que se reconoce a los socios
facultades y tcnicas ms o menos suficientes para, va contrato o estatutos, dotar
de mayor o menor intensidad a la identidad o a las cualidades de los socios como
condicin para la adquisicin o prdida de su condicin de tales (as, la SA y,
sobre todo, la SRL, cf. art. 107 LSC).
d) nimo de lucro para los socios como fin social.- El nimo de lucro es,
simplemente, una clase de fin comn o social a cuya promocin se obligan los
socios (segn el art. 116 C. Com. los socios se asocian para obtener lucro;
segn el art. 1665 CC los socios se asocian con nimo de partir entre s las
ganancias; en cambio, segn el art. 1.2 LDA se incluyen en su mbito de
aplicacin- todas las asociaciones que no tengan fin de lucro; por su parte, el
art. 2.2 LAIE dispone que tal forma de sociedad no tiene nimo de lucro para s
misma). El nimo de lucro puede caracterizarse como el propsito de obtener
ganancias patrimoniales. Pero conviene observar que el nimo de lucro tiene dos
acepciones en el mbito del Derecho de sociedades. (i) Puede distinguirse un
nimo de lucro en sentido subjetivo, que consiste en el fin social cuyo contenido

Pg. 7
es la obtencin por la sociedad de ganancias o ventajas patrimoniales repartibles
entre los socios, es decir, la sociedad se contrae en funcin de procurar a los
socios rendimientos o ventajas econmicas. Este es el fin social tpico o por
defecto de todas las formas de sociedad mercantil (cf. art. 116 C. Com.). La
sociedad mercantil se contrae por sus socios en funcin de que los mismos
obtengan lucro personal, esto es, ventajas patrimoniales personales derivadas
de la existencia y actividad de la misma1. (ii) Junto a esta acepcin, cabe
distinguir un nimo de lucro en sentido objetivo la cual, en principio, es la propio
de las sociedades a las que la legislacin califica como sin fin de lucro, que no
tenga fin de lucro o similares expresiones. Pero tales sociedades o asociaciones
sin nimo de lucro pueden y suelen realizar actividades econmicas de las que
se obtienen beneficios o rendimiento econmicos, esto es, obtienen lucro para s
mismas, aunque legalmente se definan como sin fin de lucro. La diferencia de
stas con las proyectadas hacia el nimo de lucro en sentido subjetivo reside en
que los beneficios econmicos o lucro obtenido por aqullas debern
destinarse, exclusivamente, al cumplimiento de sus fines, sin que quepa en
ningn caso su reparto entre los asociados ni su cesin gratuita a personas
1
La obtencin o afn de lucro se considera como la principal motivacin de los agentes econmicos -
empresarios y trabajadores- en el sistema capitalista que empieza a afirmarse a partir del siglo XII y que
despliega su esplendor a partir de la segunda mitad del siglo XVIII. Segn Adam Smith (1723-1790),
principal teorizador del sistema capitalista, la bsqueda del propio beneficio es el motor de la actividad
econmica y de la prosperidad general: El hombre reclama en la mayor parte de las circunstancias la
ayuda de sus semejantes y en vano puede esperarla slo de su benevolencia. La conseguir con mayor
seguridad interesando en su favor el egosmo de los otros y hacindoles ver que es ventajoso para ellos
hacer lo que les pide () No es la benevolencia del carnicero, del cervecero o del panadero lo que nos
procura el alimento, sino la consideracin de su propio inters. No invocamos sus sentimientos
humanitarios sino su egosmo; ni les hablamos de nuestras necesidades, sino de sus ventajas. Nadie se
propone, por lo general, promover el inters pblico () pero es conducido por una mano invisible a
promover un fin que no entraba en sus intenciones (Investigacin sobre la naturaleza y causas de la
riqueza de las naciones, Mxico, 1979, pg. 402). Karl Marx, calific tal incentivo como la proclamacin
por la burguesa del derecho al egosmo (La cuestin juda, Barcelona, 1978, pgs. 196-197) ante la
evidencia de los resultados empricos de tal frmula de organizacin de la economa que ya eran ms que
visibles en la segunda mitad del siglo XIX al condenar a la miseria a gran parte de la poblacin. J.M.
Keynes (Ensayos de persuasin, Barcelona, 1988, pg. 272) escriba al respecto tras la Gran Depresin de
1929: a m me parece mucho ms claro cada da que el problema moral de nuestra poca tiene que ver
con el amor al dinero, con la apelacin habitual al motivo monetario en el 90 por 100 de las actividades
de la vida, con el afn universal por conseguir la seguridad econmica individual como principal objetivo
del esfuerzo, con la aprobacin social del dinero como medida del xito constructivo y con la apelacin
social al instinto de acumulacin como fundamento de la necesaria provisin para la familia y para el
futuro. H. Melville (Moby Dick, Barcelona, 1968, pg. 479) defini al hombre como un animal que
hace dinero. Pablo VI (Populorum progressio, 1964, n 19) afirm que la bsqueda exclusiva del
poseer se convierte en un obstculo para el ser. Juan Pablo II (Centesimus annus, 1990, n 35) afirma
que los beneficios no son el nico ndice de las condiciones de la empresa. Es posible que los balances
econmicos sean correctos y que al mismo tiempo los hombres, que constituyen el patrimonio ms
valioso de la empresa, sea humillados y ofendidos en su dignidad () En efecto, la finalidad de la
empresa no es simplemente la produccin de beneficios, sino la existencia misma de la empresa como
comunidad de hombres que, de diversas maneras, buscan la satisfaccin de sus necesidades
fundamentales y constituyen un grupo particular al servicio de la sociedad entera.

Pg. 8
fsicas o jurdicas con inters lucrativo (cf. art. 13.2 LDA); es decir, el lucro o
beneficio obtenido por una sociedad sin nimo de lucro est en funcin
exclusiva de la promocin de un fin comn o social que es ajeno al
enriquecimiento patrimonial de sus socios mediante su reparto u otras frmulas
de derivacin hacia sus socios.
El nimo de lucro entendido como propsito de obtencin por la sociedad de
ganancias o ventajas patrimoniales repartibles entre los socios puede ser
considerado como el fin comn o social tpico de las sociedades mercantiles (cf.
arts. 116 y 140 C. Com.) a excepcin de la AIE (cf. art. 2.2 LAIE). Por ello, el
nimo de lucro puede tener importancia como elemento integrador del
consentimiento de los socios, pero no es elemento conceptual o esencial ante la
caracterizacin de la sociedad (a pesar del contenido confuso en este aspecto de
los arts. 1665 CC y 116 C. Com.) ya que la sociedad, incluso con forma
mercantil, puede lcitamente promover otra clase de fines comunes siempre que
los mismos sean lcitos (cf. arts. 22 CE, 36 CC), caso en el cual nos hallaremos
ante situaciones atpicas de eleccin de las formas legalmente reguladas de
sociedad mercantil.
B) EL CONCEPTO DE SOCIEDAD EN EL DERECHO ESPAOL. SIGNIFICADO DE LA

DISTINCIN LEGAL ENTRE SOCIEDAD Y ASOCIACIN
Junto al concepto sustancial de sociedad expuesto, existe un concepto legal de

la sociedad que se deriva de dos fuentes. Por una parte, del art. 2.1 LDA como
situacin jurdica resultado o efecto del ejercicio por dos o ms personas del
derecho fundamental (art. 22 CE) a asociarse libremente para la consecucin de
fines lcitos pero cuya aplicacin se restringe a las asociaciones (sociedades) sin
fin de lucro. Por otra parte, de los arts. 1665 CC y 116 C. Com. que contienen un
concepto tambin legal de sociedad (sea civil o mercantil) pero restringido a las
sociedades con fin de lucro en sentido subjetivo o cuyo fin social es la obtencin
de rendimientos econmicos o ventajas patrimoniales para sus socios. Ambos
conceptos legales de sociedad son de mbito reducido en cuanto ambos se
articulan en torno al fin de lucro como clase de fin social. Esta situacin legal se
explica en funcin de las corrientes polticas e ideolgicas que histricamente
han influido tanto en el tratamiento legal general dispensado al derecho de
asociacin hasta la actual CE de 1978 en cuyo art. 22 se declara libre el
ejercicio de tal derecho por primera vez en la Historia de Espaa- como al
dispensado particularmente al mismo en nuestros dos Cdigos decimonnicos de

Pg. 9
Derecho privado, en los que el derecho a asociarse con fin o nimo de lucro para
los socios es considerado de libre ejercicio (cf. arts. 117-118 C. Com.) al
considerarse inherente al derecho al trabajo como medio de obtener los bienes
necesarios para la existencia humana, al menos antes del advenimiento del gran
capitalismo a partir de la segunda mitad del siglo XIX. Tal divergencia de
tratamiento legal entre el ejercicio del derecho de asociacin para obtener lucro
y el ejercicio del mismo en funcin de promover otras clases o contenidos del fin
social se explica en funcin de la anttesis de la concepcin del derecho de
asociacin existente entre el liberalismo econmico o capitalismo y su
consideracin desde el prisma de lo poltico. Desde lo poltico, el derecho de
asociacin ha sido y seguir siendo- un derecho sospechoso, con un
componente conspirador tcito desde la ptica valorativa de quien ocupa el
poder poltico ya que ste, por naturaleza, tiende a perpetuarse en el mismo y
valora con suspicacia cualquier acto o movimiento social susceptible de frustrarle
ese propsito vital. Por ello, a partir del liberalismo poltico (siglo XIX), una
de cuyas bases esenciales es la libertad de asociacin en funcin de la formacin
de asociaciones polticas (cuyo fin social es alcanzar el poder poltico por los
asociados), el derecho general de asociacin no ha sido de libre ejercicio ni
considerado como fundamental para la promocin de fines distintos a los de
estricto carcter econmico o empresarial hasta la CE de 1978 (art. 22). Esta es la
explicacin sinttica del estrecho concepto de sociedad presente en nuestros
Cdigos decimonnicos, reducido a las sociedades con fin de lucro para los
socios, concepto del cual se derivaba el derecho de libre asociacin siempre que
el mismo fuera ejercitado en funcin de la obtencin de lucro personal para los
socios de la misma, pero tal derecho quedaba prohibido o bien sujeto a controles
de orden poltico cuando el fin social de la sociedad tena otro contenido. En
consecuencia, ello ha propiciado que tanto la legislacin como la doctrina hayan
recurrido a una distincin de orden terminolgico, pero no sustancial, entre
sociedad y asociacin en atencin al criterio del contenido del fin comn de la
sociedad. Los trminos sociedad y compaa se han aplicado legalmente a la
identificacin de las sociedades con fin lucrativo para los socios, mientras que la
el trmino asociacin se ha aplicado a la identificacin de las sociedades con
fines no lucrativos para los socios (culturales, religiosos, deportivos,
humanitarios, ldicos, polticos, sindicales, etc., cf. art. 1 LDA). En este sentido,
como se ha avanzado, todava al presente, desde el prisma legal, la LDA delimita
su mbito de aplicacin en funcin de las asociaciones sin fin de lucro (para sus
socios) siguiendo nuestra tradicin jurdica (cf. E. de M., ap. II; art. 1,

