PROGRAMA DE LA MATERIA DER214 - DERECHO PROCESAL III (PROCESAL PENAL) 1

UNIDADES, TEMAS Y SUBTEMAS

1 UNIDAD I
1.1 POLTICA CRIMINAL
1.1.1 Concepto.
Es el sistema de decisiones estatales que, en procura de ciertos objetivos, define los delitos
y sus penas y organiza las respuestas pblicas tanto para evitarlos como para
sancionarlos, estableciendo los rganos y los procedimientos a tal fin, y los lmites en que
tales decisiones se debern encausar.
1.1.2 Segmentos.

Para ello admite, incluso, que algunas conductas de los individuos puedan ser prohibidas
y aun castigadas (art. 75 inc.12 y 18 CN), pero slo si perjudican a terceros,
individualmente o en su organizacin social (art. 19, a contrario sensu CN) y siempre que
as se determine, por ley, antes de su acaecimiento. Por otro lado, organiza las funciones
estatales de definir tales conductas, investigar, juzgarlas y aplicar las consecuencias
jurdicas poniendo tales tareas a cargo de rganos pblicos.

Aquellas autoridades debern, primero, procurar activamente remover las causas que
puedan estimularlos y, despus, desalentar su comisin mediante el establecimiento de
obstculos materiales o jurdicos a ello.

Las decisiones que integran la poltica criminal deberan tomarse dentro del mismo marco
ideolgicopoltico, de modo que exista coherencia entre todas las que se adopten. Entre
nosotros ese marco lo proporciona el sistema Constitucional (Constitucin Nacional y
tratados internacionales incorporados a su mismo nivel, art. 75 inc. 22 CN), que si
reconoce el poder penal del Estado (prohibir y penar), lo concibe como extrema ratio para
la tutela de los bienes que protege, y le impone lmites infranqueables.

1.1.3 Interrelaciones.
El procurar evitar la existencia o el aumento del delito, es decir, su prevencin, debe ser
parte de la poltica criminal; tambin la reparacin de la vctima.
Se asigna una funcin preventiva a la tarea policial, cuya funcin sera la de preservar el
orden y la tranquilidad pblica y en particular la de impedir que el delito exista, evitando
que se cometa. Es la llamada actividad de "polica de seguridad", que se opone de hecho
a la infraccin del orden jurdico, disuadindola, como un verdadero obstculo material a
la comisin del delito (v. gr., la presencia de un polica en la puerta de un banco).
El mundo enfrenta en estos tiempos un proceso de cambios profundos que afectan
sustancialmente las relaciones interpersonales, trayendo aparejado, a veces,
consecuencias desfavorables en el desarrollo individual y social. Esto hace conveniente
partir de la idea que no puede concebirse la formulacin de una poltica criminal aislada
o indiferente de otras polticas pblicas, porque el fenmeno delictivo est relacionado con
los procesos histricos y polticos de un pas, y las polticas sociales y econmicas, ya que
se encuentra inserto en los primeros y condicionado por las segundas. Todo lleva
ineludiblemente a poner el mayor esfuerzo de la prevencin en las situaciones individuales
y sociales que favorecen el desarrollo de conductas delictivas. Por un lado, debe repararse
en los vertiginosos cambios culturales, el endiosamiento del xito y del lucro, y una
generalizada falta de ejemplaridad de la dirigencia social y poltica y de los poderosos en
general (ricos y famosos). Todo potenciado por una cultura consumista, que enaltece el
xito individual y descree de la solidaridad.
Tambin debern atenderse presiones (v. gr., de los poderosos para lograr impunidad) o
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actitudes sociales (v. gr., estigmatizacin de personas afectadas por el poder penal) o
prcticas estatales (v. gr., brutalidad policial), que por ser manifestaciones de la violencia
de arriba, generan tambin comportamientos delictivos (violencia de abajo).
1.1.4 Ubicacin del proceso penal.
Por imperio de la realidad normativa argentina (el Cdigo Penal: sistema Constitucional),
el delito cuya comisin no ha podido prevenirse (es decir, evitarse), por regla general debe
ser perseguido por el Estado (salvo los casos de accin privada), juzgado imparcialmente
y, si corresponde, penado en las condiciones que establece el sistema constitucional y que
reglamentan los Cdigos Procesales Penales: todo con igual resguardo de los intereses de
la vctima y los derechos del acusado. Como un segmento de la poltica criminal del estado,
entonces, se ubica el proceso penal.
1.2 LAS FUNCIONES DE PERSEGUIR, JUZGAR Y PENAR EL DELITO
1.2.1 Concepto.
Desde que el Estado prohibi la "justicia por mano propia" y asumi la obligacin de
"administrar justicia", se fue apropiando de la realizacin de casi todas aquellas tareas,
generando as un sistema de respuestas que se presenta, en general, como de dominio
casi exclusivo de funcionarios pblicos, con muy poca cabida para el control o la
participacin ciudadana, salvo los limitados casos de ejercicio exclusivo (accin privada)
o conjunto (accin pblica) de la persecucin penal por parte del ofendido o la casi nula
hasta ahora intervencin de particulares (salvo la moderna experiencia cordobesa) en los
tribunales (jurados).
1.2.2 Independencia entre la funcin de acusar y las de juzgar y penar.
La actividad acusatoria es una funcin estatal a cargo del Ministerio Pblico Fiscal, y la
de juzgamiento (y la de penar) es otra funcin estatal independiente, provocada por
aqulla, pero de naturaleza diferente, a cargo de tribunales imparciales del Poder Judicial.
As surge de las normas del sistema Constitucional que les dan origen.
1.2.3 Normas constitucionales.
La Constitucin Nacional acepta esta diferenciacin. En el campo de la responsabilidad
poltica, pone la acusacin a cargo de la Cmara de Diputados y el juzgamiento de los
acusados a cargo de la Cmara de Senadores. Lo mismo ocurre en materia de remocin
de jueces inferiores: el Consejo de la Magistratura acusa y el Jurado de Enjuiciamiento
juzga.
A los fines de la acusacin, la Constitucin Nacional ha instituido el Ministerio Pblico
(art. 120) y las Constituciones provinciales tambin y no excluye la posible participacin
de particulares en la acusacin.
Para imponer la pena que las normas penales autorizan, la Constitucin (art. 18, CN) exige
un "juicio", en el que se respetar la dignidad y se garantizar la defensa del acusado, y
que llevar adelante un "Juez natural" nico que podr "juzgar" y "penar" (lo que implica
que no podr a la vez acusar), integrante de los Tribunales federales o provinciales, segn
corresponda (arts. 75 inc. 12 y 18, CN). han instituido dos rdenes de funcionarios
pblicos distintos para ejercitarlas: el Ministerio Pblico Fiscal (para "promover la accin
de la justicia", "perseguir" o "acusar"), los tribunales (para "juzgar", "penar", "reprimir" o
"castigar").
1.2.4 Legislacin supranacional. Justificacin.
La legislacin internacional incorporada a la Constitucin (art. 75, inc. 22 CN) se enrola
en estos mismos principios.
As se establece, que toda persona frente a una "acusacin penal formulada contra ella",
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tiene derecho a ser "juzgada sin dilaciones indebidas" por un Juez o Tribunal
"independiente e imparcial" (art. 8.1, CADH; art. 14.c, PIDCP). Tiene derecho a que "el
examen de cualquier acusacin contra ella en materia penal" sea realizado por "un
Tribunal independiente e imparcial" (art. 10, DUDH).
La diferenciacin entre acusacin, de un lado, y su juzgamiento o examen por un Juez,
de otro, ratifican el modelo de enjuiciamiento de la Constitucin, y le agregan,
expresamente, un componente (implcito en el art. 18, CN): la imparcialidad de quien debe
examinar y decidir sobre la acusacin, es decir, del Juez, orientada a la igualdad procesal
entre acusador y acusado como presupuesto de la defensa de ste.
El primero es que la razn principal por la que el Estado debe perseguir el delito es la
necesidad de dar cumplimiento a su obligacin de garantizar el derecho a la justicia de
las vctimas a las que se reconoce la atribucin de reclamarla ante los tribunales (derecho
a la tutela judicial efectiva, arts. 1.1, 8.1 y 25 CADH); y el segundo, es que por graves que
puedan ser ciertas acciones, y por culpables que puedan ser los reos de determinados
delitos, no cabe admitir que el poder pueda ejercitarse sin lmite alguno o que el Estado
pueda valerse de cualquier procedimiento para alcanzar sus objetivos, sin sujecin al
derecho o a la moral.
La existencia de la acusacin y su separacin de la actividad de juzgamiento, es exigida
por la imparcialidad del juez, que es prenda de la igualdad entre acusador y acusado, y
est en la base del derecho de defensa de ste. Puede as decirse que no slo no es posible
penar sin juicio previo, sino que tampoco es posible penar sin acusacin previa a ese juicio
(y tambin, por cierto, sin previa defensa.
1.3 LA ACTIVIDAD ACUSATORIA
1.3.1 Concepto.
Consiste en la realizacin de actos materiales y jurdicos unas veces tendientes a y otras
veces configurativos de la preparacin, formulacin, sostenimiento y acreditacin de una
acusacin contra una persona determinada, por la comisin de un delito, buscando
primero y proporcionando a los tribunales despus, las fuentes del conocimiento (o sea,
las pruebas) que stos necesitarn para decidir (art. 116 CN) si corresponde o no acoger
a aqulla (la acusacin), y en caso afirmativo aplicar el derecho penal (art. 67 inc. 12 CN)
al caso planteado.
1.3.2 Caracteres.

1.3.3 Expresiones.

1.3.4 Eficacia.
Lo que debe ser eficaz a esos fines es la tarea de investigacin y obtencin de las pruebas
necesarias y argumentacin a cargo del Ministerio Pblico Fiscal, para lograr que los
jueces acojan favorablemente la acusacin. Hay que realizar:
- Redistribucin de recursos
- Fijacin de polticas
- Organizacin estatal
- Reformulacin de mtodos
- Lmites
- Actividad requirente y responsabilidad probatoria
1.3.5 Formas y lmites de la intervencin de particulares.
Originariamente, la Constitucin Nacional estableci la secuencia de acusacin, juicio y
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castigo (arts. 65 y 115, CN), pero no incluy ninguna norma que expresamente
estableciera algn sistema de acusacin o tipo de acusador especiales, derivando a "las
leyes" (arts. 65 y 115, CN) su regulacin prctica.
Luego de la reforma de 1994, la incorporacin del Ministerio Pblico Fiscal (art. 120)
consagra para el orden federal un acusador pblico, pero no de modo excluyente de
otras formas posibles de acusacin no oficial. La Constitucin de Crdoba, por su parte,
acepta expresamente la posible participacin de particulares en el ejercicio de la actividad
acusatoria (art. 172 inc 3).
Es que, si bien el Cdigo Penal (art. 71) se adscribi al sistema de la persecucin penal
pblica, con oficialidad en la titularidad de la accin penal (el estado es el titular) y
oficiosidad en su ejercicio (se ejercita sin necesidad de que nadie lo requiera salvo caso
de instancia privada), ello tampoco impedira un sistema de acusacin popular o por el
ofendido (aun en el proceso por delitos que no sean de accin privada).
Slo que la actuacin de stos (en las actuales condiciones de vigencia del art. 71 CP) no
podra ser excluyente o condicionante de la intervencin de los rganos pblicos a quienes
se acuerda la potestad de acusar, sino subsidiaria, conjunta e inclusive, podra ser
autnoma, pero esto slo en los casos en que la autoridad acusatoria inicialmente no
intervenga, o concluya en sentido desincriminador (v. gr., no acusando), tal como lo ha
aceptado recientemente la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
1.4 JURISDICCIN PENAL
1.4.1 concepto.
La jurisdiccin penal es el poder emanado de la Constitucin y acordado a los tribunales
del Poder Judicial para conocer a travs de un proceso y con arreglo a sus normas, sobre
la existencia concreta de un hecho delictivo que ha sido motivo de una acusacin, y decidir
de modo imparcial e independiente sobre la responsabilidad penal de sus partcipes,
actuando la ley penal en el caso concreto, imponindoles una pena (o medida de
seguridad), o adoptando a su respecto alguna alternativa no punitiva, o absolvindolos.
1.4.2 Fuente.
La fuente originaria de la jurisdiccin son las disposiciones de la Constitucin que
acuerdan al Poder Judicial el conocimiento y decisin de todas las causas (pleito judicial;
proceso criminal) que versen sobre puntos regidos por ella, por las leyes de la Nacin y los
tratados con las naciones extranjeras (art. 116 CN); y reconoce a los tribunales la
atribucin de aplicar la ley penal (art. 75 inc. 12 CN) en las condiciones y con los lmites
previstos en la propia Constitucin y los tratados internacionales incorporados a su nivel.
A nivel provincial, la fuente es el art. 160 de la Constitucin de Crdoba.
1.4.3 rganos.

Slo los jueces del Poder Judicial (oficiales o ciudadanos) pueden ejercer la potestad
jurisdiccional; tienen el monopolio de ella (art. 152 Const. Prov.). Ellos son, es este aspecto
y para estos fines, representantes de la soberana popular, como tambin serlo los jurados
(art. 118 y concordantes de la CN). Al Poder Ejecutivo le ha sido expresamente prohibido
su ejercicio (art. 109 CN; art. 138 Const. Prov.). Al Poder Legislativo le est igualmente
vedado, excepto: establecer la responsabilidad poltica que su comisin pudiera hacer
recaer sobre algunos altos funcionarios sometibles a juicio poltico (art. 60 CN).

El Cdigo Procesal Penal dispone que la jurisdiccin penal se ejercer por los tribunales
que la Constitucin y la ley instituyen, y se extender al conocimiento de los hechos
delictuosos cometidos en el territorio de la Provincia, excepto los de jurisdiccin federal o
militar. La competencia de aquellos ser improrrogable (art. 28).
1.4.4 Caracteres 5

1) Soberana.
Las decisiones en que la jurisdiccin se expresa no son susceptibles de revisin ni
revocacin por ningn otro poder del Estado, salvo algunas contadas excepciones de raz
constitucional (v. gr., amnista, indulto).

2) Provocada
No se puede poner en movimiento por su propia iniciativa: se exige un requerimiento para
que acten, formulado por alguien ajeno a ellos, como prenda de su imparcialidad. Este
es el principio nemo iudex sine actore, reconocido por el sistema constitucional cuando
establece la secuencia "acusacin, juicio y castigo" (arts. 60 y 115 CN), tambin
denominado "principio acusatorio formal". Implica adems que solo puede ser ejercitada
en la medida en que lo fue, es decir, limitada a los hechos que fueron objeto de los actos
promotores (integrantes de la actividad acusatoria) tendientes a ponerla en
funcionamiento.
Tampoco puede el Tribunal realizar el juicio oral si previamente el Ministerio Pblico Fiscal
(o la vctima en carcter de querellante, segn el caso) no formula los requerimientos
respectivos (de instruccin y de elevacin a juicio). Y lo mismo ocurre con la jurisdiccin
de los tribunales de alzada que, para poder ejercitarse, exige que se haya interpuesto un
recurso.

3) Defensa y jurisdiccin
Exige tambin el ejercicio pleno del derecho de defensa, que es declarado inviolable por la
Constitucin (art. 18) en el proceso (juicio). Es impuesta en su aspecto tcnico, incluso
frente al desinters o expresa voluntad contraria del imputado, hacindose cargo de ella
el mismo Estado; y en su aspecto material garantiza el derecho al silencio, e impide el
juicio en rebelda.

4) Accesible y eficaz
Mejores e igualitarias formas de acceso y actuacin ante ella para la proteccin y defensa
de los derechos y de optimizacin del "servicio de justicia" (art. 114 inc. 6 CN).
1.4.5 Contenido.

1) Poder de conocer (Saber-poder).

La decisin de aplicar el Cdigo Penal debe fundarse en un conocimiento sobre la
acusacin de un delito que, por cierto, debe ser verdadero.
El conocimiento que basar luego la decisin, debe ser (especialmente si se trata de una
condena) verdadero, es decir, correspondiente con lo ocurrido en la realidad, por lo que la
jurisdiccin, es tambin garanta de verdad. La sentencia que condene al cumplimiento
de una pena deber basarse en un conocimiento probadamente verdadero sobre la
responsabilidad penal del condenado; si ello no se lograra, habr que absolver.

2) Poder de decidir.
La exteriorizacin por excelencia de la jurisdiccin es el poder de decisin sobre el mrito
de la acusacin, haciendo efectiva la voluntad de la ley que aplica al caso (condeno;
absuelvo). La decisin presupone el previo conocimiento sobre la existencia del hecho y la
participacin del acusado, y concreta su encuadramiento en una figura penal (o en
ninguna) y la aplicacin de las consecuencias, que segn la ley que aplica, correspondan
al caso, es decir, la pena (o medida de seguridad), fijando su especie y cantidad, o ninguna
(si absuelve).
3) Siempre aplica el derecho
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Las decisiones jurisdiccionales pueden aplicar el derecho penal en contra del acusado
declarndolo culpable e imponindole una sancin, o aplicarlo en su favor, no penndolo,
por concurrir algn motivo que impida directamente el castigo (v. gr., legtima defensa), o
por la aceptacin de alternativas a la pena (v. gr., sobreseimiento en caso de suspensin
del juicio a prueba). Tambin el tribunal podr aplicar el derecho constitucional como
cuando absuelve al acusado por no haberse acreditado fehacientemente su culpabilidad
o porque el hecho, al ser atpico, no es de aquellos que la ley prohbe (art. 19 CN).

4) Poder de coercin preventiva

Estas se expresan en restricciones excepcionales a derechos patrimoniales o personales,
generalmente del imputado, que se imponen durante el proceso para garantizar que los
tribunales puedan conocer la verdad sobre la acusacin, aplicar el derecho y hacer cumplir
lo que decidan, sin obstculos sobre la prueba de los hechos o sobre el desarrollo del
proceso

5) Definicin del caso

La decisin definir en un sentido o en otro, la controversia de intereses entre acusacin
y defensa. Esta decisin final es inevitable pues la actividad jurisdiccional, una vez que se
puso en marcha, no puede ser declinada.

6) Armonizacin de los protagonistas

Acordndoles un rol en la armonizacin real de los protagonistas activo y pasivo del delito.
7) Poder de ejecucin
Poder de hacer cumplir, incluso por la fuerza pblica, sus decisiones.

8) Facultad de direccin procesal.

Como tales, las facultades de direccin del proceso (v. gr., para aceptar o rechazar una
prueba) para que ste pueda desenvolverse con normalidad, que incluyen algunas
disciplinarias (v. gr., asegurar el orden en la sala de audiencias) que se acuerdan a los
tribunales con alcances variados, segn la etapa en que ste se encuentre.
1.4.6 Aspectos.
1) Funcin garantizadora.
Es parte fundamental de esta tarea, el garantizar (controlndola) la observancia de los
derechos esenciales del imputado durante la investigacin preliminar y el juicio, e incluso
durante los recursos. Tambin lo es el hacer respetar el libre ejercicio de las atribuciones
que el orden jurdico reconoce al Ministerio Pblico Fiscal y a los otros sujetos privados
que pueden intervenir.

2) Valencia poltica
El Poder Judicial tiene la incondicionada atribucin (que ejercita a travs de cualquiera
de sus representantes, es decir, los jueces) de examinar e incluso dejar sin efecto actos de
los otros dos poderes (leyes; decretos) bajo el argumento del control sobre su
constitucionalidad. Este es el rol poltico que le asigna el esquema constitucional para la
proteccin del ciudadano frente a excesos o abusos de los otros poderes o de sus
funcionarios.
Pero el ejercicio de sus atribuciones no puede implicar una intromisin de la jurisdiccin
en la determinacin de las polticas confiadas por el ordenamiento jurdico a los otros
poderes del Estado.
 1.5 JURISDICCIN PENAL FEDERAL Y COMN
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1.5.1 Procedencia y criterios.
sta se justifica por tres razones principales: lugar, materia y sujeto.
Por el lugar (art. 75 inc. 12 y 30 CN) cuando el delito se comete en lugares sometidos a la
autoridad absoluta y exclusiva de la Nacin, ya sea fuera de las provincias, o dentro de
ellas (v. gr., sede de la Universidad Nacional);
por la materia (art. 116 CN y ley 48) cuando el hecho delictivo ofenda la soberana o los
intereses generales de la Nacin como, por ejemplo, los atentados contra el sistema
representativo, republicano y federal (rebelin, sedicin, traicin), los ataques al trfico
interprovincial, o a las rentas de la Nacin, etc.;
y por la investidura nacional de los sujetos (art. 116 y 117 CN y ley 48) activo o pasivo del
ilcito penal, como son las autoridades de los poderes pblicos de la Nacin, los
funcionarios nacionales, diplomticos y representantes de estados extranjeros.
1.6 COMPETENCIA PENAL
1.6.1 Concepto.
Concepcin subjetiva: poder-deber de un juez de ejercer la jurisdiccin que le es propia,
con relacin a un determinado asunto penal.
objetivo: es el mbito legislativo predeterminado por la ley, dentro del cual el juez puede
ejercer la funcin jurisdiccional.
La competencia de aquellos tribunales es improrrogable. Las normas sobre competencia
no son disponibles por nadie, salvo por ley.
1.6.2 Clases: material, territorial, funcional y por conexin.
1.6.3 Incompetencia: efectos.
Competencia material
Concepto
La competencia material es el poder-deber de un juez de conocer y juzgar un determinado
delito en razn de la entidad de ese delito.
Criterios de procedencia
1) La edad del imputado: - 18 aos, en nuestra provincia se lo debe juzgar de acuerdo
a lo establecido por la Ley 8498. Si el imputado es mayor de esa edad, se tendr en
cuenta:
2) La naturaleza del delito:
culposos, cualquiera sea el monto de la pena, sern juzgados por el
Juez Correccional (art. 37)
3) La cantidad y calidad de la pena:
dolosos con pena de prisin -3 aos, o pena de multa o inhabilitacin; Juez
Correccional (art. 37).
doloso con pena de prisin +3 o pena de reclusin de cualquier monto; Cmara
en lo Criminal (art. 34).
4) La naturaleza de la accin:
delitos de accin privada; Juez Correccional a travs de un proceso especial (arts.
424 y ss).
delitos de accin pblica, tanto promovible de oficio como dependientes de
instancia privada: hay que ver primero el monto y especie de pena conminada en
abstracto para ese delito y, de acuerdo a ello, ser el tribunal que deba juzgarlo
segn lo sealado en el punto anterior.
Para determinar la competencia material se tendrn en cuenta todas las penas para el
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delito consumado y las circunstancias agravantes de calificacin, no as la acumulacin
de penas por concurso de hechos de la misma competencia; pero siempre que sea probable
la aplicacin del art. 52 del Cdigo Penal (medidas de seguridad), ser competente la
Cmara en lo Criminal. (art. 40).

rganos de la competencia material

A) rganos que resuelven

Tribunal Superior de Justicia

- Rec. Casacin
- Rec. Inconstitucionalidad
- Rec. Revisin

Cmara en lo criminal
- Rec. De apelacin contra resoluciones de jueces de instruccin
- Cuestiones de competencia entre los tribunales inferiores
- En Salas Unipersonales (R) o Tribunal Colegiado, juzga en nica
instancia en los delitos que no se atribuyan a otro Tribunal.

Juez correccional (nica instancia)

- Dolosos de accin pblica con prisin -3 aos o pena no priv. De lib.
- Culposos, cualquiera sea el monto.
- Delitos de accin privada

Juez de instruccin (nica instancia)

- Juicio abreviado inicial, solicitado por el imputado durante la
investigacin penal preparatoria

B) rganos que pueden investigar:

- Juez de instruccin o de control
- Juez de paz, en caso de urgencia y que no haya Fiscal o Juez de menores.

C) rganos de ejecucin
- Juez de ejecucin

Incompetencia y efectos
- La incompetencia por razn de la materia deber ser declarada aun de oficio en
cualquier estado del proceso.
- El Tribunal que la declare remitir las actuaciones al que considere competente y
pondr a su disposicin los detenidos, si los hubiere. Sin embargo, fijada la
audiencia para el debate sin que se haya planteado la excepcin, el Tribunal de
juicio juzgar de los delitos de competencia inferior (art. 41).
- La inobservancia de las reglas para determinar la competencia producir la nulidad
de los actos, excepto lo que sea imposible repetir. Esta disposicin no regir cuando
un juez de competencia superior hubiera actuado en una causa atribuida a otro de
competencia inferior (art. 42)
Competencia territorial
Concepto
Es el poder-deber de un juez penal competente en razn de la materia, de conocer y juzgar
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un determinado delito por la relacin que existe entre el lugar donde se cometi el delito y
el lugar sobre el que el juez ejerce su jurisdiccin.
Criterios de procedencia
1- El Tribunal del lugar en que el hecho se hubiera cometido.
2- Tentativa: el del lugar donde se cumpli el ltimo acto de ejecucin.
3- Delito continuado o permanente: el de aqul donde comenz a ejecutarse.
4- Si fuere desconocido o dudoso el lugar donde se cometi el hecho, el del lugar donde
se estuviere practicando la investigacin o, en su defecto, el que designare el
Tribunal jerrquicamente superior.
Incompetencia y efectos
- En cualquier estado del proceso, el Tribunal que reconozca su incompetencia
territorial remitir las actuaciones al competente y pondr a su disposicin los
detenidos que hubiere, sin perjuicio de realizar los actos urgentes de investigacin
(art. 45).
- La inobservancia de las reglas sobre competencia territorial slo producir la
nulidad de los actos de investigacin cumplidos despus que se haya declarado la
incompetencia (art. 46).
Competencia por conexin
Concepto
Potestad que tiene un juez para entender en diversos procesos que se encuentran
vinculados por razn de la persona o de los delitos, en forma de producir unificacin
procesal, y que de acuerdo a los principios generales tomados esos delitos en forma
aislada, no le hubiera correspondido entender en todos los casos (Clari Olmedo).
La acumulacin de causas por conexin slo puede realizarse entre jueces de la misma
jurisdiccin (v. gr. Nacional o Provincial).
Criterios de procedencia
Conexin objetiva: cometidos simultneamente por varias personas reunidas o, aunque
lo fueran en distintos lugares o tiempo, cuando hubiera mediado acuerdo entre ellas.
si un delito hubiera sido cometido para perpetrar o facilitar la
comisin de otro, o para procurar al culpable o a otros el provecho o la impunidad.
Conexin subjetiva: Cuando a una sola persona se le imputaren varios delitos.
Efecto
El efecto de la conexin es la acumulacin de procesos (en delitos de accin pblica ser
completa)
1- El Tribunal competente para juzgar el delito ms grave.
2- = pena, el Tribunal competente para juzgar el que se cometi primero.
3- Simultneos o no constare debidamente cul se cometi primero, el que designare
el Tribunal jerrquicamente superior.
Las reglas se aplican al momento de juzgar y las actuaciones sumariales (investigacin
penal preparatoria) se compilarn por separado, excepto: que sea conveniente para la
investigacin.
Competencia funcional
Concepto
Poder deber que el cdigo acuerda a diferentes tribunales para intervenir en un proceso,
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segn sea la fase (v. gr., la investigacin jurisdiccional o el juicio) o el grado (v. gr.,
recursos) en que el mismo se encuentre.
1.6.4 Conflictos.
Es posible que dos tribunales se declaren simultnea y contradictoriamente competentes
o incompetentes para juzgar un hecho:
resuelto por el Tribunal jerrquicamente superior (art. 50).
El Ministerio Pblico y las partes podrn promover la cuestin de competencia, por;
Inhibitoria: ante el Juez que consideren competente
Declinatoria: ante el que estimen incompetente (art. 51).
La cuestin podr ser promovida en cualquier momento hasta la fijacin de la audiencia
para el debate (art. 52).
Las cuestiones de competencia no suspendern la investigacin. Al resolver el conflicto, el
Tribunal determinar, si correspondiere, qu actos del declarado incompetente no
conservan validez.
2 UNIDAD II
2.1 PRINCIPIO DE LEGALIDAD PROCESAL
2.1.1 Concepto
Automtica e inevitable reaccin del Estado a travs de rganos predispuestos que frente
a la hiptesis de la comisin de hecho delictivo (de accin pblica) comienzan a
investigarlo, o piden a los tribunales que lo hagan, y reclaman luego el juzgamiento, y
posteriormente y si corresponde, el castigo del delito que se hubiera logrado comprobar.
2.1.2 Reglamentacin
No hay normas constitucionales que impongan el principio de legalidad o el de
oportunidad. S las tiene el Cdigo Penal.
La Constitucin tolera tanto la legalidad como la oportunidad, en la medida que esta
ltima respete el principio de igualdad ante la ley (art. 16, CN) y ante los tribunales (art.
14.1, PIDCP), que protege al ciudadano frente a la discriminacin en situaciones iguales.
El Cdigo Penal, en cambio, establece el principio de legalidad como regla general. Por un
lado, el artculo 71 dispone que "debern iniciarse de oficio todas" las acciones penales.
La misma disposicin hace excepcin de las acciones pblicas dependientes de instancia
privada y las acciones privadas. Por otro lado, y concordantemente, el artculo 274 del C.
Penal reprime la conducta de los funcionarios pblicos, que debiendo perseguir y castigar
a los delincuentes, omitan hacerlo; esta disposicin, adems indica que las acciones
penales se inician para perseguir y castigar el delito.
2.1.3 Manifestaciones de su influencia en la persecucin penal
La influencia del principio de legalidad procesal se advierte en el:
- momento inicial de la persecucin penal y en el momento posterior de su ejercicio.
En el primero se presenta con la caracterstica de la inevitabilidad: frente a la hiptesis de
la comisin de un delito, necesariamente se tiene que poner en el mecanismo estatal
enderezado a la investigacin, juzgamiento y castigo (art 5). Luego de que esto ocurri, el
principio de legalidad se manifiesta en la irretractabilidad: una vez puesta en
funcionamiento la persecucin penal, no podr interrumpirse, suspenderse, ni hacerse
cesar (art. 5), hasta que el juez que corresponda resuelva definitivamente sobre ella
(sobreseimiento; sentencia absolutoria o condenatoria).
2.1.4 Justificacin y crticas 11
1) Se argumenta principalmente que para lograr que el orden jurdico sea reintegrado, es
necesario que se imponga la sancin amenazada por la ley como consecuencia de su
comisin: slo as se afirmar la efectividad del derecho en la realidad.
Crtica: es una expresin de autoritarismo del sistema penal.
2- Un segundo argumento a favor del principio de legalidad es que slo a travs de l se
puede lograr cumplir con los fines de la pena.
Crtica: es puramente retribucionista y que en muchos casos se pueden alcanzar los fines
de prevencin general y de prevencin especial, sin necesidad de imponer una sancin.
3- Favorece la independencia entre los poderes del Estado.
4- Es la forma ms perfecta de garantizar, en los hechos, el principio de igualdad ante la
ley penal (alcanzar a todos, sin excepcin)
Crtica: la igualdad es tal, cuando se refiere a quienes estn en iguales circunstancias.
2.2 PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD
2.2.1 Nocin
Posibilidad que la ley acuerde a los rganos encargados de la persecucin penal, por
razones de poltica criminal o procesal, de no iniciar la persecucin o de suspender
provisionalmente la ya iniciada, o de limitarla en su extensin objetiva y subjetiva (slo a
algunos delitos o a algunos autores y no a todos), o de hacerla cesar definitivamente antes
de la sentencia, aun cuando concurran las condiciones ordinarias para "perseguir y
castigar"; o la autorizacin de aplicar penas inferiores a la escala penal fijada para el delito
por la ley, o eximirlos de ella a quien lo cometi.
2.2.2 Oportunidad reglada: nocin; criterios de aplicacin; ventajas
Sobre la base de la vigencia general del principio de legalidad, se admiten excepciones por
las razones de oportunidad que se encuentren previstas como tales en la ley penal, tanto
en sus motivos (causas de procedencia) como en sus alcances (en qu consiste).
La aplicacin debe realizarse:
- bajo la responsabilidad de funcionarios judiciales predeterminados, -
- requiriendo generalmente el consentimiento del imputado y a veces tambin el de la
vctima,
- y sometido al control del rgano jurisdiccional.

Criterios de aplicacin
Los criterios de oportunidad priorizan otras soluciones por sobre la aplicacin de la pena,
o mnima culpabilidad o participacin, o cuando el bien lesionado por el delito sea
disponible, o cuando sea el modo ms equitativo de armonizar el conflicto entre vctima y
autor, segn los casos. Ej.;
- la reparacin de la vctima que hoy se plantea como el tercer fin del derecho penal
- la "resocializacin" del autor por tratamientos alternativos
- su rehabilitacin
- la prdida del inters de castigar
- cuando la pena impuesta por otros delitos hace irrelevante perseguir el nuevo
- concurre la misma razn por la gran cantidad de hechos imputados, entre otras
propuestas.
- por razones utilitarias
- como un modo de armonizar el conflicto penal de una manera ms conveniente a
los intereses de la vctima.
Ventajas
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Canalizar la enorme selectividad intrnseca de la persecucin penal, evitando
desigualdades en contra de los ms dbiles, ajustndola a criterios predeterminados y
racionales, y asignndole controles. Tambin, satisfacer la necesidad de descongestionar
el saturado sistema judicial.
2.2.3 Propuestas: redistribucin de recursos; polticas de persecucin penal.
Redistribucin de recursos
Desde lo operativo, esto exigir un prolijo inventario de todos los recursos humanos y
materiales afectados a la persecucin penal del Estado para luego redistribuirlos con un
criterio ms racional, de modo que su mayor concentracin se destine a aquellos delitos
cuya investigacin, juzgamiento y castigo se considere ms importante. El resto se
asignar a aquellos delitos de mediana o mnima gravedad, los que podrn ser tratados
mediante las alternativas a la pena que autoricen los criterios de oportunidad, que
favorezcan la "resocializacin" teniendo prevalentemente en cuenta los intereses de la
vctima, cuya reparacin puede considerarse, no ya una simple cuestin civil, sino el tercer
fin del derecho penal, al lado de la pena y las medidas de seguridad.
Polticas de persecucin penal
El expuesto exigir desde lo orgnicofuncional, que haya alguien que se ocupe de fijar
criterios (polticas) al respecto.
ste deber ser la cabeza de un Ministerio Pblico Fiscal independiente, estructurado
jerrquicamente. Tambin podr disponer la priorizacin de tratamiento de los casos
penales.
2.3 EXCEPCIONES Y CONDICIONAMIENTOS AL PRINCIPIO DE LEGALIDAD:
2.3.1 Casos vigentes.
Las constituciones y las leyes penales consagran impedimentos al inicio de la persecucin
penal, absolutas (v. gr., inmunidad de opinin del legislador) o relativas (v. gr., instancia
privada), o a la prosecucin de la misma (v. gr., suspensin del proceso a prueba). Tambin
se establecen lmites temporales a la vigencia del poder de perseguir penalmente
(prescripcin de la accin y de la pena).
Slo algunas pueden considerarse criterios de oportunidad en el sentido estricto, pero
todas, de algn modo, restringen la actuacin prctica del principio de legalidad (procesal).
1- Inmunidad de opinin.
Las Constituciones establecen (v. gr., CN, art. 68; Const. Cba., art 89), en general, que los
legisladores no pueden ser acusados, interrogados judicialmente, ni molestados por las
opiniones, discursos o votos que emitan en el desempeo de su mandato (an despus
del cese); es decir, no pueden ser perseguidos penalmente ni mucho menos sancionados
por tales expresiones, aun cuando puedan considerarse delictivas (v. gr., injurias).
2- Instancia privada.
Si la instancia se produce (a travs de una denuncia o querella), el particular no tiene
luego ninguna posibilidad de revocarla.
El fundamento originario fue el de evitar a la vctima de delitos contra la integridad sexual
la revictimizacin. Actualmente se ha extendido a otras situaciones, protegiendo
relaciones de familia y a otras hiptesis que slo persiguen fines de descongestin judicial
(v. gr., lesiones leves). Sin embargo, hay casos donde son perseguibles de oficio (menores
sin representacin)
3- Cuestiones prejudiciales.
Las leyes aceptan como causales de suspensin del ejercicio de la persecucin penal las
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llamadas cuestiones prejudiciales civiles y penales.
Las prejudiciales civiles son aquellas cuya resolucin que es puesta a cargo de un juez
extra penal tendr como efecto, segn sea como se resuelvan, el de quitar o atribuir
tipicidad penal al hecho que origina el proceso.
La nica que hoy subsiste es la relacionada con la validez o nulidad del matrimonio (puede
dar lugar al delito de bigamia).
Existe cuestin prejudicial penal, cuando la solucin de un proceso penal dependa de la
resolucin que recaiga en otro proceso penal, y ambos no puedan ser acumulados por
razones de distinta jurisdiccin (v. gr., si un documento que fue presuntamente falsificado
en una provincia se habra usado en, en este ltimo podr plantearse la cuestin
prejudicial penal hasta que se dicte resolucin en el primero).
Admitida la cuestin prejudicial la persecucin penal se suspende hasta que el tribunal
que debe resolverla lo haga por sentencia firme, la que har cosa juzgada en el primer
proceso.
4- Privilegios Constitucionales.
Tambin con el propsito de garantizar el libre ejercicio de las funciones de miembros del
Poder Ejecutivo (v. gr., presidente, gobernador, ministros), Legislativo (senadores y
diputados) y Judicial (v. gr., integrantes de cortes supremas, tribunales superiores o
magistrados inferiores) la Constitucin Nacional establece, y las leyes procesales
reglamentan, verdaderos obstculos transitorios al ejercicio de la accin (persecucin)
penal en su contra.
Si bien se autoriza el inicio de ella, el sometimiento a proceso del funcionario imputado o
su encarcelamiento preventivo no es posible, sin una decisin previa de un cuerpo poltico
que fundadamente lo autorice, a pedido del tribunal judicial competente.
La Constitucin de Crdoba del ao 2001 ha derogado toda inmunidad de proceso o de
arresto respecto de los legisladores. Y mantiene alguna inmunidad para magistrados
judiciales y altos funcionarios del Poder Ejecutivo, restringida a una inmunidad de
coercin (no podr ser obligado a comparecer ante un tribunal por la fuerza pblica, ni
detenido) y de juicio; para poder detener a un magistrado o funcionario de los
mencionados, o para someterlo a juicio oral y pblico, deber obtenerse el allanamiento
del privilegio, mediante el procedimiento constitucional previsto para su destitucin.
5- Criterios de oportunidad.
Suspensin del juicio a prueba: que en ciertos casos (delitos leves), bajo ciertas
condiciones, y requiriendo acuerdo entre los sujetos del proceso, permite suspender el
ejercicio de la persecucin penal en la etapa del juicio, con la posibilidad de que, si el
imputado cumple con las condiciones impuestas en especial la de reparacin a la
vctima aqulla se extinguir y deber ser sobresedo.
Simple tenencia de estupefacientes para uso personal: si es un adicto a la droga, se
le puede imponer con su acuerdo un tratamiento de rehabilitacin, lo que suspender
la persecucin penal. Si hay recuperacin, se extingue la accin penal dictndose el
sobreseimiento.
Avenimiento: la vctima de algunos de esos ilcitos que fuere mayor de 16 aos
podr proponer un avenimiento con el imputado. En tal caso la accin penal quedar
extinguida, o en el mismo supuesto tambin podr disponer la suspensin del juicio a
prueba.
Delitos contra la integridad sexual: si existieren intereses gravemente
contrapuestos entre los autorizados a instar en representacin de una vctima menor de
edad y esta ltima, el Fiscal podr actuar de oficio cuando as resultare ms conveniente
para el inters superior de aqul.
 "Rgimen Penal Tributario": permite en ciertos casos, que la "reparacin del
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damnificado" pagando la deuda, extinga la accin penal deducida contra el infractor.
Arrepentimiento y colaboracin con la investigacin relacionada con
estupefacientes (art. 29 bis y 29 ter) y el art. 217 del CP, que pueden disminuir la pena
legalmente prevista y aun eximir de ella; o la relativa al terrorismo que permite reducir la
escala penal a la de la tentativa, o limitarla a la mitad o al mnimo legal.