Pg. 10
apartados 2 y 4 y art. 13 LDA; aunque sin perjuicio del valor informador de esta
Ley en el orden de la teora general de la sociedad); y por su parte, lo propio
sigue presente en los cdigos decimonnicos cuyos conceptos legales de la
sociedad y la compaa giran en torno al nimo de lucro para sus socios
como nico fin social de las mismas (arts. 116 C. Com. y 1665 CC, as como en
el art. 3 LSC).
Ante la situacin legal expuesta, interesa anotar que el nimo de lucro ya sea
entendido en su acepcin subjetiva u objetiva- no es un criterio esencial para la
distincin entre las formas sociales resultado del ejercicio del derecho de
asociacin sino un contenido o clase ms de fin social lcito. Por ello, para
estudiar y clasificar las diferentes formas de sociedad reguladas en nuestro
Derecho es ms adecuado atender a criterios estructurales de organizacin
societaria antes que al criterio legal aludido (el nimo de lucro para los socios
como fin social) ya que ste est centrado en uno de los ms que variados
contenidos del fin social. As, cabe concluir que el concepto de sociedad es nico
llmese a sta por la Ley compaa, sociedad, asociacin, agrupacin, unin-
pero desde el punto de vista estructural cabe distinguir entre dos modelos
fundamentales de organizacin societaria (ya sea sta establecida por la Ley y/o
por virtud de los pactos contractuales entre los socios): el modelo contractual y el
modelo corporativo o institucional. De acuerdo con este criterio, la asociacin
(LDA) podra responder al prototipo del modelo corporativo de organizacin
societaria mientras que las sociedades interna, civil y colectiva responderan al
prototipo del modelo contractual de organizacin.
C) FIGURAS AFINES A LA SOCIEDAD
Existen formas de organizacin de personas en funcin del ejercicio de

derechos o de actividades en comn que han de situarse al margen del Derecho
de sociedades por carecer la forma de organizacin que las agrupa de alguno o de
todos los elementos esenciales propios o caracterizadores de la sociedad antes
estudiados. As, es claro que no son sociedades las entidades de Derecho pblico
(v. gr., municipios, universidades, cmaras de comercio), las comunidades de
Derecho de familia (sociedad conyugal, matrimonio e hijos, y su consiguiente
rgimen econmico conyugal), las comunidades de bienes (comunidades de
herederos, de propietarios), las agrupaciones incidentales (sindicato de
obligacionistas, masa de acreedores del concurso) y las Fundaciones.

Pg. 11
Interesa especialmente, por su valor didctico, referir la distincin entre la
comunidad (de bienes) y la sociedad. Tal distincin gira en torno a los siguientes
aspectos: (i) La sociedad, segn se ha estudiado, nace por virtud de un contrato
entre sus miembros en funcin de la consecucin del fin social mediante la
realizacin o desarrollo de una actividad a cuya colaboracin se obligan los
socios como efecto del contrato de sociedad. Por ello, los elementos integrantes
del patrimonio social (o fondo comn), en caso de que existan, son tpicamente
fungibles ya que tales bienes no tienen carcter esencial sino instrumental al ser
solamente un medio en funcin de la promocin del fin social. (ii) La comunidad
de bienes, en cambio, es una situacin jurdica resultado de un negocio traslativo
del dominio (ya sea nter vivos o mortis causa) de un mismo bien o derecho (o
conjunto de bienes o derechos) por cuya virtud la propiedad del mismo resulta
atribuida a favor de dos o ms sujetos; la comunidad de bienes es, pues, una
situacin jurdica de titularidad colectiva sobre un bien o conjunto de bienes o
derechos. Por ello, el bien o derecho bajo titularidad comn, a diferencia de lo
que sucede en la sociedad, es esencial a la existencia de la comunidad y viene a
coincidir con su mismo objeto y fin: la actividad conservativa y de ordenacin
del uso y disfrute del bien o derecho objeto de la situacin de cotitularidad. En la
comunidad de bienes no hay, pues, patrimonio social o fondo comn en
sentido propio, y el bien o bienes comunes no son sustituibles ni negociables en
funcin de un fin distinto a los de su propia administracin, conservacin y uso.
Interesa anotar en este orden que las llamadas comunidades societarias
suponen el recurso a la comunidad de bienes ordinaria (C.B.) como rgimen de
organizacin de la explotacin de una empresa o actividad por parte de dos o ms
personas. Normalmente, estas C.B. participan de los caracteres bsicos del
concepto de sociedad (los comuneros en realidad socios- se obligan a
promover un fin social que trasciende la propia situacin de comunidad) por lo
que, con frecuencia, la autntica calificacin y rgimen jurdico de tales
comunidades de bienes es la de sociedad. Tales C.B. han de ser calificadas,
pues, como sociedades civiles si la actividad que desarrollan no es empresarial y
sern sociedades colectivas (irregulares) si la actividad que desarrollan tiene
carcter empresarial, de forma que su tratamiento jurdico ha de responder al
propio de tales formas bsicas de sociedad.
Los contratos parciarios (como, por ejemplo, los contratos de de
arrendamiento en los que la obligacin de pago de renta se combina con el
derecho de participacin en beneficios a favor del arrendador; o el contrato de
prstamo con devengo de intereses a favor del prestamista combinado con un

Pg. 12
derecho de participacin a favor del prestamista en los beneficios de la actividad
empresarial del prestatario; o el contrato de cesin de los derechos de explotacin
de un negocio combinados con el derecho a favor del cedente de pago por el
cesionario de una cuota de participacin del beneficio obtenido por ste) no son
sociedades porque en ellos no hay comunidad de actividad u obligacin de
colaboracin entre las partes para la promocin de un fin comn; tampoco se
contrae por las partes el derecho de participacin en beneficios ni, desde luego,
no se da comunidad de prdidas entre ellas ni existe un fin comn o social a cuya
promocin se obliguen ambas partes sino que cada una persigue la satisfaccin
de sus intereses particulares dentro del mbito causal del contrato en cuestin. No
obstante ello, conviene matizar que ante el tratamiento jurdico que haya de
aplicarse a tales situaciones prximas a la sociedad, debe atenderse en cada caso
al contenido de lo pactado, pues en ciertos casos estas combinaciones
contractuales pueden ser constitutivas de sociedades internas.
3. Sistema del Derecho de sociedades.

Se ha avanzado que hay dos modelos bsicos de organizacin societaria: el
modelo contractual y el modelo corporativo o institucional. Ambos modelos son
tericos o arquetpicos por lo que, como tales, no suelen hallarse en estado puro
en casi ninguna forma de sociedad (el primero puede verificarse en la sociedad
interna y, con matices, en la sociedad civil o en la sociedad colectiva segn su
regulacin del C. Com.; el segundo puede acaso verificarse en la sociedad
annima cotizada as como en las asociaciones sometidas a la LDA pero slo en
aqullas cuyo rgimen estatutario sea especialmente abierto).
A) El modelo contractual de organizacin societaria puede ser caracterizado
por virtud de la confluencia en el mismo de las siguientes notas: (i) existencia de
personalismo societario o carcter esencial, ya sea a nivel legal o por virtud de
pacto contractual, de la identidad personal o, en su caso, de las cualidades de los
socios, ante la formacin de la sociedad y ante la continuidad de la condicin de
socio (cf. art. 143 C. Com.) e, incluso, como condicin de la misma continuidad
y existencia de la sociedad (cf. arts. 222.1 C. Com., 1700. 3 CC; ej: una
sociedad profesional en la que se extinga la posicin de todos los socios
profesionales, o una sociedad en la que la muerte de los socios sea causa de
extincin de la misma); (ii) reconocimiento por parte del rgimen legal de la
forma social de amplio margen de facultades a los socios ante el diseo y las
condiciones por las que se ha de regir su relacin societaria, lo que presupone la

Pg. 13
flexibilidad y el carcter dispositivo del rgimen jurdico aplicable a la misma, de
forma que la forma social en cuestin resulta altamente adaptable a las
necesidades de organizacin de los socios (cf. arts. 117, 118, 121, 125 in fine C.
Com., 1669, 1689, 1695 CC); (iii) en el aspecto relativo al tratamiento jurdico
del patrimonio social, el modelo contractual determina una situacin prxima a
la cotitularidad entre los socios sobre el patrimonio social, lo que suele
desembocar en la responsabilidad personal de los socios por las deudas sociales
(aunque tal responsabilidad personal no tenga por qu ser consecuencia directa
de tal situacin desde el prisma legal, cf. arts. 127 y 237 C. Com. y 1698 CC);
(iv) en el orden relativo a la formacin y la actuacin (o ejecucin) de la voluntad
social (o acuerdos vinculantes para el grupo de socios), el modelo contractual
invoca el principio de autorganicismo, esto es, el modelo presupone la atribucin
a favor de todos los socios del derecho de participar en la administracin y
gestin de la sociedad o asuntos sociales (arts. 129, 130, 133 C. Com., 1695
CC), as como este modelo invoca la identificacin y contratacin de la sociedad
en el trfico (esto es, en sus relaciones con terceros) mediante razn social, es
decir, mediante el nombre de todos, algunos o alguno de los socios seguido, en
los dos ltimos casos, de la expresin y compaa, y en el uso de la firma
social (cf. arts. 125 pf. 3 y 126 C. Com., 1697 CC) y (v) la exigencia de
unanimidad o consentimiento de todos los socios para la validez de los actos de
gestin de la sociedad (art. 130 C. Com.) y de los actos de modificacin de los
aspectos subjetivos y objetivos del contrato de sociedad (a salvo eventuales
pactos dentro de los lmites legales imperativos, que son escasos), lo que supone,
en definitiva, que todo socio dispone de la facultad implcita de vetar actos
dirigidos a la modificacin del contrato social, lo cual es propio del sistema de
novacin modificativa de los contratos en general (cf. arts. 143, 223 C. Com.,
1205 CC).
Sociedades en las que predomina el modelo contractual (o personalista) de
organizacin son la sociedades internas, y las sociedades civil, colectiva,
comanditaria simple, agrupacin de inters econmico y unin temporal de
empresas.
B) El modelo corporativo de organizacin societaria es el propio de las
sociedades dotadas de personalidad jurdica plena; la sociedad corporativa es la
que resulta estructurada por virtud de las disposiciones contractuales de los
socios o bien por virtud de la Ley que stos eligen como rgimen de la sociedad
que constituyen, como un ente o sujeto jurdico con plena capacidad jurdica, de