6- Prescripcin.
Suspensin: en los casos de los delitos para cuyo juzgamiento sea necesaria la resolucin
de cuestiones previas (v. gr., remocin de obstculos constitucionales) o prejudiciales
(civiles o penales). Tambin en los casos de delitos cometidos en el ejercicio de la funcin
pblica, para todos los que hubiesen participado, mientras cualquiera de ellos se
encuentre desempeando un cargo pblico (art. 67, CP). Superadas estas circunstancias
el trmino de prescripcin se reanuda.
Interrupcin: el tiempo de prescripcin transcurrido se pierde y comienza a correr
nuevamente, por la comisin de otro delito, desde la fecha de comisin de ste (salvo que
el delito interruptivo sea continuado o permanente, en cuyo caso el curso de la
prescripcin se reanudar cuando este delito cese)
Tambin se interrumpe por "la secuela del juicio" (no rige para la prescripcin de la pena,
se pone al condenado en mejores condiciones que el simple imputado), o porque de modo
desigual libra al imputado de un proceso, o lo mantiene bajo su amenaza, segn la
"veleidad" de los acusadores.
Hay quienes creen que constituyen "secuela del juicio" actos realizados en cualquier
momento de la persecucin penal o quienes creemos que slo pueden serlo actos propios
de la etapa procesal denominada "juicio".
2.4 LA VERDAD SOBRE LA ACUSACIN.
2.4.1 Concepto.
Se la ha definido como la adecuacin de lo que se conoce de una cosa, con lo que esa cosa
es en realidad.
El criterio de verdad constituye un requisito sine qua non cuando se trate de la imposicin
de una pena: slo ser legtimo penar al culpable verdadero, y siempre que su culpabilidad
haya sido plenamente acreditada. Esta es una exigencia del sistema Constitucional
argentino derivada del principio de inocencia, que reconoce un estado de no culpabilidad
del acusado hasta que se pruebe la verdad de lo contrario establece para el caso de
incertidumbre sobre la verdad de la acusacin, originada tanto en la ausencia, como en
la insuficiencia o falta de contundencia conviccional de la prueba de cargo, la
imposibilidad de penarlo.
El encuadramiento legal tambin debe ser verdadero, lo que fundamentalmente significa
no podr ser analgico (ni tampoco equivocado).
Qu verdad?
Certeza: que el conocimiento que se obtenga en el proceso, sea el ms "correspondiente"
posible con la realidad de lo ocurrido, y que las pruebas de cargo que en l se obtengan
sean idneas para provocar en los jueces la firme concepcin demostrable de haber llegado
a la verdad, de estar en lo cierto. Sin esta percepcin, no puede haber condena.
Verdad sobre qu?
La actividad procesal debe orientarse a lograr la verdad, sobre la existencia del hecho y
sobre la participacin responsable del imputado.
2.4.2 Reconstruccin conceptual.
Por referirse a un hecho (delictivo) acaecido en el pasado, la verdad que se busca es la
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verdad histrica. Es por eso que su reconstruccin conceptual se admite como posible
inducindola de las huellas que aquel acontecimiento pudo haber dejado en las cosas o
en las personas, las que por conservarse durante un tiempo pueden ser conocidas con
posterioridad; y tambin mediante los resultados o conclusiones de experimentaciones,
operaciones o razonamientos que puedan disponerse sobre tales huellas para descubrir o
valorar su posible eficacia reconstructiva con relacin al hecho del pasado.
La garanta frente a la condena penal es la verdad probada.
2.4.3 Dificultades y lmites.
La Constitucin Nacional, los pactos internacionales incorporados a ella y los cdigos
procesales subordinan la obtencin de la verdad sobre el hecho punible, al respeto de
otros valores o intereses que priorizan sobre ella (v. gr., prohibicin de obligar a declarar
contra uno mismo). Y ello podr implicar en muchos casos, que la verdad sobre el delito
o su autora no llegue a ser probada, o no pueda serlo con el grado de conviccin exigido
para condenar. Correlativamente, se prohbe la utilizacin de las pruebas obtenidas
mediante la violacin de aquellas limitaciones. Se dispone tambin que ciertas situaciones
slo pueden ser acreditados a travs de un determinado medio probatorio, no
admitindose ningn otro (v. gr., el estado civil).
2.4.4 Responsabilidad de su obtencin.
La carga probatoria conducente a la determinacin de la responsabilidad del imputado,
corresponde al Ministerio Pblico como titular de la accin, pues al estar la inocencia
asistida por el postulado de su presuncin hasta prueba en contrario, esa prueba en
contrario debe aportarla quien niega aqulla, formulando la acusacin.
2.4.5 Mtodo de averiguacin: procedimiento, roles de los distintos sujetos
procesales.
Es necesario elegir un mtodo de averiguacin de la verdad que sea, lo ms respetuoso
posible de las limitaciones y que sea lo ms idneo posible para disminuir los factores de
riesgo de error o falsedad.
Procedimiento
Sera conveniente adoptar un procedimiento en el que la acusacin pueda ser comprobada
o desvirtuada a travs de un mtodo probatorio idneo a tal fin; que slo autorice a
admitirla como verdadera cuando pueda apoyrsela firmemente en un conjunto de
legtimas pruebas de cargo concordantes con ella, no enervadas o desvirtuadas por
ninguna prueba de descargo, luego de haberlas valorado a todas ellas conforme a las
reglas de la sana crtica racional, y todo sin que exista la posibilidad de arribar a una
conclusin diferente.
Roles de los distintos sujetos procesales
Ello implica, la igual posibilidad de desarrollo de un rol activo y protagnico del acusador
y el imputado y su defensor, en la afirmacin y negacin de la acusacin y en la libre y
responsable actividad de produccin y valoracin de las pruebas. Al Juez se le reservar
la tarea de decidir imparcialmente, y en forma motivada acerca del fundamento de la
acusacin (y su posible negacin) a base de las pruebas y argumentaciones vertidas en
apoyo o refutacin de aqulla.
2.4.6 Percepcin subjetiva: estados intelectuales.
La verdad es algo que est fuera del intelecto del juez, quien slo la puede percibir
subjetivamente como creencia de haberla alcanzado
CERTEZA firme conviccin de estar en posesin de la verdad, excluyendo cualquier duda.
 - positiva (firme creencia de que algo existe)
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- negativa (firme creencia de que algo no existe).
Si tal grado de convencimiento no se alcanza (o si la ntima conviccin no puede fundarse
en la prueba de cargo), no se puede penar (in dubio pro reo): habr que absolver.
Oscilando entre la certeza positiva y la certeza negativa (o equidistante entre ambas) la
DUDA: se presenta como una indecisin del intelecto puesto a elegir entre la existencia o
la inexistencia del objeto sobre el cual est pensando, derivada del equilibrio conviccional
entre los elementos que inducen a afirmarla y los elementos que inducen a negarla, siendo
todos ellos igualmente atendibles.
PROBABILIDAD: (+) cuando la coexistencia de elementos positivos y negativos
permanezca, pero los elementos positivos sean superiores en fuerza conviccional a los
negativos.
IMPROBABILIDAD: Cuando los elementos negativos sean superiores a los positivos.
La superacin de las dudas no podr obedecer a puros actos de voluntad ni a simples
impresiones de los jueces, sino que deber ser el fruto de una consideracin racional de
datos objetivos exteriores a su espritu legalmente introducidos como pruebas al proceso,
que justifique y explique de qu forma se pudieron disipar las dudas existentes y cmo se
arrib, a pesar de ellas, a la conviccin de culpabilidad.
2.4.7 Verdad consensual: restricciones.
Posibilidad de desplazamiento (parcial) de la "verdad material" por una "verdad
consensual", admitida como verdadera por acuerdo de los sujetos que actan en el
proceso. Esto se desprende de la idea de considerar al consenso como una forma
alternativa (o auxiliar) de solucin para ciertos casos penales, evitando la pena,
simplificando o acelerando su imposicin, o pactando su extensin (con distintos
alcances).
Restricciones
Es impensable sustituir el sistema de regulacin oficial monoplica del caso penal, por
otro que deje librada su solucin a la voluntad de los protagonistas. Pero no es menos
cierto, que el consenso puede tener un considerable campo de accin para ciertos delitos
(especialmente los que lesionan intereses o derechos disponibles por su titular, v. gr., la
propiedad) como atenuante de la opuesta regla general vigente.
2.5 LA PENA:
2.5.1 Nocin.
La pena "es un mal consistente en la prdida de bienes, como retribucin por haber violado
el deber de no cometer un delito", entendido como una ofensa intolerable para la sociedad
contra bienes individuales o sociales, que, por su particular importancia, son
considerados por aqulla como merecedores de una tambin particular tutela jurdica.
Slo puede ser impuesta por el Estado, a travs de rganos y formas especialmente
predispuestas (juez natural, juicio previo, etc.)
Fines (posturas)
- Castigo: (concepto social imperante), y un smbolo de la reprobacin pblica frente
al delito.
- Retribucin: consistente en la imposicin de un mal como contrapartida de una
conducta delictiva culpable, sin que para sus sostenedores tenga otra finalidad (se
aplica slo porque se delinqui).
- Restitucin (simblica) del derecho lesionado o la reintegracin y compensacin de
la norma quebrantada o del orden jurdico alterado por el delito.
 - Respuesta institucional que renivela a vctima y victimario, redignificando a
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aqulla en su condicin de persona vulnerada por la comisin del delito
(retribucionismo centrado en la vctima).
- Admiten todos, que su base es la culpabilidad del agente.
"Prevencin general": creen que la amenaza de la pena debe servir de freno para que no
"caigan" en el delito quienes se puedan ver inducidos a cometer una accin punible. Su
imposicin concretar el mal previsto como amenaza, mostrando a los potenciales
infractores los perjuicios reales que puede acarrearles el cometer la infraccin,
desalentndolos; y demuestra a la comunidad la conveniencia de respetar el orden jurdico
y los bienes y derechos que sta tutela (prevencin general negativa).
"Prevencin especial": puede lograrse, evitando que el agente cometa nuevos delitos, tanto
porque la pena nos libra durante su ejecucin del delincuente y de su potencial accionar
delictivo, como porque lograr resocializarlo. El sistema Constitucional argentino se
adscribe a la teora de la prevencin especial.
Lo cierto es que la imposicin concreta de la pena expresa la vigencia real del orden
jurdico y refuerza la confianza de la sociedad en el Derecho.
2.5.2 La reparacin como sustituto de la pena.
Existe un fuerte impulso para incluir como respuesta frente al delito, a la reparacin, aun
simblica, de la vctima, lo que no slo podra considerarse una excepcin al principio de
legalidad (procesal), sino que permitira asignarle al derecho penal una funcin social
distinta a la de ser un instrumento exclusivamente punitivo.
Hay quienes sostienen que el asunto debe ser regulado por el derecho civil.
Fundamento
Reposa en una concepcin que ve en el delito ms un conflicto que una infraccin, y, por
ende, busca priorizar la solucin o armonizacin del conflicto entre partes, sobre el castigo
a la infraccin a la ley para ciertos delitos. Esto implica revalorizar la autonoma de la
voluntad de la vctima que, as como en la mayora de los delitos es esencial para que
puedan configurarse como tales, no puede ser ignorada totalmente luego de su comisin.
La idea de la reparacin de la vctima como alternativa a la imposicin de la pena se
presenta como la tercera va del derecho penal. Se ha dicho incluso que cumple mejor los
fines de la pena, pues soluciona el conflicto por reposicin al estado anterior al delito, lo
que satisface la conciencia jurdica colectiva, y el autor al reparar el dao reconoce el
valor del bien jurdico que lesion y procura su reinsercin social.
2.5.3 mbito de aplicacin.
Se aplica a aquellos ilcitos que slo lesionan derechos e intereses disponibles de su titular,
y, por ende, dejados por el orden jurdico en el mbito de la autonoma de su voluntad, o
bien a aquellos delitos en que la tutela de la intimidad de la vctima requiere acordarles
un mayor alcance a sus decisiones, o a los de naturaleza culposa, por su menor
culpabilidad. La reparacin debe ser voluntaria (pues esto implica el reconocimiento del
derecho de la vctima) y no forzada: es algo ms que un simple volver al statu quo ante.
2.5.4 Otras alternativas no punitivas.
Estas ideas ya tienen influencia en nuestra legislacin penal, cuando la reparacin de la
vctima se impone como condicin para el logro de ciertos beneficios como, por ejemplo,
la rehabilitacin (art. 20 ter, CP), la extincin de la accin penal por reparacin voluntaria
del perjuicio al fisco en los casos de evasin fiscal (art.16, ley n 24.769), o la suspensin
del juicio a prueba (art. 76 bis, CP). No debe pasarse por alto, tampoco, el orden de
prelacin del artculo 30 CP, que prioriza atender la reparacin de la vctima antes que el
pago de la multa.
 2.6 LA ACCIN RESARCITORIA EN EL PROCESO PENAL:
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2.6.1 nocin.
El CPP autoriza que en el proceso penal se ejercite tambin la accin civil tendiente a
lograr la restitucin del objeto materia del delito, o la indemnizacin del dao material
(dao emergente, lucro cesante) y moral causado por aquel ilcito (art. 24). La accin civil
es la que nace de los delitos incriminados en el Cdigo Penal, cuyo fin es la reparacin del
dao causado, a travs de la restitucin o de la indemnizacin en dinero (arts. 1077, 1083
y 1109 CC).
El ejercicio de la accin resarcitoria ampla el objeto del proceso, porque considera adems
de la parte penal, las connotaciones relevantes para el resarcimiento de los daos que ha
ocasionado desde el punto de vista del derecho civil.
Esta ampliacin podr llegar a comprender a hechos extraos al delito, pero generadores
de responsabilidad extracontractual, y tambin circunstancias que pueden ser
penalmente irrelevantes, pero interesantes para la reparacin civil (v. gr., ganancias de la
vctima del homicidio, para calcular la indemnizacin del lucro cesante de los herederos
menores de edad).
2.6.2 Fundamento.
Esta autorizacin encuentra sustento en el art. 29 del Cdigo Penal (Art. 29.- La sentencia
condenatoria podr ordenar:2. la indemnizacin del dao material y moral causado a la
vctima, a su familia o a un tercero, fijndose el monto prudencialmente por el juez en
defecto de plena prueba.), que al disponer que la sentencia condenatoria podr ordenar la
indemnizacin del dao material y moral causado y la restitucin de la cosa obtenida por
el delito, autoriza al damnificado a reclamar en sede penal, mediante una accin civil
"independiente de la accin criminal" (art. 1096 del C. Civil).
2.6.3 Justificacin y fines.
La justa indemnizacin de la vctima de un delito, por estar prevista en el art. 63 punto
1, de la CADH, ha adquirido nivel constitucional (art. 75 inc. 22, CN), lo que requiere
facilitar el ejercicio de ese derecho, pues los rganos regionales de proteccin de los
derechos humanos han sealado que para garantizarlo plenamente no es suficiente que
el gobierno emprenda una investigacin y trate de sancionar a los culpables, sino que es
necesario, adems, que toda esta actividad del gobierno culmine con la reparacin a la
parte lesionada.
2.6.4 Titularidad.
Sujetos Activos:
1- vctima,
2- sus herederos en los lmites de su cuota hereditaria,
3- otros damnificados directos.
Tienen derecho a optar entre ejercer la pretensin resarcitoria dentro del proceso penal o
bien ante un tribunal civil (el resto slo en sede civil).
No se encuentran legitimados los damnificados indirectos, es decir, aquellos que por causa
del delito y debido a una vinculacin contractual con la vctima, deben efectuar en su
favor erogaciones dinerarias (por ejemplo, el asegurador de la vctima de un delito de
trnsito que sufraga los gastos mdicos).
Sujetos Pasivos:
1- partcipes del delito
2- civilmente responsable (art 24).
La accin puede dirigirse en contra de todos, pero no es posible demandar slo al tercero
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excluyendo al imputado.
3 UNIDAD III
3.1 GARANTAS EN EL PROCESO PENAL:
3.1.1 Nocin y fines
Las garantas procuran asegurar que ninguna persona pueda ser privada de defender su
derecho vulnerado (por el delito) y reclamar su reparacin. Asimismo, las garantas
procuran asegurar que ninguna persona pueda ser sometida por el Estado, y en especial
por los tribunales, a un procedimiento ni a una pena arbitraria en lo fctico o en lo
jurdico. O sea que, en el proceso penal, las garantas se relacionan con quien ha resultado
vctima de la comisin de un delito, y, por otro lado, como resguardo de los derechos del
acusado.
Judicialidad
Las garantas deben ser "judiciales" lo que implica la intervencin de un rgano judicial
independiente e imparcial, que las proporcione efectivamente.
3.1.2 Fuente (el nuevo sistema constitucional: artculo 75 inciso 22, CN)
Puede hablarse de un nuevo sistema constitucional integrado por disposiciones de igual
jerarqua "que abreva en dos fuentes: la nacional y la internacional". Sus normas se
retroalimentan" formando un plexo axiolgico y jurdico de mxima jerarqua, al que
tendr que subordinarse toda la legislacin sustancial o procesal secundaria, que deber
ser dictada "en su consecuencia" (art. 31, CN).
En Crdoba, el art. 18 de su Constitucin, dispone que todas las personas en la Provincia
gozan de los derechos y garantas que la Constitucin Nacional y los tratados
internacionales ratificados por la Repblica reconocen y estn sujetos a los deberes y
restricciones que imponen.
3.1.3 Fundamento.
Porque "tienen como fundamento los atributos de la persona humana" y emanan de su
"dignidad inherente", estos derechos son reconocidos por el sistema constitucional.
3.1.4 Lmites
Los derechos que las garantas tutelan no son absolutos, estn "limitados por los derechos
de los dems, por la seguridad de todos y por las justas exigencias del bienestar general y
del desenvolvimiento democrtico"
Aun cuando se funden en una ley, las restricciones podrn considerarse arbitrarias si
fueren incompatibles con el respeto de los derechos fundamentales del individuo por ser,
entre otras cosas, irrazonables, imprevisibles, o faltas de proporcionalidad.
3.1.5 Bilateralidad
Las garantas se proyectan bilateralmente en el rea de la procuracin y administracin
de la justicia penal, expresndose en salvaguardas que pueden ser comunes (para vctima
y acusado; igualdad ante los tribunales, acceso a la justicia y defensa en juicio, e
imparcialidad (e independencia) de los jueces o especficas para cada uno de ellos
3.1.6 Clases.
La normativa supranacional incorporada, hace expresas, ratifica y ampla los alcances de
muchas de las garantas acordadas exclusivamente al acusado, que antes ya estaban
contenidas o se deducan de la Constitucin Nacional. Tradicionalmente se la ha
distinguido entre garantas penales y garantas procesales, se acrecienta la tendencia a
considerarlas como un todo, influyndose recprocamente y estableciendo unas los
20
alcances y contenidos de otras, agrupadas por su comn finalidad de limitar el poder
penal del Estado.
3.1.7 Garantas penales: su influencia en el inicio y en el desarrollo del proceso
penal.
1) Legalidad: Slo la ley, es decir un acto emanado del Poder Legislativo, de alcance
general y abstracto, puede definir qu accin u omisin de una persona es punible como
delito, estableciendo a la vez la pena.
2) Reserva: Slo podr aplicarse pena a quien incurra en la conducta descripta por la ley
como delito (tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad y punibilidad), nunca otras no
atrapadas por aquella descripcin (todo lo que no est penalmente incriminado, estar
penalmente autorizado), ni con una especie o cantidad diferente de pena que la prevista
(prohibicin de analoga).
3) Ley previa: Slo podr reprimirse una conducta humana si se encuentra descripta por
la ley como punible, antes de su acaecimiento y slo con la pena prevista en ese momento.
4) Irretroactividad: No podr invocarse para reprimir esa conducta una ley posterior a
su ocurrencia, (excepto: ley posterior ms benigna).
Estas garantas se utilizan en la conocida mxima "nullum crimen nulla poena sine
proevia lege poenali", expresamente receptado en nuestro sistema Constitucional (art. 18,
CN.; art. 15, PIDCP).
Slo pueden conminarse como punibles conductas, que deben ser actual o potencialmente
dainas para algn bien susceptible de ser protegido por el derecho y culpables, no hay
responsabilidad penal objetiva.
Con relacin a la pena, no puede existir la pena de confiscacin de bienes (art. 17, CN), ni
de muerte (art. 4.3, CADH), ni tampoco alguna que sea cruel, inhumana o degradante (art.
5.2, CADH) infamante o inusitada (art. XXVI, DADDH. Es tambin una garanta el
principio de proporcionalidad de la pena, y que no pueda "trascender la persona del
delincuente" (art. 5.3, CADH).
Su influencia en el inicio y en el desarrollo del proceso penal.
Los principios de reserva y legalidad penal (nullum crimen sine proevia lege) se proyectan
sobre la persecucin penal, condicionando su iniciacin y subsistencia a que se plantee
la hiptesis de un hecho que, al momento de su presunta comisin, se encuentre
caracterizado como delictivo por la ley sustantiva.
3.1.8 Las garantas procesales.
El imputado, es reconocido por el sistema constitucional como titular de derechos que
emanan de su condicin de persona humana y le confiere adems otros derechos y
garantas (mnimas) especiales en virtud de su especfica condicin de penalmente
perseguido, procurando asegurarle un "juicio justo".
Los poderes del Estado, deben tender a evitar cualquier afectacin a los derechos del
imputado que no pueden ser restringidos bajo ningn concepto (v. gr., la integridad fsica)
durante el curso del proceso, y a minimizar la restriccin de aquellos que s puedan verse
limitados por razones procesales, a la medida de lo estrictamente imprescindible,
limitaciones que siempre sern de aplicacin e interpretacin restrictiva.
El CPP de Crdoba se ocupa principalmente de las garantas del imputado en su artculo
1.
Por su bilateralidad, las garantas se relacionan tambin con quien ha resultado vctima
de la comisin de un delito, a quien se considera con derecho a la tutela judicial (arts.
1.1, 8.1 y 24, CADH) del inters (o derecho) que ha sido lesionado por el hecho criminal,
21
y, por lo tanto, con derecho a reclamarla ante los tribunales penales (art. 8.1, CADH).
3.2 IGUALDAD ANTE LOS TRIBUNALES:
3.2.1 Concepto.
Derivado de la dignidad personal y como corolario del principio de igualdad ante la ley
(art. 16, CN), la legislacin supranacional sobre derechos humanos de nivel constitucional
(art. 75 inc. 22, CN) establece que "todas las personas son iguales ante los tribunales y
las cortes de justicia" (art. 14.1, PIDCP).
Que se acuerde tanto a la vctima que reclama investigacin y juicio, como al imputado,
durante el proceso penal, un trato que ser igual, cualquiera sea su condicin personal:
no puede haber ni privilegios, ni discriminacin de ninguna naturaleza, ni por ninguna
razn, ni durante el proceso, ni en la decisin final. A la vez, cualquiera que sea el sentido
que sta adopte, deber ser equitativa e imparcial y fundarse solamente en la prueba y en
la ley. En el plano estrictamente normativo la igualdad de las partes en el proceso penal
no tendr mejor modo de expresarse, que respetando el principio contradictorio.
3.2.2 Alcances.
Habr que esforzarse revertir la tendencia implcitamente selectiva de la persecucin penal
hacia integrantes de grupos socialmente ms vulnerables quienes, en cambio, cuando
resultan vctimas de un delito, generalmente se topan con la indiferencia estatal. Sern
necesarias acciones positivas ("polticas activas") procurando "igualar". En tal sentido
deber asegurarse tanto a la vctima que lo necesita para reclamar penalmente, como a
cualquier imputado, el acceso igual a las posibilidades de una defensa tcnica eficaz, que
deber ser provista por el Estado en caso de pobreza; y a la de gozar de una igual
posibilidad de libertad durante el proceso, que no podr restringirse por falta de recursos
para afrontar una fianza econmica.
3.3 LA RESERVA DE LA INTIMIDAD.
3.3.1 Proyecciones.
Emana de la dignidad personal del imputado. Protege todo aspecto de la vida privada de
un individuo que ste quiera preservar del conocimiento e intrusin de los dems (art.
11.1, CADH). Los datos obtenidos en violacin de esta garanta no podrn ser utilizados
como prueba.
Proyecciones.
1) Pudor
Debe asegurarse, en primer lugar, el respeto al pudor del imputado (intimidad corporal)
cuando sea objeto de la persecucin penal. Es preciso restringir al lmite de la ms estricta
necesidad cualquier medida judicial sobre su cuerpo.
2) El domicilio.
El domicilio es una proyeccin espacial del mbito de intimidad de la persona, lo que ha
determinado el reconocimiento general de su inviolabilidad y la exclusin de posibles
injerencias arbitrarias en l (art. 18, CN; art. 11.2, CADH). Si bien se podr autorizar su
registro y allanamiento, ser dispuesto slo por un juez competente mediante orden
motivada y previa al acto, escrita y determinada, y no reemplazable por ningn otro medio.
La garanta excluye no slo la intromisin fsica, sino tambin la realizada o distancia (v.
gr., a travs de escuchas electrnicas), o el acceso al domicilio mediante engao (v. gr.,
autoridad de la investigacin que encubre su condicin de tal, como sera un "agente
encubierto").
 3) Correspondencia y papeles.
22
Debe extenderse a las otras formas de comunicacin interpersonal. Sus restricciones
podrn permitirse slo cuando siendo dirigida al imputado, o remitida por ste, su
interceptacin sea til para el descubrimiento de la verdad, salvo de que se trate de cartas
o documentos que se enven a los defensores para el desempeo de su cargo (que, por su
finalidad, deben considerarse como una prolongacin del secreto profesional).
4) Comunicaciones.
Telefnicas, telegrficas o similares (telefax, correo electrnico, etc.), su intervencin
sigilosa debe restringirse a aquellos casos en que sea imprescindible para la investigacin.
Slo podr admitirse previa orden judicial y con relacin a las comunicaciones del
sospechoso, quedando excluida la posibilidad de interferir las de ste con su defensor.
5) Vida familiar.
Evitar injerencias abusivas en la vida familiar, incluso por la actividad del Estado (art.
11.2, CADH), que puedan importar un resquebrajamiento de su cohesin interna. En
todos estos supuestos, el Estado preferir hasta la frustracin de su potestad represiva,
antes que lograr su efectivizacin a riesgo de la destruccin de la unin de la familia del
presunto culpable.
6) Secreto profesional o de estado.
Que las confidencias o revelaciones realizadas a otras personas por razones propias de su
oficio, profesin o estado, sean mantenidas en la reserva en que se produjeron, incluso en
el mbito del proceso penal.
Debern abstenerse de declarar como testigos sobre los hechos de los que se hubieren
enterado en razn del propio estado, oficio o profesin:
- los ministros de un culto admitido,
- abogados, escribanos,
- mdicos, farmacuticos, parteras, etc.,
salvo que sean autorizadas por el interesado en que se guarde el secreto (aunque esto
ltimo se discute respecto del sacerdote). Y en relacin a aquellos depositarios de las
confidencias protegidas, se les prohbe denunciar los delitos que puedan conocer a travs
de ellas, cuando tal conocimiento se encuentre, por la ley, al amparo del secreto
profesional o de estado.
3.4 EL ESTADO DE INOCENCIA:
3.4.1 Concepto.
Todo acusado es inocente mientras no se establezca legalmente su culpabilidad, lo que
ocurrir cuando "se pruebe" que "es culpable", en las condiciones de garantas que se
establecen en el sistema constitucional y en el Cdigo Procesal Penal (art. 1).
Repercusiones
El principio de inocencia no es incompatible con las presunciones judiciales de
culpabilidad que se exigen para el avance del proceso penal con sentido incriminador.
3.4.2 La prueba de la culpabilidad.
Responsabilidad del acusador.
La prueba de la culpabilidad del acusado ser responsabilidad, en caso de delitos de
accin pblica, de los rganos estatales encargados de la persecucin penal (polica,
Ministerio Pblico Fiscal).
Ello no excluye, el derecho del imputado a acreditar su inocencia mediante la introduccin
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de pruebas de descargo, ni tampoco autoriza a los rganos pblicos a pasarlas por alto,
ni mucho menos a ocultarlas, como tampoco a investigar sin objetividad, o slo segn el
sentido de sus sospechas.
3.4.3 Condiciones y lmites.
La prueba que aporten los acusadores, deber versar sobre los hechos de la imputacin,
es decir, el elemento subjetivo (dolo o culpa) y sobre ciertas condiciones personales del
imputado relevantes para la calificacin legal o la individualizacin de la pena. Tambin
tendrn que probar la inexistencia de las circunstancias eximentes o atenuantes de la
responsabilidad penal, invocadas por ste.
El juicio de culpabilidad deber ser inducido de datos probatorios objetivos.
Slo la conviccin firme (certeza) y fundada (por induccin) en pruebas de cargo legalmente
obtenidas sobre la existencia del delito y la culpabilidad del acusado, permitir que se
aplique la pena prevista.
Si la culpabilidad no pudo ser acreditada, el imputado deber ser absuelto: in dubio pro
reo. Complementariamente, se establece que ste no podr ser nuevamente perseguido
por ese delito: non bis in dem. La sentencia absolutoria, aunque obedezca a la falta de
certeza de culpabilidad, tendr efecto de cosa juzgada, y no podr ser revisada en el futuro,
aun cuando pudieran aparecer nuevas pruebas.
3.5 DERIVACIONES DEL ESTADO DE INOCENCIA:
3.5.1 In dubio pro reo
Por duda se entiende la imposibilidad de llegar a la certeza (positiva o negativa): pero esta
imposibilidad tiene diferentes grados.
Stricto sensu, habr duda cuando coexistan motivos para afirmar y motivos para negar,
pero equilibrados entre s. Si los motivos para afirmar prevalecen, habr probabilidad
(positiva). En cambio, si los negativos prevalecen, habr improbabilidad, la que se acerca
a la certeza negativa, pero no llega a ella en razn de la existencia, insuperable, de algn
motivo para afirmar. En estos ltimos dos casos, la imposibilidad de arribar a la certeza
permitir incluir la probabilidad y la improbabilidad en el concepto amplio de duda.
La duda debe recaer sobre aspectos fcticos (fsicos o psquicos) relacionados a la
imputacin. Se referir especialmente a la materialidad del delito, a sus circunstancias
jurdicamente relevantes, a la participacin culpable del imputado y a la existencia de
causas de justificacin, inculpabilidad, inimputabilidad o excusas absolutorias que
pudieran haberse planteado.
La influencia del principio "in dubio pro reo" se extiende, durante todo el curso del proceso
penal, y mientras ms adelantado se halle ste, mayor ser el efecto beneficiante de la
duda. Pero la mxima eficacia se mostrar en la sentencia definitiva, pues slo la certeza
positiva de la culpabilidad permitir condenar al imputado. La improbabilidad, la duda
stricto sensu y aun la probabilidad (positiva) determinarn su absolucin.
3.5.2 Medidas de coercin procesal.
Naturaleza cautelar
La privacin de libertad durante el proceso slo encontrar excepcional legitimacin en
cuanto medida cautelar, cuando existiendo suficientes pruebas de culpabilidad, ella sea
imprescindible, para neutralizar el peligro grave de que el imputado abuse de su libertad
para intentar obstaculizar la investigacin, impedir con su fuga la sustanciacin completa
del proceso, o eludir el cumplimiento de la pena que se le pueda imponer.
Para mantener su naturaleza puramente cautelar, el encarcelamiento procesal slo puede
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durar un cierto tiempo. Deber cesar, aun cuando la sentencia que procura cautelar no
se haya dictado en ese lapso. Tanto la imposicin procesalmente innecesaria del
encarcelamiento, como su prolongacin ms all de lo razonable, lo desnaturalizarn
transformndolo en una ilegal pena anticipada, contraria al principio de inocencia.
Interpretacin restrictiva
La interpretacin restrictiva es la nica aceptable en materia de coercin personal del
imputado.
El carcter excepcional imposibilita interpretar las normas que las autorizan ms all de
lo que literalmente expresan.
3.5.3 Buen nombre y honor
El derecho de la persona al buen nombre y honor es el que ms irreparablemente resulta
afectado por su sometimiento al proceso penal. Tal perjuicio deriva del conocimiento
pblico de la imputacin, y se ve agravado con la imposicin de medidas restrictivas a su
libertad.
El principio de inocencia requiere que los rganos pblicos no ocasionen esta vulneracin,
ni la favorezcan.
Es requisito mnimo preservar a las personas de arbitrarios sometimientos a proceso.
Habr que evitar la privacin de su libertad si ella no es absolutamente indispensable
No difundir pblicamente los rganos policiales, fiscales o judiciales, el hecho del
sometimiento a proceso de una persona o su privacin de libertad. No debe confundirse
el conocimiento y difusin del hecho delictivo por parte de la prensa con la difusin oficial
de las actuaciones judiciales iniciales: la restriccin se refiere a estas ltimas.
3.5.4 Revisin de la sentencia firme
Existe generalizada aceptacin del derecho de quien considere que ha sido injustamente
condenado en un proceso penal, porque la conviccin sobre su culpabilidad no fue
obtenida del modo que exige la normativa correspondiente, a intentar que se revise la
sentencia en su favor, aun cuando se encuentre firme.
La autoridad de cosa juzgada deber ceder cuando haya sido lograda a consecuencia de:
- un error judicial: determinado por falsas pruebas o por prevaricato, cohecho, violencia
u otra maquinacin fraudulenta,
- o si nuevas pruebas, solas o unidas a las ya examinadas hagan evidente que el hecho
no existi o que el condenado no lo cometi,
- o cuando los hechos que determinaron la condena fueran inconciliables con los fijados
por otra sentencia penal.
3.5.5 Propiedad
El principio de inocencia impide tambin que las limitaciones al derecho de propiedad
signifiquen un anticipo de penas pecuniarias principales (multa) o accesorias (decomiso).
Para ello, las restricciones que puedan imponerse a la libre disposicin del patrimonio del
imputado (y por cierto de terceros) debern reducirse a los lmites de la ms estricta
necesidad procesal.
3.5.6 Trmino mximo de duracin del proceso.
Se reconoce el derecho del imputado a obtener un pronunciamiento que "ponga trmino
de una vez y para siempre, del modo ms rpido posible, a la situacin de incertidumbre
y de innegable restriccin de la libertad" que importa su sometimiento al proceso penal.
Puede tambin hablarse de un trmino mnimo de duracin: el necesario para la eficacia
25
de la defensa y para obtener una decisin serena de los jueces.
3.5.7 Indemnizacin del error judicial
Derecho de quien ha sido condenado en virtud de un error judicial (doloso o culposo), a
ser indemnizado por los daos sufridos por la sentencia injustamente dictada. El mismo
derecho debe reconocerse en aquellos casos de evidente improcedencia de la detencin o
prisin preventiva, y ste termin por sobreseimiento o absolucin.
El resarcimiento deber ser afrontado, en principio, por el Estado, sin perjuicio de la
responsabilidad que pudiera recaer sobre los funcionarios judiciales actuantes en caso de
prevaricato, cohecho, negligencia, etc.
3.5.8 Derecho de defensa
El principio de inocencia se relaciona ntimamente con el derecho de defensa, pues
proporciona a ste su verdadero sentido.
Si al sujeto se le reconoce un estado jurdico de inocencia, que no debe probar, sino que
debe ser destruido por la prueba de cargo aportada por los rganos de persecucin penal
del Estado, el sentido de su defensa ser controlar el modo en que se pretende probar su
culpabilidad, o intentar acreditar, si quiere, su inocencia. La defensa ser resistencia
frente a la pretensin penal: pero es eficaz siendo pasiva.
3.5.9 Prohibicin de obligar a declarar y actuar contra s mismo.
Si durante el proceso el imputado goza de un estado jurdico de inocencia y nada debe
probar, es obvio que nadie puede intentar obligarlo a colaborar con la investigacin del
delito que se le atribuye.
Aqul no podr ser inducido, engaado, constreido o violentado a declarar ni a producir
pruebas en contra de su voluntad. Ello implica la exclusin de la coaccin directa y
tambin la "inherente" a ciertas condiciones o circunstancias. Consecuentemente, la
declaracin del imputado debe ser considerada un medio para su defensa y no un medio
de prueba.
Se proscribe imponerle su intervencin activa como rgano de prueba (v. gr., en una
reconstruccin del hecho, en un careo, etc.).
No se podr utilizar como presuncin de culpabilidad en su contra que el imputado se
abstenga de declarar, o que al hacerlo mienta, o el modo en que ejerza su defensa, o que
se niegue a actuar como rgano de prueba; tampoco lo dicho o hecho por aqul en
cualquier acto practicado con violacin de tales reglas. Slo cuando el imputado acte
como objeto de prueba podr ser obligado a participar en el respectivo acto procesal (v.
gr., en una inspeccin de su cuerpo).
3.6 Juez natural
3.6.1 Nocin.
Nadie ser juzgado por jueces o tribunales creados o designados para intervenir
especialmente en la investigacin o juzgamiento del delito que se le imputa o respecto de
su persona en particular, despus de que la presunta infraccin haya sido cometida;
prohbe as los tribunales ex post facto, designados especialmente para el caso (ad hoc).
3.6.2 Origen histrico.
El Juez natural era aceptado como tal por su capacidad de comprender los valores y
criterios de vida, caractersticas y costumbres de la comunidad a la que perteneca el
individuo que deba juzgar imparcialmente. Pero hoy, el sistema constitucional lo
considera un principio de garanta frente a la posible arbitrariedad de la actuacin del
poder penal del Estado en perjuicio de aqul, que podra facilitarse mediante la asignacin
26
posterior al momento de acaecimiento del hecho que se le imputa, de un juez
especialmente designado, no para juzgarlo imparcialmente, sino para perjudicarlo.
3.6.3 Normativa constitucional.
La Constitucin Nacional establece que nadie puede ser juzgado por comisiones especiales
ni sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa (art. 18 CN).
La legislacin internacional incorporada a nivel constitucional (art. 75 inc. 22 CN) coincide
en general con el derecho a ser "juzgado" por un juez o tribunal competente, independiente
e imparcial, establecido con anterioridad por la ley (v. gr., art. 14.1, PIDCP; art. 8, CADH).
Slo tienen "jurisdiccin" para llevar adelante el "juicio previo" y aplicar el Cdigo Penal,
los tribunales federales o provinciales que integran el Poder Judicial (art. 75 inc. 12, CN).
Si no se tratara de un juez o tribunal del Poder Judicial, cualquier autoridad que pretenda
"ejercer funciones judiciales", configurar una "comisin especial" prohibida por el art. 18
de la Constitucin.
Son tribunales del Poder Judicial los jurados previstos por los arts. 118 y concordantes
de la Constitucin Nacional.
3.6.4 Derivaciones.
Son derivaciones del principio de "juez natural" los siguientes aspectos:
1- Que su nombramiento se haya producido respetando las condiciones
constitucionales o legales.
2- Que, si se trata de un tribunal colegiado, acte integrado por el nmero y la calidad
de jueces que se requieren (v. gr., que se incorporen ciudadanos comunes cuando
as se exija).
3- Que el juez no se encuentre comprendido por algn motivo que le impida actuar
imparcialmente, tanto funcional, como personal.
4- Que no exista delegacin de cualquiera de las atribuciones propias del juez.
5- Que el juez que intervenga en el dictado de una sentencia condenatoria sea la misma
persona que conoci la acusacin y la posicin del imputado sobre ella, particip en
la produccin de prueba y recibi las razones y alegatos del fiscal y la defensa
(identidad fsica del juez).
Irretroactividad de la competencia.
El Tribunal deber adems haber sido creado por una ley, dictada antes del hecho de la
causa, de modo que su capacidad para entender en ese caso, derive del hecho de que ese
caso es uno de los que, esa ley dispone que deba ser juzgado por ese tribunal.
Alcances de la garanta
Basta con que el tribunal haya recibido por ley previamente su competencia, pudiendo
sucederse en su titularidad o integracin distintas personas (v. gr., por ascenso).
Hace tambin a la esencia del principio de juez natural que el caso permanezca bajo su
rbita. Por eso, se prohbe trasladar una causa a otro tribunal distinto al competente para
juzgarlo antes del hecho, sea mediante la supresin sobreviniente al hecho de la
competencia de ste, o por la reasignacin del caso a otro ya existente o creado al efecto.
3.7 LA IMPARCIALIDAD DEL TRIBUNAL:
Si bien la imparcialidad del tribunal siempre fue considerada una garanta implcita, los
tratados internacionales incorporados a la Constitucin Nacional a su mismo nivel le han
dado carcter expreso y expresan que es de carcter bilateral. La independencia est
actualmente expresada en el art. 114 inc. 6 de la Constitucin Nacional.
3.7.1 Concepto
La imparcialidad es la condicin de "tercero desinteresado" (independiente; neutral) del
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juzgador, es decir, la de no ser parte, ni tener prejuicios a favor o en contra, ni estar
involucrado con los intereses del acusador ni del acusado, ni comprometido con sus
posiciones, ni vinculado personalmente con stos; y la actitud de mantener durante todo
el proceso la misma distancia de la hiptesis acusatoria que de la hiptesis defensiva (sin
colaborar con ninguna) hasta el momento de elaborar la sentencia.
3.7.2 Alcances
Supone la independencia del Tribunal respecto de cualquier tipo de poder o presin
poltico o social. Debe tener plena libertad para decidir el caso, estando sometido slo a la
ley y a la prueba, o la falta o insuficiencia de ella, de la que "depende".
3.7.3 Salvaguardas personales y funcionales.
Personal: las relaciones de amistad, parentesco, enemistad, negocios, anticipo de opinin
sobre el caso, sea de modo extrajudicial o judicial, etc. entre el juez y las partes, pueden
generar el peligro de parcialidad en aqul.
Funcional: y est relacionado con la actitud que las leyes le asignan o permiten al tribunal
frente a los intereses en conflicto sometidos a su decisin. Ello "exige que no se atribuyan
a un mismo rgano dos funciones diferentes, la de deducir la pretensin jurdica penal y
la de juzgar despus acerca de su fundamento.
La garanta de imparcialidad, entonces, requiere jueces sin responsabilidad de probar los
hechos sobre los que deben juzgar.
3.8 JUICIO PREVIO.
3.8.1 Concepto
El sistema Constitucional no slo establece quin puede aplicar la pena, sino que estatuye
tambin el cmo: "nadie podr ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al
hecho del proceso" dice el art. 18 de la Constitucin Nacional, lo que importa la
consagracin del proceso como condicin ineludible para la realizacin del derecho penal
(art. 14.1 y 3.e, PIDCP).
El "juicio previo", constituye una insuperable limitacin objetiva al poder penal estatal,
con sentido de proteccin al individuo frente a la posible arbitrariedad del Estado. La
incorporacin, con jerarqua constitucional, de los pactos internacionales (art. 75 inc. 22
CN) deja claro que el juicio es el modo de "sustanciar" y "examinar" una acusacin contra
una persona por la comisin de un delito, ratificando la secuencia "acusacin, juicio,
castigo" expresamente consagrada por la Constitucin Nacional (art. 60 in fine y 115), que
establece a la acusacin como base del juicio, y al juicio como presupuesto del castigo: no
hay juicio sin acusacin; no hay pena sin juicio.
Alcances
La garanta del "Juicio previo" significa, no slo que l debe preceder inevitablemente a la
pena, sino que adems no puede imponerse una pena por fuera del juicio, ni el proceso
puede ser ocasin ni pretexto para una indebida restriccin de los derechos que al
imputado se le reconocen como inherentes a su dignidad humana (v. gr., intimidad), ni
configurar una pena en s mismo, sea por la utilizacin de la prisin preventiva como
sancin anticipada, sea por repercusin social estigmatizante, etc.
3.8.2 Fuente
- Art. 18 de la Constitucin Nacional
- Pactos internacionales (art. 75 inc. 22 CN)
3.8.3 Distintas concepciones.
Hay quienes piensan que como la garanta del juicio previo impone la existencia de una
28
sentencia declarativa de culpabilidad para poder aplicar una pena, "juicio previo" es
sinnimo de "sentencia previa" (Maier).
Tambin puede encontrarse a quien estima que "juicio previo" significa "debate oral,
pblico y contradictorio" que basado en una acusacin, sea el nico fundamento posible
de la sentencia de condena, exigencia derivada de la filiacin iluminista de nuestra
Constitucin (Bovino).
Y procurando zanjar estas diferencias se ha concluido en una apreciacin dialctica, que
la acusacin es la tesis, la posibilidad de contradiccin es la anttesis, y que ambas son
presupuestos del "juicio jurisdiccional que es la sntesis" (Clari Olmedo).
La opinin ms corriente (que abarca a las anteriores) entiende que juicio previo equivale
a proceso previo, concebido ste como una "entidad jurdica prefijada" (Vlez Mariconde)
cuya completa tramitacin ser imprescindible para poder aplicar una pena al acusado
de la comisin de un delito.
3.9 NON BIS IN DEM:
3.9.1 Concepto y fundamento
Ninguna persona puede ser perseguida penalmente (y, por cierto, tampoco juzgada) ms
de una vez en forma sucesiva, ni tener contemporneamente pendiente ms de una
persecucin penal con relacin al mismo hecho delictivo (art. 14.7, PIDCP).
Este lmite al poder penal del Estado consiste, entonces, en que su ejercicio en un caso
concreto se puede procurar slo una vez. Se lo ha fundamentado diciendo que el principio
tiende a preservar la estabilidad del orden jurdico, o resulta una derivacin necesaria
de la presuncin de verdad de la cosa juzgada, o as lo exige la seguridad jurdica de
quien ya fue objeto de la persecucin penal del Estado.
Proyeccin temporal
El non bis in dem significa que nadie puede ser condenado por el mismo hecho delictivo
por el que anteriormente fue sobresedo o absuelto, ni tampoco ver agravada, por una
nueva condena, otra anteriormente impuesta por su comisin; y ni siquiera ser expuesto
al riesgo de que cualquiera de estas hiptesis ocurra mediante una nueva persecucin
penal.
Pero no slo abarca la prohibicin de una mltiple persecucin sucesiva, sino tambin la
de una simultnea a una misma persona, por el mismo hecho, tal como ocurrira si se
sustancia ms de un proceso ante rganos judiciales diferentes por la misma hiptesis
fctica.
La persecucin ulterior.
Con las palabras persecucin penal se comprende toda actividad oficial (policial, fiscal, e
incluso jurisdiccional que no puede ser propiamente tal) o privada (querella) tendiente
a atribuir a una persona participacin en un hecho delictivo. Para que pueda hablarse de
segunda persecucin, ser necesario que la primera se est desarrollando, o haya
concluido por sobreseimiento o sentencia (condenatoria o absolutoria). Aqulla no ser
tal, a los efectos del non bis in dem, si el primer intento persecutorio no logr abrir un
proceso, como ocurrira en caso de desestimacin de la denuncia o archivo del sumario de
prevencin policial, por entenderse que el hecho en ellos contenido careca de tipicidad
penal .Pero si el proceso iniciado se viera paralizado por la existencia de algn obstculo
removible a la persecucin penal (v. gr., privilegio del imputado que es juez) tan pronto
ste quede removido (v. gr., por renuncia, destitucin, etc) la persecucin podr
reanudarse, pues se tratar de la misma que prosigue (porque no concluy
definitivamente), no de una nueva.
3.9.2 Triple identidad 29
Para que el principio non bis in dem sea aplicable, ser necesario que la segunda (o
posterior) persecucin penal se refiera al mismo hecho que fue objeto de la primera.
Implica la existencia de una triple identidad: identidad de persona (dem personam),
identidad de objeto (dem re), e identidad de causa de persecucin (dem causa pretendi).
Si alguna de ellas falta, no regir el principio.
Identidad de persona significa que esta garanta slo puede invocarla la misma persona
fsica que ya fuera objeto de una primera persecucin, quien no sufri la primera
persecucin, no podr invocar el principio a su favor. El non bis in dem carece de un
efecto extensivo como el que tienen los recursos.
El requisito del dem re se refiere a la identidad entre el contenido fctico de la primera
persecucin penal con el de la nueva (sucesiva o simultnea). Si esta identidad fctica
esencial existe, rige el principio, aun cuando en la posterior persecucin se afirmen nuevas
circunstancias, o un modo diferente de participacin, o se pretenda una calificacin legal
distinta.
Por eso, mientras lo sustancial de la conducta atribuida se mantenga idntica, no obstar
a la vigencia de la garanta, que en la nueva persecucin se agreguen accidentes de lugar,
tiempo o modo. Regir tambin la garanta cuando en la nueva persecucin se afirme una
forma diferente de participacin delictiva; o un grado distinto de ejecucin.
Identidad de causa de persecucin (dem causa petendi), es sinnimo de identidad de
pretensin ejercitada. Se requiere que las pretensiones penales ejercitadas sucesiva o
simultneamente, sean idnticas en sus alcances jurdicoprocesales, es decir, iguales en
su capacidad de provocar una consideracin del mismo hecho que les da fundamento a
ambas, bajo todos sus posibles encuadramientos penales por parte de los tribunales que
deban intervenir en ambos casos.
3.9.3 Efectos
En los supuestos de doble persecucin sucesiva el principio podr hacerse valer invocando
la excepcin de cosa juzgada, que implica la imposibilidad de revisar, o de intentar hacerlo
en contra del imputado, una sentencia firme de absolucin (o sobreseimiento) o de
condena (la que s puede ser revisada, pero slo a favor de aqul).
En caso de doble persecucin simultnea, el principio podr hacerse valer interponiendo
excepcin de litis pendentia, procurando la unificacin de los procesos.
3.10 EL DERECHO DE DEFENSA.
3.10.1 Nocin.
El derecho de defensa es otro de aquellos cuyo reconocimiento es unnime en el sistema
Constitucional vigente (Constitucin Nacional art. 18 y tratados internacionales
incorporados art. 75 inc. 22 CN v. gr., art. 8.2.d.e, CADH).
Importa, lato sensu, la posibilidad de cualquier persona de acceder a los tribunales de
justicia para reclamar el reconocimiento y proteccin, aun penal, de un derecho y
demostrar el fundamento del reclamo, as como el de argumentar y demostrar la falta total
o parcial de fundamento de lo reclamado en su contra.
Es una garanta bilateral, comn para la vctima y el acusado, que implica las garantas
de igualdad ante los tribunales y acceso a la justicia.
3.10.2 Fundamento.
Esta garanta se cristaliza en normas constitucionales como el art. 18 de la Constitucin
Nacional (o 40 de la Const. Provincial) que dispone es inviolable la defensa en juicio de la
persona y de los derechos, es el mbito previsto para intentar la defensa de la persona y
de los derechos. Se establece la obligatoriedad de la defensa tcnica y su provisin como
un deber (subsidiario) del Estado (v. gr., art. 8.2, CADH).
La reforma de la Constitucin Nacional de 1994, que impone al Estado el deber de
30
asegurar "la eficaz prestacin de los servicios de justicia" (art. 114, inc. 6) y la
incorporacin de la normativa supranacional a nivel constitucional (art. 75 inc. 22 CN) ha
enriquecido la discusin sobre aspectos de aquel servicio, como el acceso a la justicia
para todos, la intervencin efectiva de la vctima (y el asesoramiento y patrocinio o
representacin gratuita de vctimas carentes de recursos econmicos) las exigencias sobre
la defensa tcnica oficial para el acusado que no pueda o no quiera tener abogado.
3.11 LA DEFENSA DEL IMPUTADO:
Se encuentra expresamente consagrado por el sistema Constitucional (art. 18, CN; art.
11.1, DUDH). En especial la Constitucin Provincial (art. 40) establece: Es inviolable la
defensa en juicio de la persona y de los derechos. Todo imputado tiene derecho a la defensa
tcnica, an a cargo del Estado, desde el primer momento de la persecucin penal.
Nemo iudex sine defensione
El derecho de defensa no slo es una emanacin de la dignidad personal del imputado,
sino, adems, un requisito indispensable para asegurar el desarrollo de un proceso
respetuoso de la escala de valores del Estado de Derecho.
El ejercicio vlido de la jurisdiccin, con el mismo rigor que requiere de la acusacin,
requiere de la defensa (porque necesita de ambas para legitimarse): Nemo iudex sine
defensione (Ferrajoli).
Nocin
Especficamente la defensa del imputado consiste en la posibilidad que se le debe acordar
de contradecir la imputacin, proporcionando si lo desea su versin sobre el hecho
delictivo que se le atribuye, la que tiene que ser objeto de consideracin y de aceptacin o
rechazo expreso por parte de los jueces. Podr tambin ofrecer pruebas, controlar la
ofrecida por el acusador, y alegar sobre su mrito para demostrar la carencia total o parcial
de fundamento de la pretensin de penarlo por razones fcticas (falta de pruebas
suficientes) o jurdicas, de fondo (v. gr., atipicidad del delito) o de forma (v. gr., nulidad de
la acusacin), e interponer recursos.
Pero es tambin parte del derecho de defensa, el de "no defenderse", es decir, el no
desarrollar ninguna de aquellas actividades, sin que esa posibilidad u omisin pueda ser
considerada una presuncin de culpabilidad en su contra. Sera una forma de inculparse.
3.11.1 Igualdad.
Nuestro sistema constitucional (v. gr., art. 14.3, PIDCP) exige que la defensa del imputado
se desarrolle en condiciones de "plena igualdad" con la acusacin. Esto ocurrir cuando
aqul tenga, no slo en teora sino tambin en la prctica, las mismas posibilidades (reales)
que el acusador para influir en las decisiones de los jueces sobre el caso.
Recursos humanos y materiales.
El Estado tiene herramientas con que no cuenta el imputado. La igualdad se procura
poniendo al servicio de la actividad de la defensa y a su pedido, la mayor cantidad posible
de aquellos medios, especialmente en materia probatoria: pero nadie puede desconocer la
diferencia entre mandar y pedir.
Las garantas constitucionales.
La desigualdad existente entre el Estado en funcin de acusador y el ciudadano en
situacin de acusado tambin se procura nivelar a favor de ste con el principio de
inocencia, con la responsabilidad impuesta a aqul de probar la acusacin, con la
exclusin de toda exigencia al imputado sobre la prueba de su inculpabilidad, y con la
imposibilidad de condenarlo si el acusador no logr acreditar ciertamente su
responsabilidad sobre la base de las pruebas aportadas. Persigue tambin la igualdad, el
carcter de irrenunciable acordado a la defensa tcnica y la obligacin subsidiaria del
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Estado de brindarla a su costa.
El criterio de objetividad.
El criterio de objetividad que debe presidir la actuacin de los rganos encargados de la
persecucin penal (el M.P. Fiscal y la polica), tiende tambin a favorecer la condicin de
igualdad. Pero esta posibilidad se contrapone a la atribucin que la mayora de los cdigos
reconocen no el de Crdoba- a los jueces -incluso los del juicio- de disponer la
incorporacin de pruebas de cargo, incluso no ofrecidas por (y aun contra la voluntad del)
Ministerio Pblico Fiscal.
Atribuciones procesales.
La paridad de atribuciones procesales entre el Ministerio Pblico Fiscal y el imputado es
la manifestacin legal ms expresiva de la igualdad. Su expresin acabada se encuentra
en la etapa del juicio, no as en la investigacin preliminar en la que aquellos tienen
atribuciones desparejas, sobre todo en orden al secreto de perodos procesales o actos en
particular (v. gr., la realizacin de un allanamiento domiciliario que no se comunica
previamente a la defensa y s al fiscal).
Un ideal.
Es evidente que la condicin de igualdad parece ms una aspiracin ideal que una realidad
fcilmente alcanzable.
3.11.2 Defensa material y tcnica;
Tradicionalmente, se distinguen dos aspectos de la actividad defensiva: el material y el
tcnico.
La defensa material consiste en la actividad que el imputado puede desenvolver
personalmente hacindose or, declarando en descargo o aclaracin de los hechos que se
le atribuyen, proponiendo y examinando pruebas, y presenciando o participando (segn
el caso) en los actos probatorios y conclusivos, o abstenindose de hacerlo.
La defensa del imputado se integra, tambin, con la actividad desarrollada por un abogado
que lo aconsejar, elaborar la estrategia defensiva y propondr pruebas, controlar y
participar en su produccin y en las de cargo que ofrezca el acusador, argumentar sobre
su eficacia conviccional, discutir el encuadramiento jurdico de los hechos que se le
imputan a su defendido y la sancin que se le pretenda imponer, y podr recurrir en su
inters: es lo que se conoce como defensa tcnica.
Hallarse presente (Intervencin)
La defensa presupone el derecho del imputado de intervenir personalmente en su caso, de
"hallarse presente en el proceso" (art.14.3. inc. d, PIDCP). Si bien la investigacin
preliminar puede desarrollarse en ausencia de aqul, no podr producirse la acusacin,
ni realizarse el juicio oral y pblico si la ausencia se mantiene. Esta prohibicin tiene como
fundamento la necesidad de verificar "de cuerpo presente" si el imputado tiene capacidad
para intervenir en el proceso (v. gr., no lo tendra si fuera demente).
Ser odo (Audiencia).
La atribucin a una persona de una accin u omisin que la ley penal reprime como delito,
es lo que se conoce como imputacin (art. 10, DUDH). Sobre ella debe permitirse al
imputado ser odo, porque es contra lo que deber defenderse.
La imputacin se exterioriza originariamente en los actos policiales o del Ministerio Pblico
Fiscal que atribuyen inicialmente al imputado una conducta delictiva durante la
investigacin preparatoria. La imputacin se perfecciona con el acto de acusacin.
El documento acusatorio deber contener la individualizacin del acusado y la descripcin
32
clara, precisa, circunstanciada y especfica del hecho, su encuadramiento legal y la
fundamentacin correspondiente, sobre la base de las probanzas recogidas durante la
investigacin preparatoria.
Para que el imputado pueda defenderse de la imputacin, debe conocerla en todos sus
elementos relevantes, de modo que quede excluida cualquier sorpresa. El acto por el que
se le informa de ella se denomina en las leyes intimacin. sta debe ser previa a cualquier
declaracin que se le pueda recibir, detallada, con explicacin de las causas de la
acusacin, es decir, los hechos que le dan base y las pruebas existentes y su naturaleza,
o sea, su encuadramiento legal (art. 8.2.b, CADH; art. 14.3.a, PIDCP).
Las leyes exigen que la intimacin sea realizada por la autoridad judicial que debe recibir
la declaracin del imputado, de modo previo a ella, tanto durante la investigacin
preparatoria como en el juicio oral y pblico.
El derecho a ser odo (audiencia) se canaliza principalmente a travs de la llamada
"declaracin del imputado" (indagatoria), para que aqul decida libremente si prefiere
ejercer su defensa material guardando silencio (art. 18, CN; art. 8.2.g, CADH) o a travs
de manifestaciones verbales en descargo o aclaracin del hecho que se le atribuye y que
se le ha hecho conocer junto con las pruebas existentes en su contra, en forma previa y
detallada, y con el encuadramiento legal recado, porque slo as podr defenderse
integralmente.
Si el imputado optara por declarar, expondr libremente lo que estime conveniente en
descargo o aclaracin de los hechos, pudiendo proponer aquellos elementos probatorios
que estime tiles a su defensa, que el rgano judicial deber procurar incorporar
(evacuacin de citas).
Asistencia extra legal.
La defensa deber tambin integrarse con la posibilidad de asistencia estatal en materias
que no sean de carcter legal. Abarcar cuestiones tcnicas y de investigacin.
3.11.3 Otras manifestaciones
Congruencia
El derecho de defensa exige la identidad del hecho delictivo por el que se dicta la sentencia,
con el contenido en la acusacin (en la originaria o en su ampliacin), con el intimado al
imputado al recibrsele declaracin y con el expresado en la requisitoria fiscal de
instruccin (si existiere); entre todos ellos debe existir una correlacin fctica esencial, en
todas las etapas del proceso.
Motivacin de la sentencia
Es parte del derecho de defensa, el obtener una decisin jurisdiccional motivada sobre la
causa, que le ponga fin decidiendo el caso.
Recursos
Integra tambin el derecho de defensa del imputado, la posibilidad de recurrir contra las
resoluciones jurisdiccionales que les sean desfavorables, en especial, la sentencia
condenatoria (art. 8.2.h, CADH), lo que ha determinado que hasta se replanteen los
alcances del recurso de casacin.
4 UNIDAD IV
4.1 EL DERECHO PROCESAL PENAL:
4.1.1 Concepto;
Se ha dicho que el Derecho Procesal Penal es la rama del orden jurdico interno de un
33
Estado, cuyas normas instituyen y organizan los rganos pblicos que cumplen la funcin
judicial penal del Estado y disciplinan los actos que integran el procedimiento necesario
para imponer y actuar una sancin (o una medida de seguridad penal), regulando as el
comportamiento de quienes intervienen en l (Maier).
De este concepto se desprende que el Derecho Procesal Penal se ocupa de dos aspectos;
por un lado, el de la organizacin judicial y de la acusacin (y aun defensa) estatales; y,
por el otro, de los sujetos que deben actuar y de los actos que deben o pueden llevar a
cabo para la imposicin de una pena (o medida de seguridad) por la participacin en un
delito.
4.1.2 Bases constitucionales;
Si la Constitucin Nacional acuerda al Congreso (art. 75 inc. 12) la atribucin de dictar el
Cdigo Penal; si atribuye su aplicacin a los Tribunales del Poder Judicial art 108
federales o provinciales segn las cosas o las personas caigan bajo sus respectivas
jurisdicciones (art. 75 inc. 12); si la imposicin de las penas que el Cdigo Penal prev se
condiciona a que previamente se lleve a cabo un juicio (art. 18) basado en una acusacin
(art. 60), que no puede estar a cargo de cualquier tribunal, sino de uno cuya competencia
est fijada por ley con anterioridad al "hecho del proceso", que sea independiente e
imparcial (juez natural, art. 18, CN); si la actuacin de ste (en caso de accin pblica)
debe ser promovida por el Ministerio Pblico (art. 120) que tendr a su cargo la
preparacin y formulacin de la acusacin (sin perjuicio de la actividad de las vctima
art 172 inc. 3, Const. Cba); si durante el juicio es inviolable la defensa del imputado
(art.18) quien debe ser respetado en su dignidad personal y no puede ser considerado ni
tratado como culpable antes de ser declarado tal (art.18), surge evidente la necesidad de
un conjunto de normas jurdicas reglamentarias que den vida prctica a estas
disposiciones constitucionales y a los principios jurdicopolticos que las inspiran.
4.1.3 Legislacin reglamentaria.
Estas normas reglamentarias deben abarcar el doble aspecto sealado en el concepto
precedente.
Primero estableciendo los rganos pblicos que se debern ocupar, por un lado, de la
preparacin, formulacin, sostenimiento y acreditacin (prueba) de una acusacin
(persecucin penal) que concrete el reclamo estatal de que se imponga una pena al
partcipe de un delito; y, por otro, los organismos que debern encargarse de conducir la
realizacin de un proceso hasta su conclusin que, con resguardo pleno de la defensa del
imputado, culmine luego de un juicio con una decisin definitiva sobre la acusacin
(sentencia), que resuelva el caso concreto a travs de la aplicacin de la norma penal, civil
o constitucional, condenando o absolviendo, segn corresponda.
Segundo, adecuando la organizacin, funciones, atribuciones y deberes de todos estos
sujetos a aquellos principios que ceirn su actuacin, y regulando los actos que deben o
pueden cumplir para el desempeo de esas actividades, programando previamente su
forma, oportunidad, secuencia y efectos.
Este es el contenido del Derecho Procesal Penal, que se integra con las leyes de
organizacin del Ministerio Fiscal y los Tribunales Penales, y con los Cdigos Procesales
Penales.
4.1.4 Derecho penal y derecho procesal penal.
El derecho procesal penal dentro del marco que le fijan la Constitucin y los tratados
incorporados a ella (art. 75 inc. 22, CN), "regular en forma conjunta con el derecho penal,
el poder punitivo del Estado" (Binder): el derecho penal definir en abstracto los
comportamientos punibles, la pena que merecen, y las causas que pueden excluir o
modificar a sta; y el derecho procesal determinar las condiciones que deben observarse
34
para que la sancin se aplique legtimamente, fijando los requisitos de quin y cmo, que
debern satisfacerse para intentar acreditar y poder dar por acreditada la existencia
concreta de un hecho delictivo y la participacin culpable del acusado, y, en caso
afirmativo, imponerle y hacer cumplir la sancin que corresponda.
4.1.5 Influencias recprocas
Se ha dicho que el derecho penal "no le toca al delincuente ni un pelo" (Von Litz).
nicamente el derecho procesal permitir la realizacin del derecho penal para que pueda
as "tocarle el pelo" al culpable: aqul es, desde tal perspectiva, un instrumento
imprescindible e insustituible para la pretensin de realizacin de ste.
Obstculo a la realizacin directa del derecho penal
El derecho procesal opera como un verdadero obstculo a la aplicacin directa de la pena:
no hay pena sin proceso previo (art. 18, CN). La Constitucin y los pactos internacionales
incorporados (art. 75 inc. 22, CN) establecen condiciones para imponer una sancin, que
deben reflejarse en el proceso penal.
La realizacin mediata del derecho penal
El derecho procesal debe permitir que la actividad de persecucin penal se desenvuelva
hasta lograr el dictado de una sentencia definitiva, en la cual se decida si existe en el caso
concreto la posibilidad de sancionar a un culpable, garantizando, en caso afirmativo, que
la pena pueda ser cumplida efectivamente.
Funcin punitiva propia?
El proceso penal (regulado por el derecho procesal) no puede ser concebido ni funcionar
en la prctica como una pena.
El principio de inocencia exige que durante la tramitacin del "juicio previo", la restriccin
del derecho de libertad del imputado sea excepcional y slo puede justificarse cuando sea
el nico modo de resguardar el inters por la verdad y la justicia. No podr ser un comienzo
de pena anterior a la sentencia.
El marco tico-poltico.
El derecho procesal operar como un condicionador de los modos para procurar y lograr
la satisfaccin de la pretensin represiva del Estado.
Es por eso que se debe proscribir toda clase de maquiavelismo, entendido como intento
de justificar la utilizacin, durante el proceso, de medios contrarios a la Constitucin o la
ley, fundados en su idoneidad para satisfacer el fin de lograr la realizacin del derecho
penal.
El derecho penal como lmite.