Pg. 14
obrar y procesal en sus relaciones con sus socios y con terceros. Ello implica que
la sociedad corporativa obedece a las siguientes notas caractersticas: (i) la
sociedad tiene sus propios elementos de identificacin como entidad propia
desde el prisma jurdico (tiene denominacin social, domicilio social y
nacionalidad propia y diferenciada de sus socios, cf. art. 7 LDA y arts. 6, 8 y 9
LCS), elementos de identificacin cuya eficacia se activa, normalmente (y por
razones funcionales), mediante la inscripcin de la sociedad en un registro
pblico [(as en todas las formas sociales reguladas excepto la sociedad civil y la
UTE; incluso en la asociacin de la LDA, cf. art. 22 CE y arts. 10 y 24 LDA, que
establece el registro como un derecho de los asociados pero tambin como un
deber a los efectos de publicidad y seguridad para los terceros que con ellas se
relacionan, como para sus propios miembros (lo cual es trasladable al caso del
Registro Mercantil)], pero en el entendido de que la exigencia de inscripcin no
puede ser considerado como requisito de validez de la sociedad-asociacin ya
que ello contravendra el carcter fundamental del derecho de asociacin ex art.
22 CE, aunque s condiciona la aplicacin plena a la misma del rgimen legal
elegido por los socios en la mayora del rgimen de las formas sociales); (ii) en el
mbito de su organizacin patrimonial, la sociedad corporativa se caracteriza
porque en ella no se da una relacin directa de titularidad entre los socios sobre el
patrimonio social (o fondo comn) sino que la titularidad de ste corresponde a
la sociedad como tal persona jurdica; por ello, parece lgica (aunque no
categrica) la consecuencia de que solamente la sociedad salvo casos de abuso
de derecho- haya de responder de las deudas sociales (porque son sus deudas y
no lo son de los socios; cf. en tal sentido el art. 15.2 LDA; aunque ello no obsta
la responsabilidad personal de todos o algunos de sus socios como es el caso de
la sociedad comanditaria por acciones, cf. art. 1.4 LSC); (iii) en el orden de la
formacin y actuacin o ejecucin de la voluntad social, el modelo corporativo
de sociedad invoca los principios de heterorganicismo y de funcionamiento
mediante rganos sociales; estos constituyen centros o ncleos de organizacin
internos a los que se imputan competencias y facultades, al tiempo que se les
atribuye la legitimacin precisa para el vlido ejercicio tales competencias y
facultades precisas para la actuacin de la sociedad en sus relaciones con sus
socios y con terceros; tales competencias y facultades se suelen organizar y
distribuir entre dos rganos sociales: un rgano deliberante (que se suele
denominar asamblea o junta general de socios) cuyas decisiones, adoptadas
normalmente segn el principio de mayora (ya sea viril o de personas o bien de
capital representado), vinculan, como voluntad de la sociedad (salvo en

Pg. 15
determinados supuestos tasados en la Ley), a todos los socios (incluidos los no
votantes a favor del correspondiente acuerdo; cf. arts. 11.3 LDA, 159.2 LSC);
junto a ste, la sociedad corporativa precisa un rgano de administracin, al que
se atribuyen las competencias y facultades necesarias en funcin del gobierno y
gestin de la sociedad, as como las precisas para la representacin de la sociedad
en las relaciones de sta con sus socios y con terceros, esto es, para contratar,
para realizar actos administrativos y para comparecer en juicio como tal sociedad
(cf. arts. 23.e pf. 1, 209 LSC y 7.h y 11.4 LDA); (iv) las relaciones sociales
entre los socios y la sociedad en el modelo corporativo de organizacin estn
ordenadas mediante estatutos sociales los cuales, como ordenacin de la
sociedad corporativa, superan al simple contrato de sociedad como vnculo
jurdico nter socios para instituirse como rgimen de las relaciones entre todos
los socios y la sociedad, cuya aplicacin es extensible incluso a los nuevos socios
que no fueron parte del contrato fundacional de la sociedad, ya que los estatutos
son (junto con la Ley que la regule) el Derecho de la sociedad que absorbe el
rgimen de las relaciones con todos sus socios; los estatutos sociales superan as
la vertiente contractual fundacional original para situarse como rgimen de la
sociedad corporativa en s misma y en sus relaciones con sus socios actuales y
futuros (arts. 6.c-7, 11.2 LDA; arts. 22.1.d-23 LSC); (v) la sociedad corporativa,
como entidad jurdica con plena capacidad, se interpone como sujeto de derechos
y obligaciones en las relaciones entre sus socios de forma que, en rigor, este
modelo de organizacin determina la inexistencia de relaciones jurdicas directas
o contractuales entre los socios, de forma que las mismas tienen lugar entre stos
y la persona jurdica-sociedad de la que forman parte, as como entre sta y los
terceros (cf. arts. 10.2, que alude a las relaciones de la asociacin con los terceros
y con sus miembros, y 21-22 LDA y art. 206.3 pf. 1 LSC, que dispone la
condicin de la legitimada pasiva de la sociedad incluso cuando las acciones sean
ejercitadas por sus socios); (vi) las vicisitudes en la base subjetiva de la sociedad
corporativa (cambios de socios, entrada o salida de socios) no afectan a la
existencia y continuidad de la misma al no suponer novacin del contrato de
sociedad (cf. as los arts. 19 y 23 LDA, de los que se derivan que la adhesin o la
separacin de una asociacin son derechos de libre ejercicio pero que no afectan
a la continuidad de la asociacin; esa misma consecuencia viene presupuesta por
los arts. 106 ss. y 120 ss. LSC al presuponer que la transmisin de acciones y de
participaciones sociales en las SA y SRL no afectan a la continuidad y dinmica
ordinaria de la sociedad corporativa).

Pg. 16
Formas de sociedad en las que predomina el modelo corporativo de
organizacin societaria son la asociacin (LDA), las sociedades de capital
(sociedades annima, de responsabilidad limitada y comanditaria por acciones,
art. 1 LSC), y las sociedades mutualistas (cooperativa, mutua de seguros,
entidades de previsin social y sociedad de garanta recproca).
II. PERSONALIDAD JURDICA Y SOCIEDAD
1. Nocin fundamental y efectos bsicos de la atribucin de personalidad

jurdica a la sociedad.
La personalidad jurdica, aunque no es elemento esencial para la validez y

eficacia de la sociedad, constituye, sin embargo, un elemento tpico de
importancia fundamental ante la configuracin y funcionamiento de una
organizacin societaria. Por virtud de su reconocimiento o atribucin a una
sociedad, la relacin jurdica-societaria (esto es: el grupo de socios vinculado
jurdicamente como tal sociedad) es reconocida jurdicamente como centro de
imputacin, de titularidad y de ejercicio de derechos, obligaciones y acciones,
distinto de sus socios. Desde una acepcin pragmtica, la atribucin de
personalidad jurdica a favor de la sociedad supone reconocer a sta, al grupo de
asociados, plena capacidad de obrar, as como la misma autonoma jurdica de la
sociedad respecto de sus socios, esto es, determina la unificacin jurdica de la
actividad y del patrimonio del grupo de asociados. La sociedad con personalidad
jurdica, por tanto, dispone de capacidad legal para contraer toda clase de
relaciones jurdicas con terceros, tiene capacidad procesal y es titular dominical
de su patrimonio (el patrimonio social). Este modelo de personalidad jurdica es
reconocido por virtud de la propia configuracin que los socios acuerden conferir
a la sociedad en la que participan (cf. arts. 22 CE y 24 LDA).
Por contraposicin, la sociedad sin personalidad jurdica es una sociedad
interna. sta es la sociedad en su modelo ms simple o bsico, configurada como
mero vnculo obligacional entre los socios en funcin de que los propios socios
han decidido configurar de esta forma, en este aspecto, su relacin societaria. Es
el caso de la sociedad civil interna (cuyo rgimen patrimonial es el de la
comunidad de bienes, art. 1669 pf. 2 CC) o el de la cuenta en participacin (cf.
arts. 241 y 242 C. Com.). No puede darse en el caso de la asociacin de la LDA
(cf. art. 10 LDA) ni en el de las sociedades mercantiles, incluso aunque no se

Pg. 17
haya culminado su proceso constituyente mediante su necesaria inscripcin
registral (cf. arts. C. Com. y arts. LSC).
Pero el concepto y los efectos de la personalidad jurdica en el mbito del
Derecho de Sociedades no son unvocos; las normas jurdicas la emplean en
diversas acepciones y con diferentes efectos. Nuestro Derecho de Sociedades se
caracteriza por acoger un concepto amplio de personalidad jurdica al que se
designa como bsica, simple o fundamental segn autores. Segn este
modelo bsico, la personalidad jurdica es una tcnica organizativa mediante
cuyo reconocimiento o atribucin a una relacin jurdica societaria la misma
queda subjetivada. En el mbito de las sociedades, este modelo bsico de
personalidad jurdica implica dos efectos esenciales respecto de la sociedad: (i)
desde el prisma subjetivo, la personalidad jurdica supone aplicar un tratamiento
jurdico unificado a la colectividad de socios; se reconoce capacidad de obrar a la
sociedad en s misma, lo que la convierte en centro de imputacin y de ejercicio
de derechos, obligaciones y acciones distinto de sus socios (cf. arts. 10, 15 LDA);
(ii) desde el prisma objetivo, personalidad jurdica significa la posibilidad de
formacin de un patrimonio separado, distinto del de cada uno de los socios,
cuya titularidad dominical corresponde a la sociedad (patrimonio social); por lo
tanto, los bienes que integran el patrimonio social quedan afectos al pago de las
obligaciones regularmente contradas en nombre de la sociedad; los acreedores
particulares de los socios son postergados respecto de los acreedores sociales
ante el cobro de sus crditos con cargo a los bienes que forman el patrimonio
social (cf. arts. 15.1 LDA, 1699 CC; 174 C.Com.); no obstante, esta separacin
patrimonial no excluye la eventual responsabilidad personal de los socios por las
deudas sociales, conforme al rgimen propio de la forma social de que se trate
(cf. arts. 10 y 15 LDA, 1698 CC; 127 y 237 C.Com., 39.1 LSC).
La atribucin o reconocimiento de personalidad jurdica a la sociedad segn
esta modalidad bsica o esencial se produce en nuestro Derecho por virtud de un
sistema simple y, al tiempo, generoso (arts. 22 CE, 35 y, a contrario, 1669 CC;
116 C.Com.). La sociedad obtiene esta personalidad jurdica bsica si se halla
estructurada u organizada, ya sea por virtud del rgimen legal de la forma social
elegida por los socios o bien por virtud de la voluntad de los socios, para que el
grupo de socios quede legitimado como tal grupo (sociedad) para actuar
jurdicamente en el trfico de forma unificada (sociedad externa). En nuestro
Derecho legislado, el carcter externo o personificado de la sociedad viene
presupuesto en el rgimen legal de todas formas sociales reguladas legalmente a

Pg. 18
excepcin de la cuenta en participacin (arts. 239 ss. C. Com.). nico requisito
para reconocer a la sociedad esta forma de personalidad jurdica es la simple
voluntad de los socios de actuar unificadamente en el trfico jurdico mediante
la organizacin al efecto de una estructura apropiada (que puede ser un simple
sistema de representacin colectiva del grupo, como, por ejemplo, es el caso de
la unin temporal de empresas o el de la atribucin a favor de uno de varios
socios de la facultad de uso de la firma social, cf. arts. 1697 CC y 126 pf. 2 y
128 C. Com.). Esta voluntad puede venir declarada por los socios de forma
implcita mediante la eleccin de una forma social regulada legalmente cuyo
rgimen presuponga de forma imperativa tal estructura de organizacin. No es
precisa, siquiera, la publicidad de hecho de la sociedad, esto es, que la misma
acte efectivamente en el trfico bajo nombre o razn social, o que su existencia
sea conocida. El que una sociedad sea conocida o manifiesta slo significa que
no es una sociedad oculta (esto es, una sociedad cuyos pactos se mantengan
secretos entre los socios, y en que cada uno de stos contrate en su propio
nombre con los terceros: art. 1669, pf. 1 CC), por lo que la prueba de su
existencia resultar ms sencilla a los terceros interesados. Por tanto, la
publicidad de hecho o conocimiento de la sociedad en el trfico, especialmente
en el mbito de las formas sociales de estructura contractual, afecta
fundamentalmente a la eficacia jurdica del contrato de sociedad frente a terceros
(acreedores), es decir, a la posibilidad de que los socios puedan oponer a stos el
vnculo social o bien de que los mismos puedan oponer su existencia a los socios
(cf. art. 10.2 LDA).
2. La personalidad jurdica plena de las sociedades de estructura

corporativa.
El modelo pleno de personalidad jurdica es el propio del modelo corporativo
de organizacin societaria. Las sociedades corporativas son configuradas por su
leyes reguladoras como sociedades plenamente personificadas siempre que su
proceso instituyente sea regularmente culminado con arreglo al rgimen legal de
cada una de ellas (Asociacin, SA, SL, SGR, S. Coop., principalmente). Este
modelo de personalidad jurdica en plenitud siempre presupone excepto en el
caso de la asociacin de la LDA, en la cual se ha de compaginar el derecho
fundamental a la libertad de asociacin con la no obligatoriedad de registro de la
asociacin instituida (cf. arts. 22 CE y 10 y 24 LDA)- la publicidad registral de
la sociedad, en funcin de la cual cada respectivo rgimen legal exige la

Pg. 19
constancia del negocio fundacional en escritura pblica y la inscripcin de sta
en el Registro Mercantil (o en otro registro ad hoc como el de cooperativas) a fin
de propiciar el control estatal sobre la correcta formacin de la sociedad y de
dotar de seguridad a sus relaciones con terceros, a excepcin del supuesto de la
asociacin de la LDA cuya constitucin no precisa documento pblico ni
tampoco inscripcin registral (cf. arts. 5, 19 y 24 LDA). El rgimen legal de estas
formas de sociedad suele disponer que las mismas, una vez inscritas en el
registro que les corresponda, adquieren la personalidad jurdica que les
corresponde en cuanto tales (arts. 10 LDA, 33 LSC; 13 LSGR; 7 L. Coop.); esto
es, la sociedad, una vez inscrita, se rige por el rgimen legal propio de la forma
social elegida por los socios en el negocio fundacional, al tiempo que queda
excluida la aplicacin a la misma de los regmenes legales de las restantes formas
de sociedades reguladas.
El modelo de personalidad jurdica plena suele implicar mayor complejidad en
las relaciones sociales internas y externas. stas no tienen lugar de forma directa
(entre socios o entre representantes de la sociedad y los terceros) sino que tienen
lugar a travs de la actuacin de los rganos sociales; asimismo, el aislamiento
entre el patrimonio social y la esfera personal de los socios suele ser total, por lo
que, con carcter general, slo el patrimonio social responde de las deudas
contradas por la sociedad. Conviene anotar que en defecto de inscripcin
registral, esta clase de sociedades no carecen de personalidad jurdica ya que, por
virtud de su propio contrato fundacional, nacen como sociedades estructuradas
por virtud de ley para su actuacin externa; por tanto, en caso de falta de
inscripcin registral, se da en ellas la personalidad jurdica en su modelo bsico o
fundamental (cf. arts. 10 LDA y 36-40 LSC).
3. Abuso de la personalidad jurdica. Doctrina del levantamiento del velo

El modelo de personalidad jurdica propio de las sociedades corporativas
implica reconocer plena autonoma patrimonial a favor de la sociedad. Ello
permite presuponer que la sociedad es el nico sujeto responsable de las deudas
derivadas del ejercicio de su actividad, presuncin que sus respectivos regmenes
legales suelen acoger disponiendo la exclusin de la responsabilidad de sus
socios por las deudas sociales (responsabilidad limitada; cf. art. 15.1-2 LDA,
art. LSC). Este tratamiento legal es especialmente favorable para los socios y,
ms en especial, supone una tcnica poltico-legislativa de fomento del ejercicio
de actividades empresariales- pero implica el riesgo de que stos realicen

Pg. 20
operaciones abusivas o fraudulentas en perjuicio de terceros y de los acreedores
sociales. En este contexto ha sido formulada la doctrina legal conocida como del
levantamiento del velo (de la personalidad jurdica): si la personalidad jurdica
de la sociedad (o, ms bien, la exclusin de la responsabilidad personal de sus
socios por las deudas sociales) es utilizada para fines que el Ordenamiento
jurdico no debe amparar, la Jurisprudencia resuelve que es legtimo penetrar el
sustrato personal de la sociedad, lo que significa que se ha de obligar a sus socios
y administradores a asumir ante terceros las responsabilidades patrimoniales
propias de la sociedad si se prueba que la personalidad jurdica (la
responsabilidad limitada de los socios) ha sido utilizada abusivamente en
perjuicio de los derechos de stos o en fraude de Ley. Segn esta doctrinal legal,
la responsabilidad de la sociedad no queda sustituida por la de los socios, sino
que, normalmente, se produce una adicin de responsabilidades en igual grado y
en forma solidaria. Nuestro Ordenamiento no regula expresamente esta doctrina
legal. Para fundarla, la Jurisprudencia se ha basado en los siguientes principios
jurdicos de carcter general: a) la personalidad jurdica no debe amparar actos en
fraude de ley (art. 6.4 CC); b) todos los derechos deben ser ejercitados de buena
fe (art. 7.1 CC), de forma que no debe ser amparado el abuso del Derecho ni su
ejercicio antisocial (art. 7.2 CC) o en dao ajeno (art. 10.1 CE) (STS de 28 de
mayo de 1984, RJ 2800).
Los principales grupos de casos en los que suele tener lugar la aplicacin de la
doctrina legal del levantamiento del velo son los siguientes: a) de confusin y
de separacin artificial de patrimonios (social y de socios); b) insolvencia de la
sociedad por infracapitalizacin (real y nominal) o de insuficiencia manifiesta del
valor del patrimonio social respecto a la clase de actividad o actividades
constitutivas del objeto social; c) control o direccin externa efectiva de la
sociedad lo que supone la praxis del principio de asuncin de las consecuencias
derivadas de la actividad de sta por aquella persona a la que aqullas sean
imputables (responsabilidad del llamado socio de control); d) abuso o fraude de
Ley fiscal, sobre nacionalidad, inversiones extranjeras, etc.
III. FORMAS Y TIPOS DE SOCIEDAD
1. Forma social y tipo social
Entendemos por forma social la sociedad que resulta de aadir legalmente a la

sociedad en sentido bsico una serie de elementos morfolgicas adicionales con
carcter imperativo cuya produccin y eficacia se verifica en el contexto de un

Pg. 21
rgimen legal determinado (por ejemplo, las SA, SRL, Cooperativa).
Normalmente la forma social supone la regulacin legal de un previo tipo social
creado o reclamado por los particulares a partir de las sociedades generales o
simples o a partir de formas sociales previas.
La expresin tipo social alude a la funcionalidad que una forma social trata de
producir o a las necesidades de organizacin societaria que una forma social
permite satisfacer. Las formas sociales suponen, normalmente, el reflejo
normativo de un tipo ideal de sociedad, esto es, el tipo de sociedad verificado en
la praxis que el legislador considera idneo para satisfacer ciertas necesidades de
organizacin societaria. Pero junto al tipo ideal que subyace bajo una forma
social pueden darse mltiples funcionalidades o formas atpicas de utilizar la
forma social (tipos reales, como la sociedad familiar, la sociedad no lucrativa, la
sociedad cuya actividad es la simple tenencia de bienes, la sociedad cuya
actividad es la ejercer el control de otra u otras, etc.). Estas no suponen ilicitud
sino casos de empleo atpico de una forma social.
2. Sociedad civil y sociedades mercantiles

La importancia de la distincin entre sociedad civil (arts. 1665 ss. CC) y
sociedades mercantiles (arts. 116 C. Com. y 2 LSC) reside en que la sociedad
mercantil tiene, per se, la condicin de empresario mercantil y, por tanto, ha de
quedar sometida al estatuto jurdico propio del mismo. Los criterios de distincin
entre ambas clases de sociedad son:
La mercantilidad por virtud de la forma social significa que la sociedad
adquiere la condicin de empresario mercantil por virtud del rgimen
legal de la propia forma social con independencia, por tanto, del
contenido del objeto social (esto es, de que las actividades propias del
mismo sean de carcter empresarial en el sentido de que se hallen
dirigidas a la obtencin de beneficios para ser repartidos entre los
socios). Es el criterio legal establecido para las sociedades de capital y la
AIE (arts. 2 LSC y art. 1 LAIE).
La mercantilidad por virtud del objeto social significa que el carcter de
empresario mercantil de la sociedad viene determinado por el contenido
de su objeto social, de forma que la sociedad ser empresario mercantil si
aqul consiste en el desempeo de una actividad empresarial (comercial,

Pg. 22
industrial, de intermediacin) dirigida a la obtencin de beneficios
repartibles entre los socios.
En nuestro Derecho, y a pesar de su carcter mercantil en sentido tpico y
legal (al estar reguladas en el C. Com.), son civiles, esto es, no son
consideradas como empresarios mercantiles, las sociedades colectivas y
comanditarias simples que tengan como objeto el desempeo de una
actividad no empresarial (art. 1670 CC), pero no entendido en esta sede
en el sentido de que la sociedad no est en funcin de la obtencin de
beneficios repartibles para sus socios (nimo de lucro subejtivo) sino en
el sentido de que la actividad constitutiva del objeto social no sea
calificable como mercantil (v. gr. ejercicio de profesiones tituladas cf.
art. 1 pf. 2 Ley 2/2007, de 15 de marzo, de sociedades profesionales
(LSP)-, arte y artesana, oficios); en este caso, las sociedades
mercantiles externas del C. Com. (sociedad colectiva y sociedad
comanditaria simple) no se consideran empresarios mercantiles y, por
tanto, no estn obligadas al cumplimiento del estatuto jurdico propio de
ste.
3. Sociedades generales
Los regmenes legales de las sociedades civil (arts. 1665 ss. CC) y colectiva
(arts. 125 ss. C. Com.) cumplen una funcin normativa directa cuando son
elegidas expresamente por los socios que la instituyen para regir su relacin
societaria. Mas, junto a esa funcin normativa directa, ambos regmenes de
sociedad pueden cumplir una funcin normativa supletoria de absorcin o de
integracin del rgimen aplicable a las sociedades no calificadas expresamente
por los socios (como el caso de las sociedades internas como, por ejemplo, los
pactos parasociales), a las sociedades irregulares (cf. art. 39 LSC) o a las
sociedades con deficiente regulacin legal (como las UTEs). La eleccin del
rgimen aplicable procedente en cada caso (sociedad civil o sociedad colectiva)
ha de realizarse en consideracin al carcter mercantil o civil del objeto social del
supuesto de sociedad precisado de absorcin o integracin normativa.
La Ley 2/2007 (LSP), considera actividad profesional, a sus efectos, aquella para cuyo desempeo se
requiere titulacin universitaria oficial, o titulacin profesional para cuyo ejercicio sea necesario acreditar
una titulacin universitaria oficial, e inscripcin en el correspondiente Colegio Profesional.