Hay limitaciones que, por imperio de la Constitucin, el derecho penal le impone al
derecho procesal. De esta perspectiva, el derecho penal condiciona al procesal
estableciendo el requisito mnimo para la iniciacin y subsistencia del proceso penal: ste
slo podr iniciarse y desarrollarse fundado en la posible comisin de un hecho delictivo,
definido como tal por la ley antes de su acaecimiento, y siempre que se encuentre vigente
(que no se haya extinguido) la posibilidad de perseguirlo.
4.2 EL PROCESO PENAL:
4.2.1 Concepto.
Serie gradual, progresiva y concatenada de actos disciplinados en abstracto por el derecho
procesal, y cumplidos por rganos pblicos y por particulares obligados o autorizados a
intervenir, mediante el cual se procura investigar la verdad sobre la acusacin de un delito
35
y actuar concretamente la ley penal sustantiva (Vlez Mariconde).
Limite al poder penal del Estado
La Constitucin legitima el poder del Estado de aplicar penas a los ciudadanos al autorizar
al Congreso Nacional el dictado del Cdigo Penal (art. 75 inc. 12), el que definir en
abstracto las hiptesis en que se podr penar y con qu alcances. Pero tambin establece,
como lmites al ejercicio concreto de aquel poder y en garanta de los ciudadanos, quin
lo aplicar y cmo debe hacerse para aplicarlo.
Quin?
El Poder Judicial, a travs de los "tribunales" (art. 75 inc.12, CN) competentes,
independientes e imparciales (v. gr, C.A.D.H. art. 8.1), provinciales o nacionales, segn
las cosas o las personas caigan bajo sus respectivas jurisdicciones (art. 75 inc. 12, CN),
excluyendo expresamente al Poder Ejecutivo del ejercicio de funciones judiciales (art. 109,
CN), e implcitamente al Poder Legislativo (art. 60 in fine, CN). Queda as claro, que la
coercin propia del derecho penal slo es jurisdiccionalmente aplicable (es decir, por
decisin de los tribunales).
Cmo?
El art. 18, CN establece que, para la imposicin de una pena por la comisin del delito,
antes debe sustanciarse un juicio: "Nadie podr ser penado sin juicio previo".
Esto importa la consagracin del proceso como instrumento inevitable y no sustituible por
ningn otro para la aplicacin de una sancin penal a una persona, en cualquier caso y
en todos los casos.
4.2.2 Garanta frente a la pena arbitraria;
Las exigencias del art 18 de la C. N. tienen por propsito expreso, tal como surge por
ejemplo de la ubicacin del art. 18, CN en el captulo sobre "Declaraciones, derechos y
garantas", el de limitar, en beneficio del ciudadano, el ejercicio de tal poder estatal,
estableciendo las condiciones que se deben satisfacer para que aqul pueda ser sometido
a una pena.
El proceso es concebido como una garanta del ciudadano, para evitar que la pena le sea
impuesta arbitrariamente, sin respetar los requisitos fcticos y jurdicos pre-fijados por la
Constitucin, la ley penal y la procesal.
4.2.3 Instrumentalidad;
El proceso penal es un instrumento para que el Estado, en su funcin acusatoria, intente
ante los tribunales demostrar, y demuestre si puede, bajo las condiciones de garanta que
el sistema constitucional establece, que una persona debe ser penada como autora de un
delito, sin que pueda obstaculizarse esta empresa ms all que lo que aquel plexo
normativo permite.
4.2.4 Desnaturalizacin.
De este carcter ineludiblemente instrumental del proceso penal se deriva que ste no
puede comportarse en la realidad como si fuera una pena en s mismo.
4.3 LA EXTERIORIZACIN DEL PROCESO PENAL.
4.3.1 Actos;
Esos actos consisten en expresiones de voluntad o conocimiento de aquellos sujetos, a
cuya realizacin se le acuerda efectos en orden a la iniciacin, desarrollo y finalizacin del
proceso: son los actos procesales.
Encadenamiento.
Para cumplir con el modelo constitucional, se encuentran ordenados a semejanza de una
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cadena (eslabonados), de modo que cada uno es antecedente del siguiente y consecuente
del anterior, dependiendo la validez de todos de la regularidad de este encadenamiento: v.
gr., no puede haber sentencia sin que haya un juicio anterior; no puede haber juicio sin
que exista una acusacin previa; etc.
4.3.2 Sujetos;
El ejercicio de aquellos y el cumplimiento concreto de stos, comenzar a tener vida a
partir de la afirmacin oficial sobre la hiptesis de la comisin de un delito, determinando
en su desarrollo una trama de vinculaciones entre todos los sujetos que intervienen en el
proceso, generando entre ellos lo que se conoce como relacin jurdica procesal. Esta es
autnoma de la existencia real del hecho delictivo cuya hiptesis le diera origen, al punto
que es posible (y adems frecuente) que un proceso sea desarrollado en su integridad,
para concluir estableciendo que el delito que constituye su objeto no existi (o no se pudo
comprobar su existencia, que es lo mismo).
Sujetos esenciales
El actor penal, que inicia e impulsa la persecucin penal preparando, formulando, y
probando la acusacin;
el tribunal que dirige el proceso, controla el respeto por los derechos del imputado (y de
las dems partes que hubiere), garantiza su igualdad con el acusador y resuelve
provisional (v. gr., auto de elevacin a juicio) o definitivamente (v. gr., sentencia posterior
al debate sobre el fundamento fctico y jurdico de la acusacin);
y el imputado, que es el particular contra quien se dirige o a quien afecta la persecucin
penal.
Sujetos eventuales
Se admite tambin la participacin de otros sujetos, como el querellante de accin pblica,
el actor civil y el civilmente demandado, cuya intervencin es eventual, pues no tienen
influencia sobre la validez del proceso, que puede desarrollarse sin que ellos intervengan.
Objeto
El proceso penal versar sobre la hiptesis de un "hecho que se presume criminoso". Sobre
l recaern la investigacin preparatoria del M.P. Fiscal o el juez de instruccin (segn el
modelo que se adopte), la acusacin, la prueba, la defensa del imputado, los alegatos de
las partes y la decisin del tribunal. Este es el llamado objeto principal del proceso penal.
El objeto secundario o accesorio es la consideracin del mismo hecho desde la ptica de
sus efectos civiles (restitucin o reparacin del dao).
4.3.3 Etapas;
En orden cronolgico sealamos la investigacin preparatoria de la acusacin; el juicio
que decide sobre ella; los recursos para corregir posibles errores en las decisiones, y la
ejecucin de lo decidido en la sentencia. La investigacin preparatoria puede encontrarse
precedida de la actuacin policial (prevencin policial) que slo se justifica en teora por
razones de urgente necesidad de evitar la prdida de prueba o la fuga de los sospechosos,
si bien en la prctica esta actuacin es la regla general.
A travs de ellas y en forma progresiva, se tiende a obtener una sentencia de absolucin
o condena; y por ello, cada una de esas etapas constituye el presupuesto necesario de la
que se sigue, en forma tal, que no es posible eliminar una de ellas sin afectar la validez de
las que le suceden.
La etapa cumplida es etapa superada, y no puede volverse a ella, salvo el caso de nulidad.
4.3.4 Objetivo de cada una.
Es conveniente colocar en manos del Ministerio Pblico Fiscal la investigacin preliminar
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de los hechos delictivos, con el auxilio de la Polica Judicial y bajo el control de un juez.
La acusacin, deber ventilarse en un juicio oral y pblico que debe ser parte esencial del
proceso, en donde el fiscal y el acusado se encuentren en plena igualdad, y el tribunal slo
garantice los derechos de cada uno y luego resuelva imparcialmente, sobre la base de la
prueba recibida en el juicio (no antes) y ofrecidas por aquellos sujetos, teniendo en cuenta
sus argumentaciones. En todo momento debern respetarse escrupulosamente la
dignidad personal y los derechos del sujeto sometido al proceso, en especial el de defensa.
Los recursos intentarn corregir las eventuales injusticias en que incurran las decisiones
jurisdiccionales a la vez que, por su intermedio, se procurar una mnima previsibilidad y
uniformidad en la interpretacin de la ley: justicia y seguridad jurdica son los dos valores
que se intentan tutelar con los recursos.
La ejecucin asegurar el cumplimiento de lo resuelto en la sentencia firme, y tambin
abarcar el control sobre las condiciones de ese cumplimiento y sobre el logro de los
alegados fines de la pena, en especial si fuera privativa de libertad.
4.4 SANCIONES PROCESALES EN LO PENAL:
4.4.1 Concepto;
Las sanciones procesales son amenazas que se ciernen sobre los actos cumplidos o a
cumplirse en el proceso, para evitar que produzcan los efectos queridos por los rganos
pblicos o las partes que los realizaron, ya sean porque carecen de la forma o de otros
requisitos exigidos por la ley, porque no se han ejecutado en tiempo oportuno o porque
son incompatibles con una conducta anterior del mismo sujeto que pretende cumplir el
acto.
4.4.2 Clases.
Caducidad, definida como la prdida del derecho a cumplir un acto por haberse vencido
el trmino acordado para realizarlo;
la preclusin, que consiste en la imposibilidad de realizar un acto por ser incompatible
con una conducta anterior del mismo sujeto;
la inadmisibilidad, cuyo efecto es imposibilitar que un acto ingrese en el proceso por no
satisfacer los requisitos formales exigidos por la ley;
y la nulidad, que es la ineficacia de un acto procesal por idnticos motivos cuando estos
respondan a exigencias constitucionales.
Todas aquellas sanciones importan castigos procesales a los actos a que se aplican (no
a los sujetos que los cumplen), pues les impiden alcanzar la eficacia jurdica que les otorga
la ley y pretenden los sujetos que los cumplieron.
Caducidad
Concepto.
Es la sancin procesal que determina la prdida del poder jurdico para realizar un acto,
por haber transcurrido el trmino perentorio dentro del cual el mismo se deba realizar.
Regulacin legal
La caducidad no est sistematizada, sino diseminada en el articulado del cdigo, en forma
expresa e implcita.
Son casos de caducidad expresa, v. gr., la oposicin de los demandados a la intervencin
del actor civil (art. 102), o la oportunidad para deducir las nulidades acaecidas durante
los actos preliminares del juicio (art. 383). Son casos de caducidad implcita, la
oportunidad para interponer una recusacin (art. 67); la oportunidad del querellante para
instar su participacin en el proceso (art. 92); el plazo de constitucin para ejercer la
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accin civil resarcitoria (art. 100); el plazo para interponer recurso de reposicin (art. 458);
el trmino para el recurso de apelacin (art. 461); el plazo de interposicin del recurso de
casacin (art. 474), etctera.
Preclusin
Concepto
Es la sancin procesal que impide que se cumpla un acto procesal por ser ste
incompatible con una situacin o conducta anterior, generada por el mismo sujeto que
pretende ahora realizarlo.
Regulacin legal
Son muy pocos los casos de preclusin, y no estn establecidos taxativamente, sino que
surge de la interpretacin de cada situacin.
Inadmisibilidad
Concepto
Es la sancin procesal consistente en la imposibilidad jurdica de que un acto ingrese al
proceso por no haber observado las formas impuestas por la ley. El acto adolece de los
requisitos de estructura interna o externa que exige la norma procesal.
Con relacin a la inadmisibilidad se ha dicho, con razn, que ella funciona como medio
anticipado para la nulidad.
Los actos con los que la inadmisibilidad se vincula son generalmente escritos. Si es
inadmisible, se considera que el acto no ha ingresado al proceso, es un acto no cumplido
(de lo contrario corresponder nulidad).
Regulacin legal
En el Cdigo esta sancin est prevista en forma taxativa para cada acto en particular.
As, son casos previstos bajo pena de inadmisibilidad los siguientes: la forma en que se
deducen las excepciones (art. 18); la formalidad de las recusaciones (art. 67); la instancia
de participacin del querellante particular (art. 91); la instancia de constitucin del actor
civil (art. 98); la intervencin espontnea del demandado civil (art. 113); el ofrecimiento de
pruebas en los actos preliminares del juicio (art. 363); la forma de la querella (art. 427);
las condiciones de interposicin de los recursos (art. 449); la adhesin al recurso
concedido a otro (art. 450); los requisitos para interponer recurso de revisin (art. 492),
etctera.
4.4.3 Nulidad: formas de conminarla; clases; subsanacin; efectos
Concepto
Es la sancin procesal que determina la falta de eficacia legal de un acto porque el mismo
se ha realizado violando las formalidades o exigencias prescriptas por la Constitucin o
por la ley procesal.
La nulidad se aplica a un acto que produjo efectos jurdicos procesales, pero realizado de
manera defectuosa.
Sistemas
Formalista: (cualquier inobservancia de formas ocasiona la nulidad del acto);
Judicialista: (slo el juez decide cuando un acto puede ser anulado v. gr., art. 111
Conminacin taxativa: los actos procesales sern nulos slo cuando no se hubieran
observado las disposiciones expresamente prescriptas bajo pena de nulidad (art.
184).
Formas de conminar las nulidades
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Las nulidades pueden estar conminadas en forma especfica o genrica.
Especfica: se encuentran expresamente previstas en distintas disposiciones.
Genricas: no estn previstas para cada caso en particular, sino en forma general y
abstracta, para cualquier acto del proceso, abarcando incluso aquellos conminados
con nulidades especficas pues stos tambin deben observar en su realizacin, los
requisitos que establece la norma genrica.
Conminacin especfica (ej.)
Se establece que son nulos los actos que no hubiesen observado las disposiciones referidas
a:
la citacin del demandado civil (art. 111);
los requisitos exigidos en las actas (art. 137);
la falta de firma en las sentencias, autos y decretos (art. 143);
la falta de juramento de los testigos mayores de 16 aos (art. 227);
los dictmenes de los peritos sin conclusiones y fundamentos (art. 242, inc. 3);
el careo del imputado sin la presencia del defensor (art. 255);
la declaracin del imputado sin defensor (art. 258);
la declaracin del imputado como exigencia para el dictado de prisin preventiva
(art. 281);
el contenido de la acusacin (art. 355);
la exigencia de oralidad y publicidad en los debates (art. 372);
el contenido del acta del debate (art. 403);
las normas para la deliberacin de la sentencia (art. 405);
las causales de nulidad de la sentencia (art. 413), etctera.
Conminacin genrica
Se entender siempre prescripta bajo pena de nulidad la observancia de las disposiciones
concernientes (art. 185):
Al nombramiento, capacidad y constitucin del Tribunal.
A la intervencin del Ministerio Pblico en el proceso, y a su participacin en los
actos en que ella sea obligatoria.
A la intervencin, asistencia y representacin del imputado, en los casos y formas
que la ley establece.
A la intervencin, asistencia y representacin de las partes civiles, en los casos y
formas que la ley establece.
A la intervencin, asistencia y representacin del querellante particular, en los casos
de los artculos 334, 342 y 352 (casos en que la causa se decide en forma
desincriminante para el imputado).
Tambin se considera genricamente conminada con sancin de nulidad la inobservancia
de las reglas para determinar la competencia material (art. 42); la inobservancia de las
reglas para determinar la competencia territorial (art. 46); la exigencia del idioma nacional
para todos los actos procesales (art. 128); la forma de los juramentos en los casos que se
requiera tal requisito (art. 131); la exigencia para los Tribunales de fundamentar las
sentencias y los autos (art. 142); la exigencia para los miembros del Ministerio Pblico
Fiscal de formular motivada y especficamente sus requerimientos y conclusiones (art.
154).
Clases de nulidades.
Tanto las nulidades genricas como las especficas, pueden a su vez clasificarse en
nulidades absolutas y relativas.
Nulidad absoluta
40
Las nulidades absolutas sancionan la realizacin de actos procesales que, por no cumplir
con las formas exigidas por el Cdigo, afectan sustancialmente garantas constitucionales
(de origen nacional o provincial) indisponibles (v. gr., juez natural).
Pueden ser declaradas en cualquier estado y grado del proceso (incluso en la etapa
de los recursos).
No estn identificadas como "absolutas" en el CPP, sino nominadas como
"declarables de oficio" (art. 186).
No pueden ser convalidadas.
Fundamento
Evitar perjuicios reales y potenciales (no meramente hipotticos) q deriven de una
violacin constitucional.
Vulneracin constitucional
La exigencia de que la violacin a la norma procesal importe adems una violacin a
normas constitucionales, es una indudable reduccin por restriccin (Clari Olmedo) al
concepto de nulidad absoluta; y dentro de esta limitacin conceptual cabe otra ms: que
la afectacin al derecho constitucional no provenga de una simple reglamentacin de su
ejercicio (permitida por el art. 28, CN), sino que lo altere en su propia esencia (prohibido
por ese art. 28, CN), afectndolo sustancialmente.
Nulidad relativa
Las nulidades relativas, se vinculan con las conminadas genrica o especficamente, que
afectan garantas constitucionales disponibles (v. gr., las que conciernen a la intervencin,
asistencia y representacin de los sujetos eventuales del proceso: querellante particular y
partes civiles, arts. 185, inc. 4 y 5).
Son todas aquellas que segn las disposiciones del CPP no son consideradas
absolutas.
Se declaran a peticin del Ministerio Pblico Fiscal y de las partes que tengan inters
legtimo y que no hayan concurrido a causarla (art. 187).
Tienen trminos para hacerlas valer.
Al no existir violacin constitucional, pueden ser subsanadas.
Oportunidad
Las nulidades absolutas pueden declararse en cualquier etapa del proceso.
Pero las nulidades relativas, deben ser instadas (bajo pena de caducidad) en las siguientes
oportunidades (art. 188 inc. 1 al 4):
1. Las producidas en la investigacin penal preparatoria, durante sta o en el trmino
de citacin a juicio.
2. Las acaecidas en los actos preliminares del juicio, inmediatamente despus de la
lectura con la cual queda abierto del debate.
3. Las producidas en el debate, antes o inmediatamente despus de cumplirse el acto.
4. Las acaecidas durante la tramitacin de un recurso ante el Tribunal de Alzada,
inmediatamente despus de abierta la audiencia prescripta por los artculos 466 o
477, o en el alegato escrito.
Forma
La instancia de nulidad deber ser motivada, bajo pena de inadmisibilidad.
Durante la investigacin fiscal, el incidente se tramitar en la forma establecida por el
trmite de la oposicin (art. 338).
En los dems casos, seguir el trmite previsto para el recurso de reposicin (art. 458),
41
salvo que fuere deducida en el alegato, segn la ltima parte del inciso 4 (art. 188, ltimo
prrafo).
Subsanacin
1. Las nulidades quedarn (art. 189) subsanadas (se entiende que son las relativas):
2. Cuando el Ministerio Pblico Fiscal o las partes no las opongan oportunamente (art.
188).
3. Cuando los que tengan derecho a oponerlas hayan aceptado, expresa o tcitamente,
los efectos del acto.
4. Si no obstante su irregularidad, el acto hubiera conseguido su fin con respecto a
todos los interesados.
Efectos
La nulidad de un acto, cuando fuere declarada (tanto la absoluta como la relativa), adems
de la ineficacia del acto anulado, produce como efectos (art. 190) la nulidad de todos los
actos consecutivos que de l dependan (v. gr., si es nula la indagatoria, se anula la
acusacin, arts. 354 y 258). Al declararla, el Tribunal interviniente establecer, adems,
a qu actos anteriores o contemporneos alcanza la nulidad, por conexin con el acto
anulado (v. gr., si se anula la sentencia, podr anularse el debate que la precedi).
Cuando fuere necesario y posible, se ordenar la renovacin o rectificacin de los actos
anulados. Es un acto necesario, v. gr., el requerimiento fiscal, la citacin a juicio, la
realizacin del debate, la declaracin del imputado, etc; es un acto posible, v. gr., renovar
el testimonio anulado de un testigo, mientras no haya fallecido.
4.4.4 Nulidad y garantas.
Se advierte as que la nulidad tiene por funcin asegurar que los derechos (en especial,
los indisponibles) que emanan del principio de dignidad personal del imputado (y que
encuentren reflejo en los incisos 1, 2 y 3 del art. 185) no sean slo "palabras de buena
crianza" (Nez), sino que gocen de una efectiva vigencia en cada proceso en particular.
La nulidad es el modo legalmente elegido para lograrlo, al disponerse que la inobservancia
de la esencia de esos derechos no podr producir efectos perjudiciales para aqul sujeto
(el imputado): por eso los actos procesales que de semejante modo los vulneran, ni
lograrn obtener los efectos que las leyes les acuerdan (no tendrn validez) ni tampoco
sern susceptibles de convalidacin (no se puede convalidar la violacin a la Constitucin).
Esta concepcin de la nulidad (en especial, de la absoluta), rescata su funcin de
herramienta tcnica garantizadora (nocin estricta de garanta) del respeto a los derechos
constitucionales del imputado, en la que se inspiran las formas sustanciales del proceso
penal (Cafferata Nores).
4.5 FINES DEL PROCESO:
El proceso penal no se lleva a cabo porque se haya cometido un delito, sino para permitir
que los rganos de la acusacin demuestren ante los tribunales de justicia, y en las
condiciones de garantas constitucionales preestablecidas, que un delito en realidad y
probadamente se cometi y, en caso afirmativo, se disponga (si corresponde) la aplicacin
por parte de los tribunales, de la sancin prevista por la ley penal para el responsable. El
imputado no deber probar su inocencia o circunstancias eximentes o atenuantes de
culpabilidad, pero podr hacerlo, por lo que esta posibilidad tambin debe ser considerada
como uno de los fines del proceso.
4.5.1 Reconstruccin conceptual;
Para conocer lo sucedido habr que buscar en el pasado, procurando la reconstruccin
conceptual de ese hecho humano (el delictivo) que se afirma (aun hipotticamente) como
ocurrido.
Huellas en el pasado
42
Se buscarn las huellas que haya podido dejar en cosas (v. gr., daos) y personas (v. gr.,
percepciones), huellas que bajo ciertas condiciones se admiten en el proceso como pruebas
de su existencia, aunque, sobre todo para la individualizacin de la pena o las condiciones
de su ejecucin, deba tambin intentarse escudriar el futuro.
Hoy no se conoce ni se admite otro mtodo. Ni siquiera el reconocimiento de su existencia
por parte de quien se sospecha es su autor (allanamiento, confesin) puede excluir el rigor
"histrico" de la reconstruccin conceptual que se procura (incluso en los llamados juicios
abreviados)
La verdad de lo ocurrido
El proceso penal tiene como fin permitir que se establezca la "verdad real", frente a la
llamada verdad formal con la que se conforma a veces el proceso civil. Se tratar en todo
caso, de la verdad sobre la acusacin, es decir sobre la culpa.
El descubrimiento de la verdad: fin institucional u obligacin de medios?
Obligacin de medios.
El proceso es un medio para posibilitar que el tribunal logre un convencimiento fundado
y motivado sobre aqulla, con respeto de las reglas jurdicas impuestas a tal fin y sobre la
base de las pruebas que aporten fundamentalmente el acusador y tambin los otros
sujetos procesales.
4.5.2 Aplicacin del derecho;
Condena
Si el acusado es encontrado responsable, se aplicar a su respecto el derecho penal, lo
que no se agota con el acto de imposicin jurisdiccional de la sancin en la sentencia
condenatoria, sino que abarca tambin la parte de individualizacin de la pena (sobre todo
la privativa de libertad) que debe llevarse a cabo durante la ejecucin (que no est regulada
slo para asegurar que se cumpla). Es lo que se conoce como "actuacin" del derecho
penal. Y si se hubiere intentado la accin civil resarcitoria, podr asimismo hablarse de
aplicacin del derecho civil (lato sensu), si se condena a la reparacin del dao causado
por el delito.
Absolucin
Tambin cuando se establezca que no corresponde la aplicacin de una pena habr
actuacin del derecho.
Y cuando aquellas decisiones desincriminantes se dicten porque no existi el hecho
delictivo o porque en l no particip el imputado, o porque el hecho es atpico, su
fundamento jurdico lo proporcionar el art. 19 de la Constitucin, porque el imputado no
hizo nada penalmente prohibido, ni omiti hacer nada que fuere penalmente obligatorio.
Y si obedecen a que el tribunal judicial no pudo arribar a una conviccin fundada en
pruebas, y demostrable racionalmente la existencia del hecho delictivo o la participacin
del acusado, o sobre la inexistencia de las causales de exclusin de responsabilidad penal
que ste hubiere invocado a su favor, la absolucin o el sobreseimiento (cuando se admita
por este motivo) tambin sern dictados conforme a normas jurdicas: la Constitucin
Nacional, los tratados internacionales incorporados (art. 75, inc. 22 CN), las
Constituciones Provinciales (v. gr., Crdoba, art. 41) y los Cdigos Procesales (v. gr.
Nacional, art. 3; Cba. art. 406) que disponen, frente a tal hiptesis y como derivacin del
principio de inocencia, que se decida a favor del imputado: in dubio pro reo.
4.5.3 Tutela de garantas;
El proceso penal debe funcionar como un verdadero escudo protector de la dignidad y
43
derechos inherentes a la condicin humana del imputado, y los derivados de su condicin
de tal en especial el de defensa frente al intento de los rganos de la acusacin de que
se le imponga una pena: esto es tambin un fin del proceso.
4.5.4 Solucin del conflicto.
Cualquiera que sea la decisin final que se adopte en el proceso, condenatoria o
desincriminante (sobreseimiento o absolucin), una vez que adquiera firmeza tendr como
efecto cerrar el caso, dejando definida la situacin del imputado frente a
- la ley,
- a la vctima
- y a la sociedad,
en forma definitiva, no pudiendo volverse a revisar sobre lo decidido, salvo a favor del
condenado (revisin): Non bis in dem.
4.6 PARADIGMAS PROCESALES.
4.6.1 Relacin con los sistemas polticos.
Segn sea el rol que una sociedad le asigne al Estado, el valor que reconozca al individuo,
y la regulacin que haga de las relaciones entre ambos, ser el tipo de proceso que admita.
En el decurso de la historia, la primaca de aqul, dio lugar a un paradigma llamado
"inquisitivo"; la del individuo, a otro, denominado "acusatorio". Y argumentando la
conveniencia de una sntesis entre las virtudes de ambos, se desarroll el proceso (o
sistema) mixto.
El "inquisitivo" y el "acusatorio" representan manifestaciones abiertas o encubiertas de
una cultura, pues expresan una determinada escala de valores vigente en una sociedad
en un momento o en un lapso histrico determinado.
Ni en el pasado ni en la actualidad es posible encontrar a alguno de aquellos dos
paradigmas procesales en estado "qumicamente puro" (hoy todos son "mixtos").
4.6.2 Sistema inquisitivo.
1. Presupone la culpabilidad del acusado.
2. El proceso es un castigo en s mismo
3. La prisin preventiva se dispone por regla general
4. Las funciones de acusar, defender y decidir se concentran en 1 sola persona (un
rgano oficial)
5. El imputado es considerado objeto de persecucin
6. Se lo desconoce en su dignidad, no se le respeta ningn derecho
7. Se pone a su cargo la obligacin de colaborar con la investigacin.
4.6.3 Acusatorio.
1. presupone la inocencia del acusado, hasta que se pruebe lo contrario),
2. el proceso es una garanta individual frente al intento estatal de imponer una pena;
3. admite la posibilidad excepcional de privar al imputado de su libertad antes de la
condena, y nunca como una sancin anticipada
4. no admite ningn otro medio que no sea la prueba para acreditar la culpabilidad;
5. las funciones de acusar, defender y juzgar se encomiendan a sujetos diferenciados
e independientes entre s;
6. el imputado es considerado un sujeto del proceso,
7. se lo respeta en su dignidad y se le garantiza el derecho de defensa, prohibindose
obligarlo a colaborar con la investigacin.
4.7 EL PROCESO INQUISITIVO MITIGADO O SISTEMA MIXTO:
4.7.1 Notas caractersticas; 44
Este sistema es el que rige en Argentina, salvo excepciones parciales como los CPP de las
Provincias de Buenos Aires, Tucumn y Crdoba.
Influencia del inquisitivo
Rescata aspectos del inquisitivo, en especial la persecucin y juzgamiento, poniendo
ambas actividades a cargo de funcionarios del Estado; y el concepto de "verdad real" como
objetivo supremo a descubrir mediante el proceso para dar paso a la pena, que es
concebida como la nica forma de solucin del conflicto con la ley penal.
Eficacia ultra activa de la instruccin
Y de esta fuente hereda una etapa de investigacin previa llamada instruccin a cargo de
un juez inquisidor (de instruccin), desarrollada con fuertes restricciones al
contradictorio, cuyos logros probatorios quedan registrados en actas, etapa que si bien
tericamente debera ser til slo para darle fundamento probatorio a la acusacin, su
eficacia conceptual y procesal excede en mucho ese lmite y avanza impetuosamente sobre
la etapa del juicio, y tiende a dar tambin basamento probatorio a la sentencia definitiva.
Y esto ocurre as, no slo porque permite al tribunal de juicio pre-conocer a travs de las
lecturas de las actas el esquema probatorio antes de su recepcin en el debate (con el
consiguiente riesgo de pre-juzgamiento), sino tambin porque muchas pruebas pueden
ingresar a esta etapa (y fundar una sentencia definitiva), sin producirse en ella, mediante
el subterfugio de la lectura ("oralizacin", le dicen) de las actas que documentaron su
incorporacin en la instruccin (v. gr., en lugar de hacer declarar personalmente al testigo
en el debate, se lee lo que este declar ante el juez de instruccin).
Influencia del acusatorio
Incorpora la separacin formal de los roles de acusacin y juzgamiento, la incoercibilidad
moral del imputado, la inviolabilidad de su defensa, y el principio de inocencia, entre otros.
4.7.2 Rol de los jueces;
Los jueces son pensados por las leyes procesales y percibidos por la gente, primero como
funcionarios responsables de la represin penal, y recin despus como una garanta para
los ciudadanos frente a posibles vulneraciones a sus derechos o frente a acusaciones
infundadas en los hechos, cuando deberan cumplir slo este ltimo y trascendental rol:
"son los jueces y no otros funcionarios del poder pblico" quienes "tienen el principal deber
de ser guardianes de las garantas individuales".
4.7.3 Crticas.
Pero el perfil crtico del sistema "mixto" deriva de su fuerte impronta inquisitiva, la que
se evidencia en los alcances meramente formales que se le acuerdan al mtodo
acusatorio, que se agota en el hecho (indiscutible) de impedir que el proceso o el juicio
sean iniciados de oficio por los tribunales. Pero muchas veces bajo el mentiroso rtulo de
"excepciones", se acuerde a aquellos (a los tribunales) el poder de obligar a los fiscales a
que acusen en contra de su voluntad (en realidad el acusador resulta ser as el tribunal,
por ejemplo el art. 348, CPP Nacional); y tambin el de hacer pruebas por su cuenta, ex
oficio, sin pedido y aun en contra de la voluntad de los acusadores sobre la verdad de
la acusacin, no slo en la etapa de investigacin previa a la acusacin (a cargo de un juez
de instruccin) sino tambin durante el juicio oral y pblico.
4.8 EL PARADIGMA CONSTITUCIONAL DEL PROCESO PENAL.
La razn principal por la que el Estado debe perseguir el delito es la necesidad de dar
cumplimiento a su obligacin de garantizar el derecho a la justicia de las vctimas a las
que se reconoce la atribucin de reclamarla ante los tribunales (derecho a la tutela judicial
efectiva, arts. 1.1, 8.1 y 25, CADH); y el segundo, es que por graves que puedan ser ciertas
acciones y por culpables que puedan ser los reos de determinados delitos, no cabe admitir
45
que el poder pueda ejercitarse sin lmite alguno o que el Estado pueda valerse de cualquier
procedimiento para alcanzar sus objetivos, sin sujecin al derecho o a la moral.
4.8.1 Distincin de roles;
Este nuevo (y viejo) modelo establece que la funcin de perseguir y acusar es diferente e
independiente de la de juzgar y punir, y pone a cada una a cargo de rganos diferenciados
y autnomos entre s. Entiende que la funcin de juzgar no puede asumir atribuciones de
persecucin; e impone que la verdad procesal deba procurarse a travs de la contradiccin
entre los intereses opuestos, acordando la responsabilidad de sostenerlos y acreditarlos
slo a quines los representan o encarnan.
4.8.2 Contraposicin de intereses;
Ontolgicamente el proceso (cualquier proceso) es un mtodo para que se reflejen dos
intereses contrapuestos y as poder resolver sobre ellos: el inters del Estado (que se ha
apropiado del inters de la vctima) o el de la vctima (constituido en querellante) en
punir la conducta delictiva que atribuye a un ciudadano, se enfrenta con el inters de ste
de no ser sometido a la pena o de no serlo de cualquier modo o a cualquier precio.
4.8.3 Imparcialidad de los jueces;
Dispone que un tercero, ajeno a esos intereses, ser el encargado de establecer cul de los
intereses enfrentados debe prevalecer sobre el otro, que estatuye sobre cuestiones fcticas
y legales
El tribunal Se convence o es convencido?
En pro de una mayor imparcialidad de los juzgadores estatuye un proceso en el que el
tribunal no procure por s las fuentes de las que podr inferir su convencimiento, sino que
se las procuren el acusador y si as lo quiere el acusado; no piensa en un tribunal que
se convenza por obra de su auto reflexin, sino que sea convencido (o no) por obra (y no
slo con el auxilio) de la iniciativa probatoria y la dialctica argumentativa de aquellos.