Pg. 23
4. Atipicidad en Derecho de sociedades.
El Derecho espaol no reconoce a los particulares la facultad de crear nuevas
formas sociales distintas a las legalmente reguladas (lo que se designa como
sistema de numerus clausus de formas sociales, cf. art. 122 C. Com.); ello
fundamenta, asimismo, la ilicitud del intercambio del rgimen de las formas
sociales, esto es, no es lcito aplicar las reglas propias del rgimen de una forma
social para resolver problemas o conflictos que tengan lugar en el seno de otra
distinta ya que ello contraviene el contenido del acto contractual por cuya virtud
cada forma social es elegida por sus socios). Es lcito, en cambio, el recurso a las
formas de sociedad mercantil para la promocin de fines atpicos desde lo
mercantil (distintos a la obtencin de ganancias repartibles entre los socios) o
para la explotacin de actividades no comerciales e industriales y en cuyo seno se
establezcan pactos atpicos (en el sentido de que no se ajusten al tipo ideal de
sociedad que subyace bajo el rgimen de la concreta forma social de que se trate)
siempre que los fines promovidos sean lcitos y los pactos atpicos respeten el
respectivo rgimen legal imperativo de la forma social en la que se inserten (cf.
art. 28 LSC).
IV. FORMACIN DE LA SOCIEDAD. EL CONTRATO DE SOCIEDAD
1. Negocios jurdicos de formacin de la sociedad
El principal negocio jurdico por el que se instituye una Sociedad es un

contrato cuyos efectos fundamentales son dos: (i) el nacimiento entre los socios
de un vnculo obligacional recproco y (ii) la organizacin de la actividad
societaria y de las relaciones entre los socios o, acaso, entre la sociedad-persona
jurdica y sus socios, en funcin de la adecuada promocin del fin social (arts. 5
LDA, 1665 ss. CC, 116 C. Com., 19.1 LSC). La sociedad tambin puede ser
instituida mediante declaracin unilateral de voluntad en los casos
especficamente permitidos por la Ley (sociedades annimas y limitadas
unipersonales, arts. 19.1, 12 LSC).
2. El contrato de sociedad. Contenido y caracteres
El contrato de sociedad, por cuya virtud se constituye una sociedad entre dos
o ms personas, tiene dos aspectos o grupos de efectos: (i) efecto obligacional:

Pg. 24
por su virtud, los socios contraen la obligacin de colaborar en la promocin del
fin comn de acuerdo con los pactos establecidos y el rgimen legal de la
sociedad por ellos elegida; ordinariamente, las relaciones jurdicas surgidas del
contrato de sociedad tienen lugar entre la sociedad y sus socios y no entre los
socios individualmente (salvo en las sociedades internas meramente obligatorias
o sin personalidad jurdica). (ii) Efecto de organizacin: el contrato de sociedad o
bien el rgimen de la forma social elegida, establece el rgimen de las relaciones
sociales internas (sociedad-socios) y externas (de actuacin jurdica de la
sociedad con terceros); este aspecto organizativo puede resultar suficientemente
concretado, en la mayor parte de los casos, mediante la expresin en el contrato
de la eleccin de una concreta forma social, lo que determina la aplicacin a la
sociedad nacida de aquel concreto rgimen jurdico elegido por los socios (SA,
SRL, sociedad colectiva, etc.), as como de los pactos vlidamente celebrados
entre los socios (siempre que resulten lcitos en el rgimen de la forma elegida).
Surge as una organizacin societaria segn el modelo de organizacin societaria
(contractual o corporativo) predominante en la forma social elegida, modelable
de acuerdo con las posibilidades y limitaciones ofrecidas a los socios por el
rgimen de sta.
Los principales caracteres del contrato de sociedad pueden resumirse como
sigue: (i) Es un contrato consensual: el contrato de sociedad se perfecciona por
virtud del consentimiento entre los socios, y es vlido y obligatorio nter partes
cualquiera que sea su forma (arts. 5 LDA, 1665, 1667 y 1679 CC, 117 C. Com.).
Conviene no confundir este requisito de validez del contrato de sociedad
(consentimiento) con los requisitos de atribucin de plena personalidad jurdica a
las sociedades segn el rgimen de la forma social elegida por los socios,
atribucin que se subordina normalmente (salvo el caso de la asociacin y de
sociedad civil) al cumplimiento de ciertos requisitos de forma y publicidad (en el
caso de las sociedades mercantiles, la escritura pblica y su inscripcin en el
Registro Mercantil, arts. 116.2, 118 y 119 C. Com., art. 33 LSC). Conviene
sealar que el incumplimiento de estas formalidades constitutivas no determina
la inexistencia del vnculo contractual entre los socios, ni la inexistencia de la
sociedad ante terceros, sino la consideracin de tal sociedad como sociedad
irregular (cf. arts. 10 LDA y 39 LSC). (ii) Es un contrato plurilateral: el contrato
de sociedad es fuente de derechos y obligaciones recprocos entre los socios en
inters comn de todos ellos (cf. arts. 1666 pf. 1 y 1691 CC) y en funcin de la
promocin del fin social; ello aunque estas relaciones tengan como partes a la
sociedad instituida y a los socios y no se den, por tanto, entre socios directamente

Pg. 25
(en las sociedades internas tiene plena virtualidad la actio pro socio, pero esta
accin se ejercita en inters comn de los socios y no en base a una relacin de
carcter bilateral). (iii) Es un contrato con sinalagma especial: las prestaciones
de las partes (deber de colaboracin o aportaciones de los socios al fondo comn
u otras prestaciones, v. gr. prestaciones accesorias) no se intercambian entre los
socios (como en los contratos de cambio) sino que actan en funcin de la
creacin de un patrimonio social o fondo comn cuyo destino es la realizacin
del fin social. (iv) Es un contrato oneroso: todos los socios contraen la obligacin
de aportar como forma de colaborar en la promocin del fin comn (en forma de
entrega de dinero, bienes, derechos, industria, etc., arts. 1665 CC y 116 C. Com.)
de forma que cada socio es deudor de la sociedad de lo que ha prometido
aportar a ella (art. 1681 pf. 1 CC), y sus derechos y obligaciones como socios
se determinan en una proporcin equilibrada a la intensidad de su aportacin
(arts. 1689 CC, 140 C. Com.), de forma que la sociedad ha de funcionar en
inters de todos los socios, lo que determina la ilicitud de la sociedad leonina (cf.
art. 1666 pf. 1 CC). (v) Contrato de duracin o de ejecucin continuada: la
sociedad es un contrato con vocacin de duracin en el tiempo. No se extingue
por virtud del cumplimiento o intercambio de una o varias prestaciones entre los
socios sino que despliega sus efectos de forma continuada y durante un periodo
ms o menos largo de tiempo (de ah el efecto organizativo del contrato) de
acuerdo con las caractersticas del fin comn establecido por los socios (cf. arts.
1680 y 1700 CC).
3. Elementos del contrato de sociedad
A) CONSENTIMIENTO
La vlida prestacin de su consentimiento por los socios exige la capacidad de

obrar de cada uno con arreglo a las reglas generales del Derecho comn (ser
mayor de edad o menor emancipado y no estar incapacitado, cf. art. 1263 CC). El
consentimiento del socio ha de recaer necesariamente sobre el fin comn y sobre
las obligaciones de aportacin o de contribucin a la promocin del mismo que el
socio contrae. El consentimiento tambin ha de incluir, en su caso, la voluntad
electiva de la forma social (porque sta invoca y delimita un concreto rgimen
jurdico de las relaciones entre socios, excluyendo los restantes); pero si los
socios contratantes no eligiesen una forma social concreta a la que acoger su

Pg. 26
relacin societaria, la sociedad es vlida, pero se activa entonces la aplicacin a
tal sociedad del rgimen de las denominadas sociedades generales (sociedad civil
o sociedad colectiva segn el carcter empresarial o no del objeto o actividad
social y no tanto del fin comn) para la ordenacin de su relacin societaria no
expresamente regulada por las normas contractuales a las que se hayan obligado.
En cuanto a los vicios del consentimiento, al igual que en el rgimen general
de contratos, resulta invlido el consentimiento de asociarse prestado por error,
con violencia, intimidacin o dolo (art. 1265 CC). Pero, a diferencia de los
efectos del consentimiento viciado en los contratos en general, ste no determina
la nulidad total del contrato de sociedad sino que sta subsiste como vlida entre
los restantes socios, a menos que la persona o la aportacin del socio cuyo
consentimiento sea anulado fuera esencial para el desarrollo del objeto social o
para la promocin del fin comn.
B) CAUSA
La causa del contrato es la finalidad o funcin econmico social lcita o

protegida por el Ordenamiento jurdico (cf. arts. 2.1 LDA, 1666 CC, 56.1.e
LSC), que las partes persiguen al contraerlo. En el contrato de sociedad esa
funcin responde a una acepcin polifactica. En primer lugar, la causa de la
sociedad es procurar el rgimen legal preciso para la organizacin adecuada del
ejercicio en colaboracin entre personas de una o varias actividades en funcin
de la promocin de un fin comn al grupo lcito y posible (cf. arts. 56.1.e,
363.1.b LSC) y cuyo contenido puede ser de orden patrimonial o de otra
naturaleza. En segundo lugar, es preciso distinguir dos aspectos ms en la causa
de la sociedad. (i) En toda sociedad se da un fin social o comn ltimo a cuya
consecucin se obligan los socios por virtud del contrato de sociedad (obtener
ganancias, promocionar el conocimiento, ayudar a cierto grupo de necesitados);
este fin social ltimo es la causa de la sociedad en sentido ltimo o remoto. (ii)
Junto a esta acepcin, hay que situar al objeto social como fin instrumental o
causa de la sociedad en sentido prximo o actividad o actividades mediante cuyo
ejercicio o explotacin se persigue la obtencin del fin social o comn (ej: la
explotacin de una plantacin de flores; organizacin de acontecimientos y
congresos; recabar fondos mediante diversas actividades para fines
humanitarios). Por tratarse de dos aspectos de un mismo instituto, el objeto social
participa del mismo tratamiento jurdico que la causa del contrato (cf. arts. 56.1.e
LSC, 18.1.6 LAIE). El objeto social es una especie de fin-medio: fin a cuya

Pg. 27
explotacin o realizacin se destinan las aportaciones de los socios; medio
para la promocin del fin social. Por ello, la licitud es exigible tanto al fin social
como al objeto social; asimismo, la imposibilidad de conseguir el fin social
determina la disolucin de la sociedad tanto respecto al fin social ltimo como al
prximo u objeto social (arts. 1271 pf. 1 CC, 1700.2 CC, 221 C.Com., 363.1.b
LSC).
El fin comn y el objeto social han de ser lcitos y posibles, tanto ab initio
como durante la vida de la sociedad (o influencia continuada de la causa en el
negocio jurdico). La expresin de causas formalmente lcitas pero que, de facto,
encubren actividades ilcitas (causa real) constituyen supuestos de causa falsa y
de consiguiente nulidad de la sociedad. La sociedad debe establecerse en inters
comn de todos los socios (art. 1666 CC). La sociedad leonina o en inters
exclusivo de un socio o grupo de socios es nula (o no es sociedad).
Conste que el fin social o comn ltimo no tiene que ser expresamente
determinado en el contrato de sociedad como requisito de validez del mismo ya
que puede ser inducido de su contexto o bien del propio rgimen de la forma
social elegida por los socios; as, responder a la obtencin de ganancias
repartibles entre los socios si se trata de una forma de sociedad mercantil. S es
precisa, en cambio, la determinacin del objeto social. As lo exigen algunos
preceptos (cf. arts. 23-b LSC, 117 y 178 RRM) sancionndose con la nulidad de
la sociedad su omisin en la escritura de constitucin (cf. art. 56.1.e LSC). Es
una medida tendente a garantizar tanto el inters de los propios socios (cf. art.
346.1.a LSC) ante cambios en el mismo (aunque cf. art. 436 LSC), como el
inters de la sociedad que de este modo puede controlar el destino habitual de su
patrimonio y el mbito de las facultades de sus administradores (cf. art. 234.1
LSC). Igualmente, la obligatoria mencin del objeto social posibilita el control
pblico en el ejercicio de ciertas actividades para las que se exige obligatoria
adopcin de una forma social especfica o el establecimiento de ciertas garantas
especiales (as, v.gr., la forma de sociedad annima para el ejercicio de la
actividad bancaria, o la exigencia de autorizaciones administrativas para operar
en determinados sectores del trfico).
C) OBJETO
El objeto del contrato de sociedad est constituido por las obligaciones de los
socios, esto es, la obligacin de cada socio de aportar al llamado fondo comn y
de colaborar de forma permanente en la promocin del fin comn o deber de

Pg. 28
fidelidad, cuya intensidad habr de ser valorada segn su concreta posicin en la
sociedad. El objeto de la obligacin del socio suele recibir el nombre legal de
aportacin (trmino que sugiere la utilidad colectiva de la obligacin; cf. arts.
1665, 1681, 1682 CC) La aportacin de cada socio ha de establecerse y quedar
delimitada por el contrato de sociedad. Su contenido y rgimen depende de la
forma social elegida o, en su caso, de la inmersin de la sociedad en el rgimen
de la sociedad general que corresponda por virtud de su objeto social.
Jurdicamente, la aportacin de bienes o derechos constituye un acto de
enajenacin ya que, por su virtud, se altera el vnculo existente entre el socio
aportante y el objeto de la aportacin. Pero conviene distinguir entre aportacin
in genere y aportacin en sentido estricto. (i) En sentido estricto, la aportacin
puede tener por objeto la entrega de cualquier clase de bien o derecho o una
prestacin de hacer o de no hacer, debiendo ser posible, lcita, determinada y
adecuada a la promocin del fin comn; stas pueden ser realizadas a ttulo de
propiedad de la sociedad o a ttulo de mera atribucin de facultades de uso de los
bienes de que se trate (en este caso si la clase de bien lo admite). (ii) La
aportacin in genere o en sentido amplio es el deber permanente del socio de
promocin del fin comn que integra, adems de la obligacin de aportar en
sentido estricto, otros deberes adicionales, concrecin del deber societario de
fidelidad o lealtad hacia la sociedad. (iii) En las sociedades de capital se ha de
distinguir, adicionalmente, entre aportacin al capital (con las que tiene lugar
la formacin del mismo) y otras aportaciones a las que puedan quedar obligados
los socios. Las primeras son necesarias; no as las segundas.
4. Vicios del contrato de sociedad. Nulidad de la sociedad
Sociedad nula o sociedad de hecho es aqulla cuyo contrato instituyente

est afectado por un vicio no subsanable o no convalidado (expresa o
tcitamente) al tiempo de ser ejercitada la accin de nulidad (o bien en el seno
del proceso judicial si ello es posible). Los vicios del consentimiento de uno de
los socios (incapacidad, error, violencia, etc.) slo determinan la nulidad de su
posicin pero no la de la sociedad misma salvo que sus aportaciones o su persona
fueren esenciales para la promocin del fin comn (habr, pues, nulidad parcial y
liquidacin de la posicin del socio cuyo consentimiento se declare nulo).
Subyace, por tanto, un principio de subsistencia de la sociedad que justifica la
eventual subsanacin de las causas de nulidad, la exclusiva anulacin de los

Pg. 29
concretos pactos viciados de nulidad, etc., pero en la pervivencia de la sociedad
si ello es jurdicamente posible (cf. art. 9.2 LAIE). Por tanto, causas de nulidad
de la sociedad sern, sobre todo y especialmente, las relativas al objeto social (ya
sea real o formal) y al contenido del fin social o comn ya que, como se ha
avanzado, la nulidad del consentimiento de un socio slo ha de determinar la
nulidad de la sociedad si la persona de ese socio fuere esencial para la promocin
del fin comn.
El tratamiento jurdico de la sociedad nula se basa en la doctrina legal
conocida como doctrina de la sociedad de hecho. El fundamento de esta
doctrina reside, en ltima instancia, en la proteccin de la seguridad del trfico o
sistema de mercado, en el que las sociedades son las principales protagonistas. El
rgimen general de nulidad de los contratos est establecido en funcin de los
contratos sinalagmticos; por ello, se establece que la declaracin de nulidad de
un contrato tiene efectos retroactivos y las partes de la relacin deben restituirse
recprocamente las cosas que hubiesen sido materia del contrato, con sus frutos y
el precio con los intereses... (art. 1303 CC). Pero esta consecuencia jurdica del
rgimen de la nulidad resulta inapropiada ante la nulidad del contrato de
sociedad, especialmente cuando de ste ha nacido una entidad (la sociedad-
persona jurdica) que en nombre propio se ha relacionado con terceros durante
ms o menos tiempo, contrayendo derechos y obligaciones. Es obvio entonces
que si la declaracin de nulidad de un contrato de sociedad implicase los efectos
retroactivos y de recomposicin de las prestaciones propios del rgimen general,
se produciran resultados contraproducentes por las siguientes razones: a) se
afectaran derechos adquiridos por terceros de buena fe que crean haberse
relacionado con un sujeto vlido, ya que todos los actos y contratos realizados
por la sociedad quedaran afectados por el efecto retroactivo de la nulidad; b) ello
generara inseguridad en el trfico protagonizado por las sociedades y podra
producir disfunciones en el funcionamiento del sistema de mercado en general.
En consecuencia, se impone que la nulidad de la sociedad haya de recibir un
tratamiento jurdico especial protector de los diferentes sectores de intereses
afectados ante la misma. As: (i) declarada la nulidad de una sociedad sus efectos
jurdicos han de producirse ex nunc (o desde ahora), de modo que los actos y
contratos celebrados por la sociedad con terceros de buena fe antes de la
declaracin de nulidad han de considerarse vlidos y eficaces; (ii) la declaracin
de nulidad ha de actuar entonces como causa de disolucin de la sociedad, de
forma que sta deba cesar su actuacin en el trfico y proceder a su extincin

Pg. 30
previa su ordenada liquidacin; (iii) debe concederse a la sociedad nula la
posibilidad de subsanar la causa de nulidad si as lo admite su forma o, en su
caso, las circunstancias del caso.
No existe en nuestro Ordenamiento jurdico un rgimen general que regule la
nulidad de las sociedades. Pero la nulidad de la sociedad ha sido regulada, con
carcter particular, respecto de ciertas formas sociales (arts. 56 y 57 LSC y 9
LAIE). En ellas se regula la nulidad segn las siguientes pautas bsicas: a)
tasacin legal de las causas por las que puede ser declarada la nulidad de tales
formas sociales; b) principio de conservacin de la sociedad, con posibilidad de
subsanacin de la causa de nulidad, incluso despus de que su declaracin haya
sido solicitada judicialmente (cf. art. 9 LAIE); c) tratamiento de la causa de
nulidad como causa de disolucin de la sociedad nula.
5. Forma y publicidad de la sociedad instituida. Irregularidad de la sociedad

mercantil
El contrato de sociedad se ajusta al principio general de libertad de forma (art.

117 C. Com.). En rigor, la escritura pblica slo es precisa -y con efectos ad
probationem- si se aportan a la sociedad bienes inmuebles o derechos reales (arts.
1280, 1667 CC) u otro tipo de bien o derecho para el que se exija forma especial.
No obstante, para las sociedades mercantiles se exige la constancia en escritura
pblica de su constitucin, pactos y condiciones, y su inscripcin en el Registro
mercantil (cf. art. 119 C.Com., 32-33 LSC). La forma pblica es tambin
presupuesto de la publicidad registral obligatoria para las formas sociales
personalistas y tiene efectos ad solemnitatem o constitutivos para las sociedades
de capital (adquisicin de la personalidad jurdica que corresponda al tipo social
elegido, art. 33 LSC); en ambos casos, la inscripcin implica el control de
legalidad de la correcta formacin de la sociedad por parte del Estado a travs de
la actuacin calificadora del Registrador mercantil.
Se considera irregular a la sociedad externa que desarrolla una actividad
mercantil (objeto social mercantil) sin cumplir el requisito de constitucin
relativo a la publicidad registral mediante su inscripcin en el Registro
Mercantil. La irregularidad de la sociedad surge del incumplimiento del principio
de publicidad registral obligatoria para las sociedades mercantiles; por ello, no es
correcto calificar como irregular a la sociedad civil ya que sta no est incluida

Pg. 31
en el mbito del principio de publicidad registral obligatoria; por tanto, el
problema de la irregularidad slo es relativo a la sociedad mercantil. La sociedad
irregular tiene personalidad jurdica simple o bsica ya que es una sociedad
externa (cf. art. 39 LSC). El contrato de sociedad es vlido y eficaz entre los
socios y los contratos celebrados en nombre de la sociedad vinculan a la misma.
Internamente (relaciones sociedad-socios), son vlidos los pactos sociales que no
se opongan a la voluntad electiva de la forma social manifestada por los socios
(expresamente al contratar o ulteriormente mediante facta concludentia) y cuya
validez y eficacia no dependa de la publicidad registral o de otros requisitos.
Externamente (relaciones sociedad-terceros), la sociedad irregular se rige por las
normas de la sociedad colectiva tpica (esto es, segn rgimen C. Com.) en su
funcin de sociedad general (es, adems, consecuencia de la publicidad registral
negativa, art. 21.1 C. Com.); los gestores (administradores de hecho) responden
de las deudas sociales de forma solidaria con la sociedad (cf. art. 120 C. Com.).
V. POSICIN JURDICA DEL SOCIO
1. Concepto y configuracin tcnico-jurdica
La posicin jurdica de socio es la relacin jurdica que vincula a cada socio

con la sociedad y con los dems socios; es tambin un derecho subjetivo o haz de
facultades del socio ante la sociedad y de sta frente a aqul; asimismo, la
posicin de socio puede constituir un eventual objeto de negocios jurdicos, por
lo que, de acuerdo con las reglas propias de cada forma social, puede ser
transmisible a ttulo traslativo pleno (compraventa, donacin), limitado
(usufructo) o de garanta (prenda).
La posicin de socio puede ser configurada de dos formas: (i) como parte
contractual nica o ad personam (parte social o de inters, cuota de socio); (ii)
como parte objetivada, autnoma y abstrada del contrato (acciones de SA,
participaciones de SRL) mediante cuya titularidad se adquiere o se pierde tal
posicin slo en la parte objetiva que la misma representa respecto del todo al
que se refiere (normalmente, una cifra de capital social; cf. art. 91 LSC). Segn
este ltimo modelo, un mismo socio puede ser titular de dos o ms partes de
socio objetivadas; sin embargo, no obstante la autonoma de tales partes, el socio
En la primera edicin de esta obra (2004), el presente epgrafe fue redactado en colaboracin con la
profesora D Mercedes Snchez Ruiz.