4.8.4 Igualdad de atribuciones del acusador y el defensor;

Funcionamiento
El modelo procesal del sistema Constitucional parte de la base de la acusacin (arts. 60 y
115, CN; art. 8.1, CADH).
sta no es slo imputar un delito, sino tambin, "exponer las pruebas de los mismos",
"demostrar la culpabilidad del procesado, mediante pruebas acusatorias".
Dispone luego que la acusacin debe ser objeto de "sustanciacin", es decir conducida
"por la va procesal adecuada, hasta ponerla en estado de sentencia" que dictar un juez
o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley.
ste, luego de or pblicamente al acusado y habindole asegurado el respeto a su
dignidad personal y derechos, su plena igualdad con el acusador, y todas las garantas
necesarias para su defensa, lo juzgar.
4.8.5 Reconocimiento del inters prevalente.
El contradictorio apunta a la mayor imparcialidad de los jueces. Su regla principal de
funcionamiento es que el triunfo de un inters sobre otro queda librado a la
responsabilidad de quines lo representan (Ministerio Pblico Fiscal) o encarnan (el
imputado), careciendo el tribunal de cualquier co-responsabilidad al respecto, pues slo
debe garantizar que stos tengan iguales posibilidades para lograrlo.
Queda as dicho que el "triunfo" del inters que representa el acusador ser de su exclusiva
46
responsabilidad.
4.8.6 Un proceso penal contradictorio.
El contradictorio tiene como base la plena igualdad de las partes en orden a sus
atribuciones procesales.
Exige la existencia de una imputacin del hecho delictivo cuya noticia origina el proceso
y la oportunidad de refutarla, reconocer al acusador, al imputado y su defensor, la
atribucin de producir pruebas de cargo y de descargo respectivamente; la de controlar
activa y personalmente, y en presencia de los otros sujetos actuantes, el ingreso y
recepcin de ambas clases de elementos probatorios, y la de argumentar pblicamente
ante los jueces que las recibieron sobre su eficacia conviccional (positiva o negativa).
Al tribunal se le impide iniciar por s el proceso o el juicio (o condenar si el fiscal no lo
pide); se le priva de facultades autnomas de investigacin, tanto en la investigacin
preparatoria como en el juicio, y se le reserva la tarea de controlar el trmite y fundamento
de la acusacin, y de sentenciar imparcialmente
Sin la conjuncin contradictorio inmediacin no puede haber condena penal.
Las restricciones que se admiten durante la investigacin preliminar no podrn extender
su influencia a este momento, lo que requerir que se respete escrupulosamente la eficacia
meramente preparatoria (de la acusacin) de las pruebas que en aquella etapa previa se
recojan, impidiendo que puedan ser directamente utilizadas para fundar la sentencia
definitiva sin haberse producido en el juicio, salvo casos muy excepcionales (v. gr.,
pruebas irreproducibles) y bajo ciertas condiciones (v. gr., conocimiento previo y
participacin del fiscal y la defensa).
No ocurre as en los "sistemas mixtos", cuya tradicin es poco respetuosa de la conjuncin
"contradictorio-inmediacin", y por ende sumamente generosa para admitir mltiples
casos de incorporacin al debate oral y pblico (por su lectura) de pruebas recogidas
durante la investigacin preliminar, por funcionarios policiales, fiscales, o jueces que no
son los encargados de dictar la sentencia definitiva, a veces recibidas con control del fiscal
y la defensa (v. gr., actos irreproducibles) y muchas veces sin control alguno (v. gr., testigo
que fallece antes del juicio; declaracin del imputado que se abstiene de declarar en el
debate, etc.).
5 UNIDAD V
5.1 EL JUEZ PENAL:
5.1.1 Concepto;
El juez penal es el sujeto designado de acuerdo a los procedimientos constitucionales,
para ocupar un cargo de tal en un tribunal previamente instituido por la ley para juzgar
una (cierta) categora de ilcitos o de personas, que ejercita el poder jurisdiccional en un
proceso concreto que conduce, controlando que se respeten los derechos individuales y
decidiendo, de modo provisional o definitivo, sobre la existencia del hecho que se atribuye
al acusado y su participacin punible.
Designacin
A la tradicional forma de designacin a travs de los Poderes Ejecutivo y Legislativo,
justificada como una forma de eleccin popular indirecta (v. gr., nombra el titular del
ejecutivo, previo acuerdo de la legislatura o una de sus cmaras), se la ha condicionado
modernamente mediante procedimientos que procuren asegurar la igualdad de
oportunidades entre los postulantes y su seleccin por idoneidad (v. gr., art.157, Const.
de Crdoba), incluso encargando esta ltima tarea a organismos de composicin mltiple
y equilibrada, en donde estn representados rganos polticos, jueces, abogados y
personas del mbito acadmico y cientfico del derecho (v. gr., Consejo de la Magistratura,
47
art. 114, CN), cuyo poder a veces se limita a seleccionar y proponer (con diversa fuerza
vinculante segn los distintos modelos) a los poderes polticos, los candidatos a jueces.
Inamovilidad
Tratan de resguardar la independencia de los jueces, las disposiciones constitucionales
que los ponen a resguardo de presiones de los otros poderes (v. gr., art.154, Const.
Provincial), estableciendo la inamovilidad en el cargo que ocupan mientras observen
"buena conducta", la intangibilidad de sus remuneraciones por acto de autoridad, la
inmunidad de arresto y limitada de proceso mientras estn en su cargo, y la prohibicin
de desarrollar actividades que comprometan su imparcialidad (art. 156).
Si el juez durante sus funciones incurre en mal desempeo, o en indignidad de
comportamiento privado, o en morosidad, o en comisin de delitos, o demuestra un
desconocimiento inexcusable del derecho, o evidencia inhabilidad fsica o squica
prolongada sobrevinientes a su designacin, puede ser removido de su cargo por
procedimientos institucionales: jurado de enjuiciamiento,
jury para jueces inferiores (art.115, CN; art.159, Const. Provincial),
juicio poltico para cabezas de poder (arts. 53 y 59, CN; art.112, Const. Provincial).

5.1.2 Atributos (imparcialidad, independencia e idoneidad);

Imparcialidad
Consiste en no ser parte, es decir, en ser un tercero frente a ellas, ajeno a sus intereses,
y libre de prejuicios, sea a favor o en contra sobre los hechos que debe juzgar y sus
protagonistas.
El juez ser imparcial cuando sea indiferente (no determinado por s a una cosa ms que
a otra), neutral (que entre dos partes que contienden permanece sin inclinarse a ninguna
de ellas; que no es de uno ni de otro).
Independencia
Se entiende por independencia la libertad para cumplir sus funciones y tomar decisiones
sin interferencias polticas o de grupos de presin, o de otros poderes del Estado. Es una
garanta para el ciudadano. Solo debe obedecer a la ley.
Externa
La Constitucin Nacional establece que el Poder Ejecutivo no puede ejercer funciones
judiciales, arrogarse el conocimiento de causas pendientes, ni restablecer las fenecidas
(art.109, CN); tampoco lo puede hacer el Poder Legislativo.
Interna
La independencia debe tambin existir respecto del poder al que pertenece (Poder Judicial)
y los medios de comunicacin desde su posicin como ciudadano.
Idoneidad
La idoneidad se relaciona con aspectos humanos y atributos tcnicos del juez. Entre los
primeros se encuentran la edad, capacidad fsica y mental, las aptitudes morales, la
conducta honorable, dignidad de vida, vocacin de servicio, austeridad y laboriosidad.
La idoneidad tcnica requiere que el juez sea abogado (salvo el caso de jurados) y que
actualice permanentemente los conocimientos tcnicosjurdicos, tambin que tenga la
experiencia profesional necesaria (tiempo de ejercicio de la abogaca o cargos judiciales).
5.1.3 Inhibicin y recusacin.
La inhibicin y la recusacin de los jueces son los medios que aseguran, oficiosamente o
48
por instancia de las partes, la intervencin de un juez imparcial.
Son causales de inhibicin y recusacin de los jueces (art. 60) las siguientes:
1) Cuando en el mismo proceso hubiera pronunciado o concurrido a pronunciar sentencia;
hubiera intervenido como Juez de Instruccin resolviendo la situacin legal del imputado
o como funcionario del Ministerio Pblico, defensor, mandatario, denunciante o
querellante; o hubiera actuado como perito o conociera el hecho investigado como testigo.
2) Si fuere pariente, dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, de
algn interesado.
3) Cuando l o alguno de sus parientes en los grados preindicados tengan inters en el
proceso.
4) Si fuera o hubiera sido tutor o curador; o hubiera estado bajo tutela o curatela de alguno
de los interesados.
5) Cuando l o sus parientes, dentro de los grados referidos, tengan juicio pendiente
iniciado con anterioridad, o sociedad o comunidad con alguno de los interesados, salvo la
sociedad annima.
6) Si l, su esposa, padres o hijos, u otras personas que vivan a su cargo, fueren
acreedores, deudores o fiadores de alguno de los interesados, salvo que se tratare de
Bancos Oficiales o constituidos por sociedades annimas.
256
7) Cuando antes de comenzar el proceso hubiera sido denunciante, querellante o acusador
de alguno de los interesados, o denunciado, querellado o acusado por ellos, salvo que
circunstancias posteriores demostraren armona entre ambos.
8) Si hubiera dado consejos o manifestado extrajudicialmente su opinin sobre el proceso.
9) Cuando tenga amistad ntima o enemistad manifiesta con alguno de los interesados.
10) Si l, su esposa, padres o hijos, u otras personas que vivan a su cargo, hubieran
recibido o recibieran beneficios de importancia de alguno de los interesados, o si despus
de iniciado el proceso, l hubiera recibido presentes o ddivas, aunque fueran de poco
valor.
11) Cuando en la causa hubiera intervenido o interviniere como Juez algn pariente suyo
dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.
12) Cuando mediaren otras circunstancias que, por su gravedad, afectaren su
imparcialidad.
5.2 EL JURADO.
La Constitucin Nacional dispone que "todos los juicios criminales ordinarios se
terminarn por jurados..." (art. 118, concordante con los art.75 inciso 12 y 24). A pesar
de tan categrica disposicin, el mandato Constitucional ha sido incumplido y el jurado
no ha sido instituido en la Argentina. La Constitucin de Crdoba autoriza que los
tribunales colegiados puedan ser tambin integrados por jurados (art.162), lo que as
estableci la ley 8123 (nuevo CPP de Crdoba de 1991).
5.2.1 La Constitucin.
La reforma de la carta magna nacional de 1994, ha dado nuevo impulso a un movimiento
que se reinicia a partir de la restauracin institucional de 1983 con fuerza creciente,
llegndose al punto de sostener que slo el juicio por jurados, sea en el modelo anglosajn,
o sea en el modelo escabinado, satisface la garanta del "juicio previo" , pues es a ese tipo
de juicio al que se refiere el art.18 de la Constitucin (no a otro), lo que es acorde con la
49
ideologa poltica que da sustento a nuestra ley fundamental (Maier).
5.2.2 Pro y contra.
En verdad, de lo que se trata es de una cuestin de poder: el poder de juzgar y penar (o
de impedir que los rganos estatales impongan la pena).
Sistema republicano
En contra del jurado se ha dicho, que el pueblo gobierna (juzgar es una forma de gobernar)
slo a travs de sus representantes y que, no teniendo los jurados tal carcter, se afecta
la representatividad propia del sistema republicano. Se ha respondido diciendo que la
institucin se relaciona con la democracia que implica participacin ciudadana en las
decisiones oficiales; y tambin que los jurados son representantes del pueblo, aun cuando
su forma de seleccin haya sido distinta.
Falta de conocimientos jurdicos
En un sistema jurdico conformado por derecho escrito e inspirado en principios
cientficos, su interpretacin y su aplicacin a los hechos supone conocimientos tcnicos
que slo puede tener un juez formado en la ciencia jurdica. Este argumento, se ha
contestado, pues cuando el jurado examina el hecho que se pone bajo su juzgamiento bajo
la lente del derecho, lo hace en la forma natural que le permite el trmino medio de la
cultura general.
Resistencia a sentimientos y presiones
Se argumenta, asimismo, que el juez oficial puede resistir mejor las presiones sociales
sobre sus decisiones: en cambio el jurado, que no juzga con la razn sino con el corazn,
puede caer en injusticias por exceso (fruto de la presin o indignacin popular) o por
defecto (fruto del sentimiento de piedad pblica). Se ha contestado que la prevalencia del
juez tcnico ha determinado una suerte de clase (alta) judicial, cuyos fallos configuran
movimientos reflejos, expresados en una mecnica aplicacin del derecho con sentido
meramente burocrtico, que no capta la realidad social.
Prejuicios?
Pueden ser detectados en cada caso y determinarn la exclusin del jurado prejuicioso. A
los jueces oficiales, en cambio, se los presume indebidamente desprejuiciados por lo que
sus prejuicios generalmente pasarn desapercibidos no pudiendo por esta circunstancia
determinar la exclusin del juez, aunque influirn en sus decisiones.
5.2.3 El escabinado.
En Crdoba (art. 162 Const. Provincial) se ha adoptado, para casos graves (art. 369) una
opcin superadora de estos dos sistemas. Ella regula un modelo donde tcnicos y legos se
encuentren en el mismo nivel en orden a sus atribuciones jurisdiccionales; o sea, un
tribunal compuesto por jueces oficiales y por ciudadanos comunes, en cuya integracin
debe buscarse la forma de que stos sean mayora y que tambin lo sean los letrados (la
frmula es que, entre los ciudadanos alguno debe ser abogado).
Motivacin
Esta propuesta mixta permitir tambin que el fallo del jurado sea motivado (art.408 inc
2), satisfaciendo as un aspecto de la defensa en juicio, la que conlleva el derecho del
ciudadano de conocer por qu lo declaran culpable; adems, facilitar la interposicin de
recursos contra la sentencia condenatoria (derecho hoy de nivel Constitucional, art.75
inciso 22, CN; art.14.5, PIDCP; art. 8.2.h, CADH) atacando los fundamentos fcticos o
jurdicos en ella consignados.
Esto es exigido legalmente como ocurre en Crdoba, en donde la Constitucin autoriza a
50
integrar con jurados los tribunales colegiados (art.162), a la par que en la seccin
"Garantas" y en el art. sobre "Prueba" dispone que "en todos los juicios la resolucin es
motivada" (art. 41).
Derecho del acusado?
La acusacin slo podr ser conocida y resuelta por un jurado, cuando el imputado as lo
solicite (el fiscal no tiene un derecho al jurado, nos parece, aunque el Cdigo se lo
reconoce art. 369).
Regulacin concreta
El art. 369 dispone que si el mximo de la escala penal prevista para el o los delitos
contenidos en la acusacin fuere de quince aos de pena privativa de la libertad o superior,
el Tribunal a pedido del:
Ministerio Pblico,
querellante
o del imputado nunca de oficio, dispondr su integracin con dos jurados.
Los jurados tendrn las mismas atribuciones de los vocales. La intervencin de aquellos
cesar luego de dictada la sentencia.
A su vez, se dispone que la integracin de los tribunales con Jurados se regir por las
siguientes reglas (art. 558):
Para ser jurado se requiere mayora de edad;
ciudadana en ejercicio, capacidad civil y ciclo bsico completo.
Prestarn juramento y debern inhibirse y podrn ser recusados por las mismas
causales establecidas para los jueces.
El Tribunal Superior de Justicia confeccionar anualmente una lista de jurados
mediante sorteo realizado en audiencia pblica, entre los electores inscriptos en el
padrn electoral correspondiente a cada circunscripcin judicial, y dictar la
reglamentacin respectiva.
Sern removidos por el Tribunal Superior de Justicia por el procedimiento
establecido para los Jueces de Paz, si incurrieren en algunas de las causales
previstas por el art. 154 de la Constitucin Provincial, excepto el desconocimiento
inexcusable del derecho.
5.2.4 Jurado Popular.
5.3 EL MINISTERIO PBLICO FISCAL:
5.3.1 Concepto;
El Ministerio Pblico Fiscal es el rgano estatal encargado de la persecucin penal pblica,
es decir, de intentar y lograr, si segn el derecho (constitucional, penal, procesal)
corresponde, el reconocimiento, por parte de los tribunales jurisdiccionales competentes,
de la existencia del poder penal (la potestad represiva) del Estado en un caso concreto, y
la imposicin de la sancin que corresponda al culpable. Pero si ello no corresponde
jurdicamente, deber concluir a favor del imputado.
Regulacin constitucional
La Constitucin Nacional ha instituido el Ministerio Pblico Fiscal (art. 120) y las
Constituciones Provinciales tambin (v. gr., arts. 171 a 173, Constitucin de Crdoba).
Tendr la funcin de:
- "promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad, de los intereses
generales de la sociedad" (art.120, CN),
- de "promover y ejercitar la accin penal pblica" y
 - procurar ante los tribunales la satisfaccin del inters social (art. 172, Const. de
51
Crdoba).
Ser, entonces, el M.P. Fiscal el rgano estatal que debe iniciar de oficio todas las acciones
penales (art. 71, CP), para "perseguir" a "los delincuentes" (art. 274, CP), debiendo requerir
el juicio (art. 18, CN) que permita la aplicacin de las penas que les correspondan,
acusndolos ante los tribunales (Federales o Provinciales, segn las cosas o las personas
cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones, art. 75, inciso 12, CN); o no desarrollar todas
o parte de estas actividades cuando se admitan soluciones alternativas a la pena (v. gr.,
suspensin del juicio a prueba, art. 76 bis CP). A su vez los Cdigos Procesales Penales de
la Nacin (art. 65) y de las provincias (v. gr., art. 71 CPP de Crdoba) reglamentan el
ejercicio de estas atribuciones acusatorias.
5.3.2 Autonoma; Principio
En el orden nacional el Ministerio Pblico Fiscal tiene "independencia" (est fuera y por
encima del control de los poderes polticos, e incluso del poder jurisdiccional), autonoma
funcional y "autarqua financiera" y sus miembros gozan de inmunidades funcionales,
intangibilidad de remuneraciones (art. 120, CN) e inamovilidad (ley Nac. n 24946,
artculos 13 y 18). En Crdoba pertenece al Poder Judicial, siendo sus integrantes
"designados y removidos de la misma forma" que los jueces, gozando de las inmunidades
de stos, incluida la inamovilidad (v. gr., art. 173, Const. Provincial, salvo el Fiscal
General, que dura cinco aos).
5.3.3 Objetividad; Principio
Los fiscales tienen que respetar los derechos del ciudadano garantizados por ella y ser
objetivos en su actuacin persecutoria, debiendo procurar la verdad sobre la acusacin
que preparan o sostienen y ajustarse a las pruebas sobre ella en sus requerimientos o
conclusiones.
Los fiscales no pueden actuar si concurre alguna causa de inhibicin o recusacin.

5.3.4 Criterios de actuacin;

El Ministerio Pblico Fiscal debe ceir su actuacin a los principios de unidad de
actuacin (el Ministerio Pblico Fiscal es nico y est representado por cada uno de sus
integrantes en cada acto que realizan) y dependencia jerrquica, debindose acordar a su
mxima autoridad la atribucin de fijar, en el marco de la ley, criterios generales de
persecucin penal, y de instruir de ellos a sus inferiores, para que los observen en el
cumplimiento de sus funciones (art.171, Const. Provincial).
5.3.5 Funciones y responsabilidades.
La atribucin de conducir a todo el cuerpo fiscal y de fijar criterios de persecucin penal
es de naturaleza poltica.
La Constitucin Nacional impone que desarrolle sus funciones "en coordinacin con las
dems autoridades de la repblica" (art. 120) lo que no significar un compromiso para la
"independencia" que ella le atribuye.
Las mximas jerarquas del Ministerio Pblico Fiscal son removibles por el procedimiento
de juicio poltico (art. 18, ley n 24946; art. 119, Const. Crdoba) habindose establecido
que el cargo de Fiscal General sea peridico (art. 173 Const. Provincial), permitiendo as
un control "natural" de los poderes polticos sobre su tarea, al renovar o no renovar su
designacin, ratificando o rectificando segn lo que decidan el rumbo y los criterios de
la persecucin penal en el futuro.
5.3.6 Atribuciones y lmites;
 Las principales atribuciones del Ministerio Pblico Fiscal son:
52
1. practicar la investigacin preparatoria para fundar la acusacin,
2. sostenerla en el juicio e
3. interponer e intervenir en los recursos.
En la provincia de Crdoba, la investigacin penal preparatoria la lleva a cabo un fiscal
(Fiscal de Instruccin) por regla, y slo en casos de un imputado con privilegios
constitucionales la realiza un Juez (Juez de Instruccin). La primera se llama
Investigacin Fiscal y la otra Investigacin Jurisdiccional.
El Fiscal de Instruccin tiene atribuciones necesarias para cumplir sus funciones, pero
con limitaciones (art. 329) y controles (artculos 333 y 338).
(R) fiscal resuelve todas las cuestiones que se susciten durante la investigacin penal
(art. 329),
(E) resuelve el Juez de Instruccin:
1. excepciones (art. 19);
2. recusacin del fiscal (art. 78);
3. suspensin del proceso por locura del imputado (art. 84);
4. planteos referidos a su mbito de actuacin que le presenten las partes (art. 77
inciso 2);
5. sobreseimiento;
6. embargo.
Atribuciones probatorias.
Se le acuerdan al fiscal las siguientes:
1. dirigir la investigacin (art. 75);
2. practicar y hacer practicar por sus Secretarios, Ayudantes Fiscales e integrantes de
la Polica Judicial todos los actos necesarios, salvo los que la ley atribuya a otro
rgano judicial (art. 329);
3. realizar los actos definitivos e irreproducibles (art. 330) con intervencin de la
defensa (art. 308 y art. 309).
Necesita autorizacin del juez para:
1. Allanar domicilios (art. 203);
2. intervenir comunicaciones (art. 216);
3. interceptar correspondencia (art. 214);
4. abrir la interceptada (art. 215);
5. prrroga del trmino de la investigacin (art. 337);
6. secreto de la investigacin o secreto del sumario (art. 312).
Atribuciones coercitivas
1. atribucin genrica de usar la fuerza pblica (art. 138);
2. citar, privar y acordar la libertad al imputado (art. 332);
3. disponer la citacin (art. 271),
4. el arresto (art. 274),
5. la detencin (art. 272),
6. negar el mantenimiento de la libertad (art. 270)
7. ratificar las aprehensiones policiales o privadas (artculos 275, 277 y 279).
8. Ordenar la prisin preventiva del imputado (art. 336);
9. disponer el mantenimiento de la libertad (art. 270), su recuperacin (art. 280) y el
cese de la prisin preventiva (art. 283).
 Sin embargo, carece de atribuciones para incomunicar al imputado (art. 273) y proveer
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a su internacin provisional (art. 287). En estos casos debe requerrselo al Juez (art.
329 in fine).
5.3.7 Control jurisdiccional.
Oposicin: se plantea ante el Fiscal y si ste mantiene su postura la remite al juez para
que resuelva (por ejemplo, art. 338).
Ocurrencia: el planteo se formula directamente ante el juez (p. ej.: art. 333).
Son controlables por los mecanismos mencionados, las decisiones fiscales sobre:
cuestiones pre-judiciales (art. 11); denegatoria de participacin del querellante (art. 93);
la nulidad (art. 188); el archivo (art. 334); la denegatoria de pruebas (art. 335); la negativa
a mantener la libertad (art. 270); la prisin preventiva (art. 336). En algunos casos lo que
el juez resuelva no es recurrible (art. 11, 93 etctera), y en otros es apelable (v. gr., art.
270).
Este control jurisdiccional a cargo del juez de instruccin existe siempre para cualquier
medida de privacin de libertad que ordene (art. 333). Y se extiende a los controles que
logre de las decisiones de ste por va de apelacin y an del recurso de casacin.
5.4 LA POLICA JUDICIAL:
5.4.1 Funcin;
En realidad, la polica debera limitarse a colaborar con el M.P. Fiscal o la justicia en sus
tareas de:
- investigar los delitos de accin pblica,
- impedir que los cometidos sean llevados a consecuencias ulteriores,
- individualizar a los culpables,
- y en la reunin de pruebas tiles para estos fines.
Slo podra permitrsele actuar por propia iniciativa cuando as lo exijan razones de
urgencia, dando de inmediato participacin al rgano competente (Ministerio Pblico
Fiscal o juez de instruccin, segn sea la legislacin).
El CPP de Crdoba establece que la Polica Judicial actuara por orden de autoridad
competente o, solo en casos de urgencia por denuncia o iniciativa propia (art. 321).
5.4.2 Composicin;
Sern oficiales y auxiliares de la Polica Judicial:
- los funcionarios y empleados a los cuales la ley acuerde tal carcter.
- la Polica Administrativa.
La Polica Administrativa actuar siempre que no pueda hacerlo inmediatamente la
judicial y, desde que sta intervenga, ser su auxiliar (art. 322).
5.4.3 Atribuciones;
El Cdigo acuerda a la Polica Judicial:
- recibir denuncias;
- cuidar que el cuerpo, instrumentos, efectos y rastros del delito sean conservados
hasta que llegue al lugar el Fiscal de Instruccin;
- hacer constar el estado de las personas, cosas y lugares, mediante inspecciones,
planos, fotografas, exmenes tcnicos y dems operaciones que aconseje la polica
cientfica;
- proceder a los allanamientos, a las requisas urgentes, y a los secuestros
impostergables;
- interrogar sumariamente a los testigos;
 - citar y aprehender al presunto culpable en los casos y forma que el Cdigo autoriza;
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- recibir declaracin del imputado, slo si ste lo pidiera;
- usar de la fuerza pblica en la medida de la necesidad; etctera (art. 324)
Pero le prohbe:
- abrir la correspondencia que resguarden o hubieran secuestrado por orden de
autoridad judicial competente.
- difundir a los medios de prensa los nombres y fotografas de las personas
investigadas como participantes de un hecho, salvo que mediare expresa
autorizacin del rgano judicial competente (Constitucin Provincial, art. 19 incisos
2 y 12, y art. 50).
5.4.4 Situacin institucional.
Lo ideal sera que la polica de investigacin integre o dependa del Ministerio Pblico
Fiscal (tal como lo dispone la letra de algunas Constituciones v. gr., Const. de Crdoba,
art. 172, inciso 4 y leyes que lo organizan v. gr., Cba, ley 7826, artculo, 52 y ss) o del
Poder Judicial, y no como ocurre generalmente, que sea parte del Poder Ejecutivo.
5.5 LA VCTIMA.
Vctima del delito es la persona que ha sido perjudicada directamente por su comisin (o
sus herederos en caso de muerte).
5.5.1 El derecho a la tutela judicial efectiva.
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos establece en trminos generales la
obligacin del Estado de proveer a los ciudadanos una debida proteccin judicial cuando
alguno de sus derechos haya sido violado. Esta proteccin corresponder cualquiera sea
el agente.
Este es el llamado derecho a la tutela judicial efectiva que "comprende el derecho de
acceder a los tribunales sin discriminacin alguna, el derecho de incoar un proceso y de
seguirlo, el de obtener una sentencia o resolucin motivada sobre la cuestin planteada,
el derecho a obtener una sentencia de fondo sobre esa cuestin, el derecho a la utilizacin
de los recursos, el derecho a que la sentencia se ejecute" (Vzquez Sotelo).
La tutela de la vctima
De lo expuesto queda claro que la tutela judicial efectiva, tambin le corresponde a quien
ha resultado menoscabado en su derecho a raz de la comisin de un delito: a la vctima.
Al respecto la jurisprudencia supranacional de la regin afirma categricamente que,
"cuando la violacin de los derechos humanos sea el resultado de un hecho tipificado
penalmente, la vctima tiene derecho de obtener del Estado una investigacin judicial que
se realice "seriamente con los medios a su alcance ... a fin de identificar a los responsables,
[y] de imponerles las sanciones pertinentes..."
Asistencia tcnica
La vctima del delito debe por lo menos recibir la atencin, informacin y respuesta
adecuada a su grave situacin individual, familiar y social y tener asegurada su integridad
y tranquilidad personales durante el proceso.
5.5.2 Aspectos sustanciales y procesales.
Aspectos procesales
(art. 96) la vctima del delito o sus herederos forzosos, tendrn derecho a:
- ser informados acerca de las facultades que puedan ejercer en el proceso (artculos
7 y 24),
- de las resoluciones que se dicten sobre la situacin del imputado y,
 - cuando la vctima fuere menor o incapaz, se la autorizar a que durante los actos
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procesales sea acompaada por personas de su confianza, siempre que ello no
perjudique la defensa del imputado o los resultados de la investigacin.
- permite actuar en el proceso como actora civil y como querellante.
Aspectos sustanciales.
Hoy se le acuerda a la vctima alguna posibilidad de condicionar o determinar la solucin
final del caso penal.
Se propone que la reparacin (que no siempre tendr un contenido estrictamente civilista,
sino que podra hasta ser simblica v. gr., disculpa aceptada) del dao causado en
delitos que afecten bienes jurdicos disponibles, de contenido patrimonial o de naturaleza
culposa, pueda extinguir la accin penal. El mismo efecto se pretende para la retractacin
de la instancia privada en los delitos que dependen de ella, y tambin se proyecta como
alternativa autorizar la conversin de la accin pblica en accin privada, en aquellos
casos y bajo ciertas condiciones.
Precisin
Si la vctima quiere, puede procurar la imposicin de una pena para el autor,
constituyndose en querellante y conjuntamente puede reclamar la reparacin del dao
que ha sufrido, ejercitando en el proceso penal o en otro civil independiente la accin
resarcitoria. Pero si encuentra que la mejor solucin para su inters lo constituye la
reparacin, puede aceptarla y consentir la extincin de la accin penal emergente del delito
que ha sufrido. No se pretende imponerle solucin alguna; se propone dejar libradas estas
opciones a la autonoma de su voluntad.
Ampliacin del concepto.
Hoy se procura ampliar el concepto de vctima en relacin a su sentido tradicional (el
ofendido por el delito), buscando captar los llamados bienes o intereses jurdicos colectivos
(v. gr., derechos humanos y del consumidor; proteccin del medio ambiente, etctera),
permitindose que acten como tales, en coordinacin con el M.P. Fiscal, aquellas
asociaciones intermedias cuyo objetivo especfico sea la defensa de ese bien o inters.

5.6 QUERELLANTE DE ACCIN PBLICA:

5.6.1 Nocin;
El querellante particular es la vctima de un delito de accin pblica que interviene
facultativamente en el proceso penal, para acreditar la existencia de ese hecho delictuoso
y la responsabilidad penal del imputado, y lograr la condena penal de los partcipes.
5.6.2 Fundamento;
Libertad procesal.
La discusin fue zanjada admitindose como posible la incorporacin del querellante
particular en los procesos que motivan los delitos de accin pblica, porque la
Constitucin Nacional no tiene ninguna norma que expresamente establezca o prohba
algn tipo especial de acusador. Se coincide en que la ley procesal podra autorizar al
damnificado su intervencin en tal carcter, pues la circunstancia de que la potestad de
acusar haya sido conferida al Estado a travs del Ministerio Pblico Fiscal no es
argumento suficiente para afirmar el monopolio estatal excluyente de la accin penal
Lmite
Tal como hoy legisla el Cdigo Penal, los cdigos procesales no podrn conferir
exclusivamente al ofendido la funcin acusatoria (fuera de los casos de accin privada)
privando a los rganos oficiales de la titularidad de la accin pblica, porque lo impide el
en su art. 71. Tampoco podrn aquellos supeditar su ejercicio ni a la previa intervencin
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del ofendido, ni a cualquier otra condicin no prevista por la ley de fondo.
Pero ello no descalifica la posible intervencin del damnificado junto con los funcionarios
encargados de perseguir, o slo frente a la inercia o desinters de stos.
5.6.3 Titularidad y representacin.
Puede constituirse en querellante particular (delito de accin pblica):
- el ofendido
- sus herederos forzosos,
- representantes legales o mandatarios (art. 7).
La capacidad que se requiere para actuar como querellante es la exigible por las leyes
civiles para estar en juicio, por lo cual, si se trata de un menor de 18 aos, insano o de
incapaces de hecho relativos condenados a penas privativas de libertad mayor a tres
aos, art. 12 CP, sordomudos que no saben darse a entender por escrito, art. 153 CC, la
instancia deber ser formulada por el representante legal.
5.6.4 Facultades: intervencin; prueba; recursos.
Se debe permitir al querellante:
- intervenir en el proceso, con facultades para acreditar la existencia del delito y la
participacin punible del imputado,
- recurrir contra las resoluciones jurisdiccionales adversas a su inters, o favorables
al imputado (v. gr., sobreseimiento, absolucin), incluso si el Ministerio Pblico
Fiscal no las impugna, cuando al ofendido se le acuerda expresamente tal derecho
(arts. 94 y 446).
Ampliacin
Hoy parece necesario ampliar las atribuciones procesales de la vctima (querellante)
dndole algn medio para provocar el inicio de la investigacin que el rgano oficial se
niegue a realizar, a continuar por s la persecucin penal cuando el Ministerio Pblico
Fiscal considere que no hay mrito para seguirla, estableciendo que la sola acusacin
particular permita la apertura del juicio, aunque el rgano oficial no acuse (pidiendo el
sobreseimiento).
Tambin deber permitirse que si el Fiscal requiere el sobreseimiento (no acusando) o la
absolucin (durante el juicio) del acusado, la acusacin del querellante (previo el control
judicial admitido para cualquier acusacin) pueda dar base al juicio, y su pedido de pena
permita que el tribunal la imponga en la sentencia.
Intervencin
La instancia deber formularse personalmente o por representante con poder general o
especial, que podr ser otorgado "apud acta", en un escrito que contenga, bajo pena de
inadmisibilidad:
1) Nombre, apellido y domicilio del querellante particular.
2) Una relacin sucinta del hecho en que se funda.
3) Nombre y apellido del o de los imputados, si los supiere.
4) La peticin de ser tenido como parte y la firma.
La instancia podr formularse a partir de iniciada la investigacin y hasta su clausura
(art. 92). El pedido ser resuelto por decreto fundado o auto, segn corresponda, por el
Fiscal o el Juez de Instruccin, en el trmino de tres das (art.91).
Si el Fiscal rechazara el pedido de participacin, el querellante particular podr ocurrir
ante el Juez de Instruccin, quien resolver en igual trmino. La resolucin no ser
apelable. Si el rechazo hubiera sido dispuesto por el Juez de Instruccin, el instante podr
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apelar la resolucin (art. 93).
Prueba.
El querellante particular podr actuar en el proceso para acreditar el hecho delictuoso y
la responsabilidad penal del imputado en la forma que dispone este Cdigo. La
intervencin de una persona como querellante particular no la exime del deber de declarar
como testigo. En caso de sobreseimiento o absolucin podr ser condenado por las costas
que su intervencin hubiere causado (art. 94).
Recursos
El querellante particular slo podr recurrir de las resoluciones jurisdiccionales cuando
lo hiciera el Ministerio Pblico, salvo que se le acuerde expresamente tal derecho (art.
446).
Puede recurrir autnomamente
el archivo (art. 334),
el sobreseimiento (art. 352) y
la sentencia absolutoria (art. 471):
pero el progreso de esa impugnacin depender de que sea sostenido por el Fiscal del
tribunal del recurso (art. 464).
Renuncia
El querellante particular podr renunciar a su intervencin en cualquier estado del
proceso, quedando obligado por las costas que su intervencin hubiera causado. Se
considerar que ha renunciado a su intervencin cuando, regularmente citado, no
compareciera a la primera audiencia del debate o no presentare conclusiones (art. 95).

5.7 EL IMPUTADO:
5.7.1 Concepto;
Imputado es la persona indicada como partcipe de un hecho delictuoso en cualquier acto
de la persecucin penal dirigido en su contra y desde el primer momento de ella (art. 80)
A partir de esa indicacin gozar del derecho de defensa en todas sus manifestaciones.

5.7.2 Adquisicin y cesacin de la calidad;

Adquisicin de la calidad.
Para adquirir la calidad de imputado se requiere una indicacin que puede provenir de
un:
sealamiento expreso (v. gr., requerimiento fiscal, art. 341),
de un acto objetivo que implique
- sospecha oficial (v. gr., citacin a prestar declaracin indagatoria, art. 306),
- o que genere medidas de coercin (v. gr., orden de detencin, art.272).
Siempre que atribuya a una persona determinada identificada o identificable alguna
forma de participacin (autora, coautora, complicidad necesaria o secundaria, o
instigacin) en un delito.
Actos oficiales
La aludida indicacin ser idnea para conferir la calidad de imputado, cuando se
exteriorice como un acto propio de la persecucin penal dirigida en contra de aqulla.
La detencin (art. 272) de una persona es un acto imputativo, ya que se ordena cuando
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hubiere motivo bastante para sospechar que ella ha participado en la comisin de un
hecho punible, lo que implica, adems de la existencia de un sealamiento delictivo en su
contra, una aceptacin provisoria fundada en pruebas sobre los extremos fcticos de la
imputacin (motivos para sospechar). Lo mismo ocurre en los casos de aprehensin
policial (arts. 275, 276 y 277).
Actos de particulares
Como excepcin a esta regla, se encuentran actos de particulares que pueden dar
nacimiento a la calidad de imputado. Tienen tal efecto, la querella; la denuncia (art. 314),
y la aprehensin privada (art. 279).
Pero el Cdigo no exige para generar la calidad de imputado que la atribucin delictiva se
vea corroborada por alguna prueba.
Cesacin de la condicin.
La calidad del imputado cesa por:
- sentencia condenatoria (art. 412), o absolutoria (art. 411),
- sobreseimiento (art. 348) firmes;
- archivo de las actuaciones en la investigacin fiscal. (art. 334).
5.7.3 Capacidad;

5.7.4 Estigmatizacin;
Desde otro punto de vista, acordarle a una persona la condicin de imputado lo perjudica
en otros derechos, como los de buen nombre, intimidad, relaciones familiares, sociales,
laborales, etctera. Es que la calidad de imputado provoca un fenmeno de
estigmatizacin que no es disipado por ninguna decisin jurisdiccional desincriminatoria
posterior la que no restablecer la buena fama ni el trabajo perdido, o al menos no lo har
ad ntegrum.
Primer derecho del ciudadano
El primer derecho que debe tener un ciudadano es el de no ser imputado sin que al menos
existan a su respecto, sospechas fundadas (en pruebas) de participacin delictiva.
5.7.5 Coercin procesal.
Si bien la aplicacin de medidas de coercin presupone la adquisicin de la condicin de
imputado, este mero hecho no autoriza por s slo su imposicin.
La aplicacin de medidas coercitivas requiere mucho ms: un nivel de pruebas para que
se pueda estimar fundadamente la existencia del hecho delictuoso y la participacin
punible de esa persona y, adems, que la coercin sea indispensable para salvaguardar
la investigacin y la aplicacin de la ley. Y mientras ms grave sea la restriccin que
importen, mayor ser la entidad probatoria que se requerir.
5.7.6 Incoercibilidad moral: concepto; problemas.
Concepto
Por imperio de normas constitucionales y procesales, el imputado no puede ser inducido,
engaado, constreido o violentado a declarar ni a producir pruebas en contra de su
voluntad, pues aqullas le reconocen la condicin de sujeto moralmente incoercible del
proceso penal. La garanta comprende la exclusin de la coaccin directa y tambin de la
"inherente" a ciertas condiciones o circunstancias (v. gr., la derivada de la atmsfera de
intimidacin del lugar, o donde se le recibe declaracin, etctera).
Problemas
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Se prohbe no slo obligarlo a declarar (art. 18, CN), sino igualmente constreirlo a actuar
en un careo (art. 256) o en una reconstruccin del hecho (art. 200), o a realizar un cuerpo
de escritura, o a grabar su voz, etctera. La garanta abarca la exclusin de su posible
intervencin forzada como rgano de prueba.
Slo cuando el imputado acte como objeto de la prueba, podr ser obligado a soportar,
dentro de ciertos lmites, el respectivo acto procesal. As suceder, por ejemplo, cuando
sea sometido a un reconocimiento de personas, o a una inspeccin judicial sobre su
cuerpo, o a una requisa personal, o a una operacin pericial, etctera
5.7.7 Derecho al comportamiento procesal pasivo.
Consecuentemente, no se podr utilizar como indicio de culpabilidad que el imputado se
abstenga de declarar, o que al hacerlo mienta, o el modo en que ejerza su defensa, o su
negativa a intervenir en un careo, reconstruccin del hecho, cuerpo de escritura o
grabacin de voz. Menos an como circunstancias agravantes para la individualizacin de
la pena (art. 41, CP).
5.8 LA DECLARACIN DEL IMPUTADO:
5.8.1 Nocin;
Indagatoria: acto por el cual se le da al imputado la oportunidad de que ejercite su
defensa material, a travs de su silencio o manifestacin verbal, referidos al hecho que s
ele atribuye y que se le ha hecho conocer, junto con las pruebas existentes en forma previa
y detallada.
5.8.2 Naturaleza;
- Es un medio de defensa.
- No es un medio de prueba.
- Puede confesar: pero no es el fin del acto.
Consejo (previo) y asistencia (del defensor en el acto)
- Versar sobre el modo de encarar su defensa material
- El derecho rige aun estando incomunicado.
- Durante la declaracin del imputado debe estar presente el defensor sino es
NULO.
5.8.3 Presupuesto probatorio;
Para recibir la indagatoria se necesita:
1. La afirmacin de la comisin por parte de una persona de un hecho tpico.
2. Sospecha fundada de su participacin en el delito (o sea motivos bastantes cierto
caudal de pruebas-)
3. Que ese hecho sea: tpico, antijurdico, culpable y punible.
5.8.4 Estructura; (momentos)
1. Interrogatorio de identificacin (260), para que aporte datos sobre su persona (edad,
estado civil, etc.).
2. Intimacin (261): se le informa el hecho q se le atribuye, las pruebas en su contra,
el derecho de abstenerse de declarar y requerir asistencia del defensor. Tb la
calificacin legal de los hechos.
(Solo si declara se pasa a la 3ra etapa).
3. Declaracin sobre el hecho (262): q puede
- Descargar (negar).
 - Aclarar el hecho.
60
- Invocar circunstancias excluyentes y eximentes de su responsabilidad.
- Proponer datos o elementos probatorios, que el rgano judicial deber procurar
(evacuacin de citas).
5.8.5 Forma del interrogatorio.
Existen disposiciones tendientes a garantizar la libertad de declarar (259(. Ej.:
Se prohbe:
- - requerirle juramento de decir verdad.
- - ejercer violencia contra l, coaccin, amenaza o fraude.
- - usar medio para obligarlo o inducirlo a declarar contra su voluntad.
- - hacerle cargo o reconvenciones para obtener su confesin.
Las preguntas que se formulan deben ser (263):
- Claras y precisas.
- Nunca capciosas ni sugestivas (que indiquen respuesta)
- Las respuestas. No sern instadas perentoriamente (conteste!)
5.8.6 Declaracin sin sospecha.
El cd. autoriza a recibir la declaracin del imputado, aun cuando, NO hubiera motivos
bastantes para sospechar la existencia material del hecho, su participacin o la
antijuridicidad, culpabilidad o punibilidad.
Pero se prohbe someterlo a medidas de coercin personal (excepto que sean simples
limitaciones a su libertad)
No es indispensable que la sospecha sea totalmente inexistente; no deben haber motivos
bastantes.
5.8.7 La cuestin de la declaracin policial.
Hay diferentes posiciones sobre la indagatoria en sede penal:
1. Defiende la atribucin de la polica para recibir la declaracin del imputado, porque
es un medio de defensa q no tiene por qu ser excluyente de esta fase.
2. Niega tal posibilidad; por la experiencia, poco respeto, de los Derechos y garantas
del imputado.
Regulacin legal
El Cd. permite recibir a la Polica la declaracin del imputado,
siempre q lo pidiera
con las formas y garantas. Del art. 258 y ss. (324, inc.8)
En la declaracin policial siempre habr q garantizar q el imp. Sea informado de:
- los hechos q se le atribuyen
- pruebas en su contra.
- posibilidad de contar con asistencia letrada.
Valor probatorio: el testimonio del polica
El cd. no acepta q el acta en q se hubiere consignado la declaracin policial sea admitida
como prueba en el proceso.
Excepto: que fuera ratificada ante el fiscal o juez de la investigacin.
La investigacin solo podr tener valor a los fines de la defensa material (el testimonio del
polica q presencio la declaracin, tampoco sirve)
 5.9 EL DEFENSOR:
61
5.9.1 Concepto;
Es un abogado de su confianza y eleccin que a modo de guardin parcial del Estado
de D (E no arbitrario), acte como protector de sus intereses, integrando su personalidad
jurdica.
Es un D irrenunciable y goza de este derecho desde el 1er momento de la persecucin
penal.
- Imputado privado de la libertad: cualquier amigo o pariente puede presentarse ante aut.
Policial o judicial para proponerle un defensor.
- Si no estuviere individualizado, o es imposible su comparendo, se le designa el asesor
letrado como defensor al solo efecto del cumplimiento de los actos definitivos e
irreproducibles.