Pg. 32
lo es unitariamente como exigencia del deber de fidelidad (o ilegitimidad de
conductas divergentes).
2. Contenido fundamental
El contenido de la posicin jurdica del socio vara segn la forma social en la

que se inserte y de la que derive. Pero, con carcter general, est informado por
dos principios: (i) igualdad de trato de la sociedad hacia sus socios (cf. art. 97
LSC) y (ii) deber de fidelidad del socio hacia la sociedad y hacia los dems
socios. La posicin de socio como derecho subjetivo se integra por dos tipos
fundamentales de derechos y obligaciones: patrimoniales y administrativos; esta
distincin es importante ante la determinacin del carcter transmisible de los
derechos o facultades que integran la posicin de socio as como ante la
determinacin del carcter fungible o personalsimo de las obligaciones de ste.
(i) Son derechos o facultades de administracin: a) el derecho de administrar la
sociedad (arts. 1692, 1695CC, 129 C.Com.); b) los derechos de voto,
informacin y veto (art. 130 C.Com.). (ii) Son derechos o facultades
patrimoniales o econmicos: a) el derecho de participacin en el beneficio; b) el
derecho a cuota de liquidacin; c) el derecho al reembolso de gastos.
3. Deber de fidelidad del socio
A) NATURALEZA Y FUNCIONES
Deber de fidelidad es la obligacin de permanente conducta leal hacia la
sociedad y hacia los dems socios exigible a administradores y socios en el
marco de una relacin societaria.
La distincin entre deber de fidelidad como administrador y como
socio es de inters en la sociedad corporativa, en la que rigen los
principios de especializacin de funciones y heterorganicismo. En las
formas sociales donde el derecho a administrar es parte integrante
de la posicin jurdica de socio, ambos planos del deber de lealtad
tienden a solaparse.
El deber de fidelidad del socio es manifestacin del principio general de buena
fe en el ejercicio de los derechos; su contenido, por tanto, es indeterminado a

Pg. 33
priori pero determinable en consideracin al caso concreto. Su existencia y
exigibilidad se da en toda forma social, sea de orden contractual o corporativo.
Por tanto, el deber de fidelidad es exigible a todo socio en el ejercicio de sus
facultades o derechos, as como en el cumplimiento de sus obligaciones, si bien
su contenido efectivo e intensidad depende de la posicin ocupada por el socio
considerado el contexto global de la relacin societaria y de la organizacin
social.
Las funciones del deber de fidelidad no difieren de las propias de cualquier
principio general del Derecho. Son de dos tipos: interpretativa e integradora. (i)
El deber de fidelidad proporciona criterios de interpretacin del conjunto de
derechos y obligaciones que forman la posicin de socio en una concreta
sociedad y puede contribuir a precisar su contenido ante casos concretos. (ii) La
funcin integradora del deber de fidelidad permite subsanar lagunas de
regulacin (legal y contractual o estatutaria), pudiendo fundar la exigencia al
socio de cumplir nuevos deberes concretos; en efecto, dadas las caractersticas de
la sociedad (duracin; imbricacin de relaciones jurdicas diversas; dinamismo
necesario para intervenir en el mercado en condiciones competitivas, etc.), es
complicado regular en su acto constitutivo todas las vicisitudes futuras de una
relacin societaria; en este contexto, la funcin integradora del deber de fidelidad
reviste especial inters.
B) VERTIENTES DEL DEBER DE FIDELIDAD
En la sociedad externa o personificada el deber de fidelidad tiene dos facetas:
(i) deber de fidelidad del socio con la sociedad y (ii) deber de fidelidad del socio
hacia los dems socios; ello no excluye que ambas facetas puedan confluir en un
mismo supuesto de hecho.
(i) El deber de fidelidad del socio hacia la sociedad significa la obligacin del
socio de dar preferencia al inters social frente a sus intereses personales ajenos a
la sociedad ante supuestos de colisin o conflicto entre ambos sectores de
intereses. El deber de fidelidad del socio hacia la sociedad es manifestacin del
deber permanente de colaboracin en la promocin del fin comn que obliga a
todo socio como efecto esencial del contrato de sociedad y cuyo fundamento
legal reside el principio general de buena fe ex arts. 7 y 1258 CC, y 57 C. Com.
(PAZ-ARES). El deber de fidelidad hacia la sociedad tiene como contenido
esencial la obligacin del socio de otorgar preferencia al inters social sobre sus
intereses personales (extrasociales) cuando ambos sectores de intereses entren en
conflicto, debiendo omitir todo acto o conducta (dentro y fuera de la

Pg. 34
organizacin social) lesiva para el inters social; el deber de fidelidad tiene, por
tanto, un contenido fundamentalmente limitativo o negativo (GIRN) u
obligacin de abstencin. Ello no excluye que el deber de fidelidad hacia la
sociedad permita fundar la exigibilidad al socio de una conducta positiva
necesaria o conveniente para el inters social (en particular, ejercicio del derecho
de voto en el sentido ms conforme al inters comn). El deber de fidelidad es de
exigencia permanente durante la vigencia de la relacin societaria (deriva del
deber de promocin del fin comn) e incide en la organizacin social con
intensidad variable segn las caractersticas de sta.
Como se seala respecto al principio de buena fe, es evidente que el
principio no se positiviza exclusivamente en el texto de la ley, que slo
puede tomarse como mandato o autorizacin para buscar una
fundamentacin a una decisin en los valores representados por la
buena fe, como honestidad, fidelidad, consideracin o respeto a la
confianza suscitada en la otra parte, fundamentalmente (MIQUEL).
(ii) El deber de fidelidad tambin rige hacia los restantes socios. Por su virtud,
cada socio viene obligado a ejercitar sus derechos como tal sin lesionar los
intereses societarios de sus consocios. Ello porque del contrato de sociedad
surge, junto a la relacin socio-sociedad (en la que, como regla, el inters social
debe ser preferido), un vnculo jurdico duradero entre los socios que les impone
deberes de consideracin y respeto recproco de sus respectivos intereses
societarios; entre estos ltimos intereses no cabe establecer a priori relacin de
preferencia o jerarqua, a diferencia de lo que ocurre cuando est presente el
inters social o comn.
Esta segunda faceta del deber de fidelidad se da, sobre todo, en las sociedades
contractuales pero tambin cabe en las sociedades corporativas porque el carcter
comunitario de la relacin y el principio mayoritario propio de stas posibilita la
influencia recproca entre las esferas jurdicas de los socios. En este sentido, se
afirma la necesidad de ponderar una regla de correspondencia poder jurdico-
responsabilidad ante la aplicacin de este principio (PAZ-ARES) por cuya virtud
deben ser los socios con mayor capacidad de influencia en la organizacin social
quienes estn especialmente obligados a respetar las exigencias derivadas del
deber de fidelidad (abuso de mayora; socios-administradores, etc). No obstante,
el deber de fidelidad hacia los dems socios no slo vincula a los socios
mayoritarios sino que, de manera ms amplia, se extiende a todo socio que, ante
determinada situacin, pueda ejercer influencia capaz de afectar negativamente a

Pg. 35
la esfera jurdica de los restantes socios; en este sentido, el deber de fidelidad
proporciona criterios de solucin ante supuestos de abuso de la minora
(minoras de bloqueo, ejercicio abusivo de derechos individuales o de minora
cualificada etc.).
C) MANIFESTACIONES LEGALES
El deber de fidelidad es aplicable de forma directa ante la inexistencia de
norma expresa que discipline determinado supuesto de hecho en el seno de una
relacin societaria (funcin integradora). (i) El contrato de sociedad o los
estatutos sociales pueden concretar aspectos del contenido del deber de fidelidad
del socio (por ejemplo, clusula de prohibicin de competencia a los socios en
una sociedad limitada; ampliacin de los supuestos legales de abstencin en el
ejercicio del voto, etc.); pero las eventuales normas convencionales no excluyen
la vigencia del principio general, el cual informa la interpretacin de stas en
caso de oscuridad o ambigedad, as como puede completar, en su caso, las
deficiencias u omisiones de la regulacin convencional. (ii) Por otra parte, el
rgimen legal de las diferentes formas sociales contiene manifestaciones
concretas del deber de fidelidad. A ttulo de ejemplo, pueden sealarse las
siguientes en el mbito del deber de fidelidad del socio hacia la sociedad: a)
deber de abstencin en el ejercicio del voto en caso de conflicto de intereses entre
el socio y la sociedad (arts. 190 y 252.4 LSC; 47 LC; 38 LSGR); b) deber de no
concurrencia con la sociedad (arts. 136-138 C. Com.); c) anulabilidad de un
acuerdo social que lesione, en beneficio de socios o terceros, los intereses de la
sociedad (art. 204.1 LSC); d) prohibicin general (salvo pacto concreto o entre
sociedades del mismo grupo) de otorgar crditos y garantas a socios (cf. art. 162
LSC); e) reparto proporcional o preferencia de la sociedad en la imputacin de
una cantidad pagada a un socio acreedor cuando su deudor tambin lo es de la
sociedad (art. 1684 CC). Las manifestaciones legales del deber de fidelidad del
socio hacia los dems socios son ms escasas, pero cabe mencionar las
siguientes: a) obligacin de traer a la masa social la cantidad cobrada por un
socio como parte que le corresponde en un crdito social, cuando los dems
socios no hayan cobrado la suya, en caso de insolvencia del deudor (art. 1685
CC); b) ejercicio de la facultad individual de denuncia con buena fe y en tiempo
oportuno (arts. 1705 CC; 224 y 225 C. Com.); c) exigencia del consentimiento
individual de los socios interesados ante acuerdos de modificacin de estatutos
que afecten negativamente a su posicin jurdica en la sociedad (arts. 291, 294,
346 LSC).

Pg. 36
4. La actio pro socio
A) EN LA SOCIEDAD INTERNA
Actio pro socio es la facultad de todo socio en cuanto tal de reclamar a sus
consocios el cumplimiento de sus respectivas obligaciones sociales derivadas del
contrato de sociedad. La actio pro socio es reconocida en toda sociedad interna
al carecer sta de personalidad jurdica y, por tanto, de organizacin suficiente
para actuar interna y externamente como sociedad. La actio pro socio es, as, (i)
el medio que permite a todo socio exigir a los dems el cumplimiento de su
respectivas obligaciones de contribucin a la promocin del fin comn para cuya
consecucin se pact la sociedad y (ii) acta como elemento de conexin entre
los patrimonios individuales de los socios en ese orden.
En esta categora cabra incluir, por ejemplo, la reclamacin de la
aportacin prometida o la exigencia de que contribuya en las prdidas
atribuida al gestor frente al partcipe en las cuentas en participacin,
as como, la accin de ste ltimo frente a aqul para reclamar su parte
en los beneficios obtenidos.
B) EN LA SOCIEDAD CON PERSONALIDAD JURDICA
La aplicacin de la actio pro socio en la sociedad externa o personificada
resulta discutible dado que la personalidad jurdica viene acompaada de una
organizacin social que abarca la totalidad de las relaciones sociales externas e
internas; esta organizacin, normalmente, suple la funcin de la actio pro socio.
No obstante, no puede afirmarse, en rigor, que la personalidad jurdica excluya la
actio pro socio, aunque s la reduzca a la marginalidad. Por ello, en este mbito,
la actio pro socio tiene carcter subsidiario: su ejercicio slo procede ante el
incorrecto funcionamiento de la organizacin social dispuesta por la ley o por los
estatutos (PAZ-ARES). La peculiaridad distintiva de la actio pro socio en la
sociedad externa reside en su funcin protectora del inters social o comn, y no
del individual del socio actuante; mediante su ejercicio, el socio ejercita un
derecho o pretensin cuyo titular es la sociedad; el socio acta en nombre propio
pero por cuenta de la sociedad; por ello, teniendo en cuenta que el beneficiario
material es la sociedad, parece que debe construirse como un fenmeno de
legitimacin por sustitucin (PAZ-ARES).

Pg. 37
Para precisar la virtualidad de la actio pro socio en la sociedad personificada
se debe retomar la distincin entre sociedad contractual y sociedad de estructura
corporativa.
En la sociedad contractual se impone diferenciar las distintas situaciones en
atencin a la existencia o no de pacto expreso en materia de administracin
social. En caso de atribucin expresa de la facultad de administrar a uno o varios
socios (ya sea por acuerdo o por pacto en el contrato), los socios administradores
que reclaman a un socio una obligacin debida frente a la sociedad y no entre s
(cf. art. 1681 CC) lo hacen en su calidad de tales y no qua socios. En defecto de
acuerdo o pacto, se establece un rgimen legal supletorio basado en la premisa de
que todos los socios tendrn la facultad de concurrir a la direccin y manejo de
los negocios comunes (cf. arts. 129 C. Com. y 1695 CC); en estos casos, no
obstante, es discutible calificar de actio pro socio la actuacin individual de un
socio frente a los dems incluso en supuestos en que la rudimentaria
organizacin no funcione, ya que en todo caso su actuacin sera como
administrador, pues todos revisten dicho carcter. La Ley establece medidas ante
casos de incorrecto funcionamiento de la organizacin social (revocacin,
nombramiento de coadministrador o exclusin, segn los casos: arts. 1692 CC;
132 C. Com.); estas medidas, como regla, no pueden ser ejercitadas a ttulo
individual por un socio en inters comn, sino que su ejercicio precisa el acuerdo
de los dems socios. Por tanto, slo cabe reconocer como supuestos de actio pro
socio aquellos en los que la Ley admita el ejercicio individual de estas u otras
acciones por el socio en inters comn. As, por ejemplo (PAZ-ARES): (i) la
legitimacin individual reconocida al socio para ejercitar accin social de
responsabilidad contra el socio-administrador (arts. 1686 CC; 144 C. Com.); (ii)
derecho a la solicitud individual de revocacin del socio-administrador no
privativo cuando concurra justa causa (actuacin de mala fe ex art. 1692 CC).
En la sociedad corporativa, la complejidad de su estructura organizativa, con
delimitacin y reparto de funciones entre rgano deliberante de socios y rgano
de administracin, restringe el mbito de ejercicio de la actio pro socio en su
seno. En efecto, compete a la junta de socios solventar los problemas de
funcionamiento del rgano de administracin; por su parte, la paralizacin
definitiva de la junta de socios se configura como causa legal de disolucin. La
accin individual del socio para promover la disolucin judicial de la sociedad
ante la imposibilidad de adoptar el acuerdo social de disolucin no es calificable
como actio pro socio, ya que la legitimacin activa para su ejercicio no se

Pg. 38
reconoce nicamente al socio (sino a cualquier interesado) y, adems, el socio
que la ejercita no reclama el cumplimiento de una obligacin social ni acta en
inters comn sino en atencin a un inters individual, reconocido por la ley, a la
disolucin de la sociedad en caso de paralizacin de la junta general de socios
(art. 363.1.c LSC). En cambio, un defecto de funcionamiento coyuntural de la
junta general de socios puede dar lugar, en algn caso, al ejercicio de una actio
pro socio. Como tal podra calificarse la accin individual subsidiaria que, en
defensa del inters social, se reconoce a los socios (aunque slo a los que votaron
a favor del previo acuerdo en la junta) para el ejercicio de la accin judicial de
exclusin de otro socio (art. 352.3 LSC). Por ltimo, la disciplina legal del
rgano de administracin en las sociedades corporativas contiene un supuesto de
actio pro socio cuando reconoce legitimacin subsidiaria a los socios
minoritarios para ejercitar accin social de responsabilidad contra los
administradores (art. 239 LSC); se trata de una accin de la sociedad ejercitable
por socios (si bien deben representar un mnimo del 5% del capital social); los
socios actan en este caso en defensa del inters social y pueden dirigir la accin
contra otro socio-administrador, o bien contra un administrador no socio (la
legitimacin pasiva de esta actio pro socio, pues, no se restringe a los consocios).
LECTURAS
FERNNDEZ DE LA GNDARA, L., Derecho de sociedades, tomo I,

Valencia, 2010.
GIRN TENA, J., Derecho de sociedades, tomo I, (Parte general. Sociedades
colectivas y comanditarias), Madrid, 1976.
PAZ-ARES, C., nimo de lucro y concepto de sociedad", en Estudios en
homenaje a Jos Girn Tena, Madrid, 1991, pgs. 721-753.
- Artculos 1665-1708, en PAZ-ARES/ BERCOVITZ/ DEZ PICAZO/
SALVADOR (dirs.), Comentario del Cdigo civil, Ministerio de Justicia,
Madrid, 1991, pp. 1299 ss.
- Derecho de sociedades, E.J.B., tomo I, pgs. 2.251-2.252.
- Sociedad de hecho, E.J.B., tomo IV, pags. 6.305-6.308.
- Sociedad interna, E.J.B., tomo IV, pgs. 6.331-6.335.
- Sociedad irregular, E.J.B., tomo IV, pgs. 6.335-6.339.

Pg. 39
- Sociedad mercantil, E.J.B., tomo IV, pgs. 6.339-6.342.
Cuestionario para estudiantes
1. Indique las principales diferencias entre sociedades contractuales y

sociedades corporativas.
2. Es el patrimonio social elemento esencial del concepto de sociedad? Razone
su respuesta.
3. Indique los caracteres del contrato de sociedad y explique su significado.
4. Seale las diferencias entre las dos vertientes del deber de fidelidad del socio.
Indique una manifestacin legal de cada una de ellas.
5. Cul es el objeto del contrato de sociedad? Y su causa?
6. Explique el contenido y funcin de la doctrina del levantamiento del velo e
indique al menos dos ejemplos en los que proceda su aplicacin.
7. Describa los rasgos caracterizadores de la actio pro socio en la sociedad
corporativa. Aada dos ejemplos que puedan calificarse como acciones de
este tipo.
8. Indique las razones por las que se dispensa a la nulidad del contrato de
sociedad un tratamiento jurdico distinto del rgimen general en materia de
nulidad de los contratos. Explique cul es ese tratamiento.
9. Seale los requisitos de forma y publicidad que rigen para el contrato de
sociedad, as como las consecuencias de su falta.

Pg. 40

Efta PDF

Transféré par

Informations du document

Titre original

Copyright

Formats disponibles

Partager ce document

Partager ou intégrer le document

Options de partage

Avez-vous trouvé ce document utile ?

Ce contenu est-il inapproprié ?

Droits d'auteur :

Formats disponibles

Efta PDF

Transféré par

Droits d'auteur :

Formats disponibles

INTRODUCCIN A LA TEORA GENERAL DEL DERECHO ESPAOL

Francisco Jos Alonso Espinosa

ABSTRACT: Estudio introductorio a la teora general del Derecho espaol de

SUMARIO: I. Concepto y sistema del Derecho de sociedades. 1. El Derecho de

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

I. CONCEPTO Y SISTEMA DEL DERECHO DE SOCIEDADES

El Derecho de sociedades puede ser caracterizado como el Derecho de las

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

B) EL CONCEPTO DE SOCIEDAD EN EL DERECHO ESPAOL. SIGNIFICADO DE LA

Junto al concepto sustancial de sociedad expuesto, existe un concepto legal de

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

C) FIGURAS AFINES A LA SOCIEDAD

Existen formas de organizacin de personas en funcin del ejercicio de

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

3. Sistema del Derecho de sociedades.

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

II. PERSONALIDAD JURDICA Y SOCIEDAD

1. Nocin fundamental y efectos bsicos de la atribucin de personalidad

La personalidad jurdica, aunque no es elemento esencial para la validez y

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

2. La personalidad jurdica plena de las sociedades de estructura

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

3. Abuso de la personalidad jurdica. Doctrina del levantamiento del velo

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

III. FORMAS Y TIPOS DE SOCIEDAD

1. Forma social y tipo social

Entendemos por forma social la sociedad que resulta de aadir legalmente a la

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

2. Sociedad civil y sociedades mercantiles

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

IV. FORMACIN DE LA SOCIEDAD. EL CONTRATO DE SOCIEDAD

1. Negocios jurdicos de formacin de la sociedad

El principal negocio jurdico por el que se instituye una Sociedad es un

2. El contrato de sociedad. Contenido y caracteres

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

3. Elementos del contrato de sociedad

La vlida prestacin de su consentimiento por los socios exige la capacidad de

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

La causa del contrato es la finalidad o funcin econmico social lcita o

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

4. Vicios del contrato de sociedad. Nulidad de la sociedad

Sociedad nula o sociedad de hecho es aqulla cuyo contrato instituyente

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

5. Forma y publicidad de la sociedad instituida. Irregularidad de la sociedad

El contrato de sociedad se ajusta al principio general de libertad de forma (art.

Francisco J. Alonso Espinosa, Universidad de Murcia, 2011

V. POSICIN JURDICA DEL SOCIO