5.9.2 Funcin;
- La defensa implica la equivalencia de conocimientos jurdicos. Entre acusador y
acusado.
- Imputado: - no puede ser defendido por ms de 2 abogados simultneamente.
- cuando. Intervengan 2, la notificacin hecha a uno, vale para los 2.
- la sustitucin de uno por otro no alterara tramites ni plazos.
- Si son varios imputados: pueden tener un defensor comn, siempre que no exista entre
ellos intereses contrapuestos. Si eso sucede, se proveer aun de oficio a las sustituciones
necesarias.
- El ejercicio del cargo de defensor del imputado ser obligatorio para el abogado de la
matricula q lo acepte salvo excusacin atendible.
- Si el defensor renuncia, se le asigna el asesor letrado, y no podr ser nombrado de nuevo
en el proceso. Cuando el abandono ocurriere poco antes o durante el debate, el nuevo
abogado puede pedir una prrroga mxima de 3 d. para la audiencia.
- El debate no puede suspenderse otra vez por la misma causa.
El abandono de los defensores o apoderados de las partes civiles NO suspender el proceso
(126).
5.9.3 Atribuciones.
Se garantiza irrestrictamente:
Comunicacin: entre imp. Y defensor (aun c/ incomunicacin).
Reserva: de sus confidencias.
Asesoramiento: del defensor.
Provisin por el estado
La defensa tcnica es proporcionada por el E en caso de que, por desinters, indigencia o
contra su voluntad, no haya propuesto un defensor particular.
- Fiscal o Tribunal nombrar en tal carcter al asesor letrado. Esto no perjudica el D del
imputado a elegir despus otro, pero la sustitucin no se considerar operada hasta q el
designado acepte el cargo y fije domicilio.
5.10 PARTES CIVILES.
5.10.1 Actor civil: nocin; regulacin legal de su intervencin; atribuciones. 62
Nocin
Actor civil: es la persona fsica o jurdica que a causa del ilcito ha sufrido la privacin,
detrimento o menoscabo cierto en el mismo bien jurdico// tutelado por la norma penal
que se estime violada (la victima), como a quien sufre un dao resultando directamente
damnificado, aun sin ser sujeto pasivo del delito.
No comprende al damnificado directo.
Regulacin legal de su intervencin
Puede intervenir para:
Acreditar la existencia del hecho delictivo
La participacin del imputado.
Existencia y extensin del dao cuya reparacin pretende.
Responsabilidad civil del 3ro civil// demandado (si tambin se acciona contra l).
Titularidad:
Victima
Herederos (segn su cuota hereditaria)
Damnificado directo
Personas incapaces para estar en juicio: representacin (90).

Actan con patrocinio letrado y por un solo abogado

La accin es ejercida por el asesor letrado solo si:
- el titular carece de recursos
- No haya actor civil que le delegue su ejercicio.
- Sea incapaz de hacer valer sus Derechos y no tenga quien lo represente sin perjuicio
de la representacin promiscua.
Contra quin?
- - Participes del delito.
- - Civil// responsables.
La constitucin en actor civil procede aun cuando no sea individualizado el imputado.
Si son vs. Imputados y son civil// demandados., la pretensin resarcitoria puede
dirigirse contra uno o ms de ellos. Si no se menciona, se entiende que se dirige a todos
(99).
En qu clase de proceso? Accin Civil slo puede ejercerse en el proceso penal si es:
- Delito doloso.
- Delito culposo solo si hay lesiones gravsimas u homicidio.
- Delito de accin privada (424) pero no puede ejercerse en los procesos de
menores (26).
Atribuciones
- Acreditar el hecho, existencia y extensin del dao, la representacin civil del
demandado. (107)-
- No lo exime del deber de declarar como testigo.
- Puede ser condenado por las costas q su intervencin hubiere causado, en caso
de sobreseimiento o absolucin (107, 94).
Requisitos de la instancia de constitucin
 - Escrito.
63
- Personal// o por representacin con poder general o especial, puede ser
otorgado apud acta (98)
- Debe contener bajo pena de inadmisibilidad:
Nombre, ap., direccin, del accionante.
Proceso
Motivos de la accin
Carcter que se invoca (victima, herederos, etc)
Dao
Peticin de ser tenido como parte
Firma
Desistimiento
Puede desistir en cualquier estado del proceso, quedando obligado por las costas q su
intervencin hubiere ocasionado.
Se considera desistido cuando citado:
- No comparece
- No concrete la demanda.
- No presente conclusiones en su oportunidad
- Se aleje de la audiencia sin haberlas formulado (108).
Oportunidad
- Antes de la clausura de la investigacin p.p.
- Fiscal puede pedir al juez de control el embargo de los Bs. Para asegurar el pago
de indemnizacin, gastos o costas.
- La solicitud deber ser considerada (aceptada o no) por el tribunal (100) en el
decreto de citacin a juicio (361). se notifique Al imputado, demandado.,
defensores.
Oposicin
- Por los demandados.: 5 das desde la notificacin.
- Sigue el trmite de las excepciones (17 y ss.)
- Resuelve el tribunal: sin intervencin del ministerio pblico
- Si es rechazado: puede ser condenado por costas.
Rechazo y exclusin de oficio (durante los actos preliminares).
Si la intervencin fuere manifiesta// ilegal, el tribunal puede rechazar y excluir de oficio,
por decreto fundado. No impide el ejercicio de la accin en jurisdiccin civil.
5.10.2 Tercero civilmente demandado: nocin; regulacin legal de su intervencin;
atribuciones.
La accin dirigida contra una persona que no particip en el delito, pero en virtud de
leyes civiles deben responder por el dao que habra causado el imp. Al cometerlo
responsabilidad indirecta.
Se excluyen responsabilidades contractuales (fiador).
Regulacin legal de su intervencin
- Derecho a intervenir en el proceso.
- Ofrecer prueba.
- participar en el debate
- recurrir la sentencia q declare su responsabilidad
- Por citacin o espontnea//.
Por citacin
64
- Pide quien ejerce la accin resarcitoria.
- en forma y oportunidad prescripta con nombre, domicilio, vnculo con el demandado.
- Debe contener nombre, ap., proceso, del accionante y citado.
- Se notifica al imputado y defensores.
Es nula la citacin q tenga omisiones o errores esenciales q perjudiquen la defensa del
demandado civil, restringindole la audiencia o prueba.
5.10.3 El Asegurador citado en garanta.
Oportunidad:
Antes de la clausura de la I.P.P.
X: actor civil imputado demandado civil o asegurado. Pueden pedir la citacin en
garanta del asegurador del imputado o el demandado Civil.
Su intervencin se regula por normas referidas al 3ro civil// demandado cuando sea
posible.
Asumir una posicin pasiva circunscripta al objeto procesal sin desplazar al
demandado, asocindose con este, a modo de litis consorte para su defensa goza
de la garanta de defensa en juicio.
El proceso penal no podr versar sobre la obligacin contractual del asegurador c/ su
asegurado sino por la responsabilidad civil que se le imput al imputado.
5.10.4 La responsabilidad probatoria sobre la cuestin civil.
El peso de la actividad probatoria debe recaer sobre el actor civil y el 3ro civil//
demandado.
6 UNIDAD VI
6.1 LA PRUEBA EN LO PENAL
6.1.1 Concepto.
Prueba es lo que confirma o desvirta una hiptesis, afirmacin o negacin precedentes.
Importancia
Inquisitivo la prueba tiene una importancia relativa
Acusatorio tiene relevancia sustancial, porque es el nico modo de acreditar la
culpabilidad
6.1.2 Funcin de garanta.
En las resoluciones judiciales solo podrn admitirse como ocurridos los hechos o
circunstancias q hayan sido acreditados mediante pruebas objetivas, q no pueden ser
sustituidas por elementos pura// subjetivos, ni por actos de voluntad de los jueces; la
prueba por ser insustituible como fundamento de una condena, es la mayor garanta
frente a la arbitrariedad punitiva.
La conviccin de culpabilidad nica// puede derivar de los datos probatorios legal//
incorporados al proceso.
Son las pruebas, no los jueces, los que condenan sta es la garanta.
6.1.3 Elemento de prueba. Concepto; Legalidad; prueba ilcita; Los frutos del rbol
envenenado.
Concepto
Es todo dato objetivo q se incorpora legal// al proceso, capaz de producir un conocimiento
65
cierto o probable acerca de los extremos de la imputacin delictiva y de las circunstancias
para la individualizacin de la pena.
Estos datos consisten en rastros, huellas, q el hecho pudo haber dejado en las cosas,
cuerpo o psiquis de las personas, y el representado. De experimentos y operaciones
tcnicas sobre ellos.
A. Objetividad
Dato:
debe provenir del mundo externo al proceso
no ser mero fruto del conocimiento privado del juez
su trayectoria debe cumplirse de modo tal q pueda ser controlado por las partes
(construccin, encadenamiento causal)
B. Generacin de conocimiento
Dato:
Debe ser potencial// idneo para generar conocimiento sobre la verdad del
acontecimiento
deber poseer indiscutible aptitud conviccional o hipottica per se para provocar
conocimiento
no son pruebas: dichos de un oligofrnico, el testimonio de lo que vio un ciego, etc.
El conocimiento puede ser de diferentes grados. Se considera elemento de prueba el dato
que, solo o apoyado por otros, genere un conocimiento cierto (certeza) o probable
(probabilidad).
C. Pertinencia
Es la relacin entre el hecho y la circunstancia que se quiere acreditar, con el elemento
de prueba que se pretende utilizar.
Dato probatorio: debe procurar algn conocimiento relacionado con los extremos:
- Objetivos (existencia del hecho)
- Subjetivos (participacin)
- Individualizacin de la pena
Legalidad
Dato:
Debe ser legal
Su ilegalidad puede originarse por: su obtencin irregular, o su incorporacin
irregular al proceso
cualquiera que viole la garantas. Constitucionales carecen de validez
Prueba ilcita
La prueba recogida violando la garanta de la inviolabilidad del domicilio carece de aptitud
probatoria.
Tambin cuando declara o confiesa siendo que lo obligaron a declarar contra s mismo
Nunca el fin de castigar a un culpable justificar utilizar un medio ilcito.
Los frutos del rbol envenenado
La ilegalidad debe alcanzar: las pruebas q sean en violacin de las garantas, y las q sean
sus consecuencias necesarias e inmediatas.
Estas soluciones pueden llevar a la impunidad de un delito.
66
Aceptacin excepcional de la prueba ilcita (legislacin, jurisprudencia, doctrina)
1. Fuente independiente (ej.: confeso por tortura luego aparece un testigo)
Cuando puede llegarse al conocimiento de los hechos por medios legales presentes
q no tienen conexin con la violacin constitucional.
2. Descubrimiento inevitable
Cuando el acceso al dato ilegal// obtenido se hubiese producido indefectible// aun de no
haber existido la infraccin legal.
3. Buena fe
Pruebas logradas en forma contraria al orden jurdico, pero sin que medie malicia del
funcionario interviniente (error).
4. Teora del riesgo
Convalida irregularidades cuando el propio afectado ha sido quien arriesgo y menosprecio
sus garantas constitucionales (persona que deja entrar a un desconocido y le confiesa un
delito, y el otro era periodista con una cmara oculta)
Fuentes extraprocesales
De conocimiento o informacin q puedan dar origen a una investigacin.
Deben reunir iguales exigencias de legitimidad q se requiera para las pruebas q pretendan
utilizarse en el sistema (ej.: denuncia annima, informacin de inteligencia).
Proteccin de otros intereses
Hay intereses ms importantes que el descubrimiento de la verdad. Ej.: prohibicin de asc
y desc. De declarar
Los datos obtenidos en violacin de estas prohibiciones son ilegales.
Mtodos prohibidos
Prescriptos toda forma de coaccin directa, fsica o psquica sobre las personas, q
puedan ser utilizados para forzarlos a proporcionar datos probatorios.
La garanta alcanza a su posible intervencin como rgano de prueba. Solo cuando acte
como objeto de prueba podr ser obligado a participar.
Formalidades
El ingreso del dato probatorio deber realizarse respetando el modo para hacerlo previsto
en la ley.
6.1.4 Certeza y condena.
En el proceso penal interesa la CERTEZA POSITIVA fundad en pruebas y explicada
racional// sobre la existencia del delito y la culpabilidad del acusado.
Si no se alcanza (aunque haya probabilidad) no se puede penar: hay q absolver.
6.2 OBJETO DE PRUEBA.
Es aquello susceptible de ser probado, aquello sobre lo q puede o debe recaer la prueba.
6.2.1 En abstracto y en concreto.
En abstracto, qu se puede probar?
La prueba puede recaer sobre:
hechos naturales
 humanos, fsicos, psquicos
67
existencia y cualidades de personas (edad)
casos
lugares
No son objeto de prueba:
hechos notorios (quien es presidente)
evidentes
existencia del D positivo vigente
temas sobre los cuales las leyes prohben hacer prueba (verdad de la injuria)
En concreto, qu se debe probar?
La prueba debe versar sobre:
la existencia del hecho delictuoso imputado
circunstancias que lo califiquen, agraven, atenen, justifiquen o influyan en la
punibilidad y extensin del dao causado.
Individualizacin de autores, instigadores, cmplices.
No podr ser objeto de prueba ningn hecho o circunstancia q no se vinculen con estos
aspectos.
6.2.2 Medio de prueba. Concepto.
Es el procedimiento establecido por la ley tendiente a lograr el ingreso del elemento de
prueba en el proceso.
6.2.3 rgano de prueba. Concepto.
Es el sujeto q aporta un elemento de prueba y lo transmite al proceso. Su funcin es ser
intermediario entre la prueba y el juez.
El dato conviccional q transmite puede haberlo conocido accidental// o por encargo
judicial (perito).
6.3 LIBERTAD PROBATORIA EN LO PENAL.
6.3.1 En cuanto al objeto y en cuanto a los medios.
6.3.2 Alcances.
6.3.3 Excepciones.
6.3.4 Lmites.
Concepto
En el proceso penal, todo se puede probar y por cualquier medio de prueba (192)
Alcances
Pero no de cualquier modo ni a cualquier precio.
No es absoluto, hay limitaciones
Libertad en cuanto al objeto
Es posible hacer prueba sobre cualquier hecho o circunstancia interesante para la
investigacin.
Tal inters debe derivar de la relacin de lo q se quiere probar con los hechos de la causa
(pertinencia) y no de cualquier otro motivo
Limitaciones
La prueba no podr recaer sobre hechos y circunstancias q no estn relacionados con la
68
hiptesis q origino el proceso, de modo directo (ej.: dao causado) o indirecto (amistan
entre testigo e imputado).
Adems, hay temas de los q se est prohibido probar por ley (verdad de la injuria).
Libertad en cuanto a los medios
No exige la utilizacin de un medio determinado para probar un objeto especfico.
Hay q recurrir al q ofrezca mayores garantas de eficacia (pero no tiene sancin no hacerlo).
Limitaciones
Arbitrariedad: la omisin de llevar a cabo aqul, pudiendo hacerlo, practicando uno en
cambio que ofrezca menos garantas de eficacia.
Alcances
Se puede hacer prueba: con los medios regulados por ley y otros medios no reglamentados,
siempre q sean adecuados para descubrir la verdad.
Se deber utilizar el procedimiento regulado q le sea analgica// ms aplicable, segn la
modalidad y naturaleza de aquel (los medios no reglamentados).
Excepciones (al principio de libertad probatoria)
No corresponde admitir medios de prueba q afecten la moral, estn prohibidos p
sean incompatibles con el sistema u orden jurdico.
Tampoco son admisibles aquellos no reconocidos por la ciencia como idneos para
generar conocimientos (adivinos) o q puedan producir alteraciones fsicas o
psquicas (sueros de la verdad).
La ley puede establecer un medio probatorio especfico con carcter obligatorio para
acreditar determinado objeto (ej.: estado civil).
Las limitaciones a la prueba de los contratos establecidos en la ley civil deben tener
plena vigencia en el P.P., por encima de lo q dispongan algunas leyes procesales.

6.4 ACTIVIDAD PROBATORIA EN LO PENAL.

Es el esfuerzo de todos los sujetos procesales tendientes a la produccin, recepcin y
valoracin de elementos de prueba.
La mayor parte de esta actividad est a cargo de los rganos pblicos, los q intentarn
lograr el descubrimiento de la verdad.
Los sujetos privados tratarn de introducir sola// los elementos probatorios q sean tiles
para sus intereses particulares.
Cargo de la prueba: el imputado goza de un estado jurdico de inocencia reconocido por la
C.N., no tiene obligacin de probar su inculpabilidad, pero tiene el D si as cree
conveniente.
6.4.1 Responsabilidad probatoria.
Corresponde al estado, por medio de sus rganos autorizados, el esfuerzo a demostrar la
responsabilidad penal, teniendo estos tambin el deber de investigar las circunstancias
eximentes o atenuantes de responder que el imputado invoque a su favor.
Min. P.F: no tiene la carga de la prueba, pero si la responsabilidad de procurar la prueba
de la imputacin.
Investigacin jurisdiccional autnoma
En la mayora de las leyes (no Cba.) quien tiene el deber de investigacin, mediante la
actividad probatoria, es el Tribunal, sin verse condicionado por el fiscal o las partes. Las
atribuciones son ms amplias durante la instruccin, pero existen tambin durante el
69
juicio --< es lo que se conoce como investigacin jurisdiccional autnoma.
6.4.2 Momentos.
1. Proposicin: es la solicitud q el M.P.F. y las partes formulan ante el tribunal, para
q se disponga la recepcin de una prueba.
2. Recepcin: cuando el tribunal lleva cabo el medio de prueba, posibilitando el efectivo
ingreso en el proceso del dato probatorio q resulte de su realizacin.
3. Valoracin: es la operacin intelectual destinada a establecer la eficacia conviccional
de los elementos de prueba recibidos.
6.4.3 Comunidad de la prueba (Principio)
La prueba ofrecida por una de las partes deja de pertenecer a partir de ese momento y
queda adquirida para el proceso (excepto que verse sobre cuestin civil sola//).

6.4.4 Sistemas de valoracin.

Tiende a determinar cul es su real utilidad a los fines de la reconstruccin del
acontecimiento histrico cuya afirmacin dio origen al proceso y motiva la acusacin
Es a cargo de:
- rganos Jurisdiccionales
- Querellante
- M.P.F.
- defensor
- partes civiles
a) Prueba legal
la ley procesal es la que prefija la eficacia de cada prueba, estableciendo bajo q condiciones
el juez debe darse por convencido de la existencia de un hecho o circunstancia, y a la
inversa, sealando los casos en los q no puede ser convencido.
Hoy en da abandonado, no apropiado para descubrir la verdad real.
b) ntima conviccin
los jueces son libres de convencerse, segn su ntimo parecer, sobre la existencia o no de
los hechos de la causa, valorando aquellas segn su leal saber y entender.
No tiene obligacin de explicar los fundamentos de las decisiones judiciales.
Propio de los jurados populares
Tiene ventaja sobre el de la prueba legal, pero desventaja: no exigir la motivacin del fallo.
c) Sana crtica racional
Establece la ms plena libertad de convencimiento de los jueces, pero exige q las
conclusiones a q se llega sean el fruto razonado de las pruebas en las q se las apoye.
Debe respetar: los principios de la recta razn no de la lgica.
Los Principios de las ciencias
Y de la experiencia comn
Descarta la intuicin
6.4.5 Necesidad de motivacin.
Obligacin impuesta a los jueces de explicar las razones de su conocimiento, demostrando
70
el nexo racional entre:
- Las afirmaciones o negaciones a que se llega
- Y los elementos de prueba utilizados para alcanzarlas.
7 UNIDAD VII
7.1 MEDIOS DE PRUEBA EN LO PENAL.
7.1.1 Concepto y regulacin procesal penal de cada uno;
7.1.3 Pericial.
La pericia es el medio de prueba consistente en la obtencin o valoracin de un elemento
de prueba, mediante conocimientos cientficos (v. gr., individualizacin gentica ADN-),
tcnicos (v. gr., identificacin de matrculas) o artsticos (v. gr., determinacin de
autenticidad de cuadros).
7.1.2 Particularidades.
Cuando para conocer o apreciar algn elemento de prueba sean necesarios los
conocimientos especiales, su realizacin no puede evitarse, por lo tanto, la realizacin de
una pericia no es facultativa.
Justificacin
- Control de las partes.
- Sociabilidad del convencimiento judicial
Objeto
Tiene por objeto cuestiones de hecho, ya que los problemas jurdicos se encuentran
excluidos de su vasto campo de accin.
Trmite
Por encargo judicial previo y tiene regulacin formal.
En la etapa de investigacin la dispone el Fiscal o juez de control. En la etapa del juicio la
ordena el tribunal, a pedido del fiscal o las partes.
Durante la etapa de investigacin: el fiscal o el juez;
- Dicta decreto con la medida
- Se fijan puntos de pericia y se designa perito oficial.
- Las partes pueden proponer perito de control a su cargo en el plazo que se fije a
criterio.
- Se establece fecha, da, hora y lugar de inicio y plazo de realizacin.
- La resolucin se notifica al fiscal y defensores bajo sancin de nulidad (excepto
urgencia o simplicidad).
- Si el imputado no fuere individualizado o fuere imposible su comparendo, se les
designa asesor letrado a los fines de la notificacin.
A la realizacin de la pericia tendrn derecho de asistir:
- rgano que la ordeno (fiscal o tribunal).
- Defensores.
- Imputado y victima (cuando sea necesaria su presencia)
Direccin
A cargo del rgano que la orden. Atribuciones:
- Suministro del material.
- Fijacin de plazo
 - Indicacin de lugar de realizacin
71
- Resolucin de discrepancias de poderes y lmites de peritos.
- Conservacin de objetos
- Aut. A los peritos el examen de las actuaciones y la concurrencia a actos procesales
- Asistencia a las operaciones y a la deliberacin.
El Perito
Es rgano de prueba
Fiscal o tribunal que ordene la pericia debe designar al perito oficial: es uno, excepto que
sea indispensable se pueden nombrar ms, en forma inicial o sobreviniente.
Las partes pueden proponer perito de control a su cargo
Idoneidad
Necesitan aptitud respecto de los conocimientos especiales que se requieren.
Ttulo y matricula vigente en la materia que corresponda. Sino, basta idoneidad
reconocida.
No pueden ser peritos: incapaces, condenados e inhabilitados.
Los peritos oficiales: prestan servicios en cualquiera de los poderes del estado y en los
organismos autrquicos. Tienen la carga pblica de comparecer, aceptar el cargo, y de
expedirse con arreglo a la verdad.
Deben ser imparciales, por lo que no pueden ser testigos en la misma causa y tienen las
mismas causales de excusacin y recusacin que los jueces (234 y 235).
Peritos de control: es un auxiliar tcnico de la parte que lo contrato, que defiende su
inters. Por lo tanto, no son imparciales.
El dictamen
El dictamen es el acto del perito en el cual responde fundadamente a los puntos que le fij
el rgano judicial, para lo cual debe describir a la persona, cosa o cadver examinado,
detallar las operaciones practicadas, sus resultados y conclusiones, conforme a los
principios de su ciencia, arte o tcnica.
Este acto debe ser motivado: peritos deben dar explicaciones, razones o motivos por los
cuales arriban a sus conclusiones. Para ello tendrn libertad cientfica.
Cuando coincida la opinin del perito oficial con los de control, stos pueden redactar el
dictamen en comn (art. 240).
La cuestin de la obligatoriedad del dictamen
El dictamen no es vinculante para el rgano judicial, quien es libre de aceptar o rechazar
total o parcialmente las conclusiones a que el perito arriba en el dictamen. Pero para
hacerlo deber fundamentar seriamente tanto su aceptacin, como su rechazo, conforme
las reglas de la sana crtica racional, lo cual permitir su control (el de la aceptacin o el
rechazo) por va de los recursos. Los motivos de alejamiento de la opinin pericial pueden
ser irregularidades en la tramitacin (v. gr., nulidad) y defectos en los fundamentos o las
conclusiones, tales como ausencia, insuficiencia, vicios lgicos (v. gr., contradiccin),
oscuridad, imprecisin. Tambin la contradiccin con hechos notorios, normas de
experiencia y otras pruebas de la causa.
Pero no podr el juzgador descalificar el dictamen desde el punto de vista cientfico, tcnico
o artstico, en base a sus conclusiones o deducciones personales.
Dictamen dubitativo, insuficiente o contradictorio
Fiscal o Tribunal nombra nuevo perito, para que examinen y valoren el examen, y de ser
necesario hagan otra pericia.
El perito puede aclarar algunos puntos oscuros, incluso oralmente.
72
Tambin puede ampliar, expidindose sobre nuevos puntos.
Impugnacin
La pericia puede ser impugnada por cuestiones formales (v. gr., la designacin de perito
incapaz, la falta de notificacin a las partes) o sustanciales (v. gr., se cuestiona el mrito
probatorio del dictamen). La observacin de las primeras deber hacerse en el momento
procesal sealado para la respectiva sancin procesal (v. gr., si es una nulidad absoluta,
en cualquier etapa y grado del proceso). En cambio, las oportunidades para atacar el valor
probatorio del dictamen sern aquellas indicadas para apreciar la prueba: durante la
investigacin al oponerse o recurrir una decisin, en el juicio durante los alegatos o los
recursos.
Pericias especficas
La pericia psiquitrica (art. 85) es una variedad de la pericia mdica. Es obligatoria para
el imputado menor de 18 o mayor de 70 aos, o sordomudo, o cuando se le impute un
delito reprimido con pena no menor de 10 aos de privacin de libertad, o si apareciere
probable la aplicacin de una medida de seguridad accesoria por tiempo indeterminado.
El fin que persigue es verificar la capacidad penal y procesal del llevado a proceso.
Tambin, cuando a pesar de no concurrir las circunstancias anteriores, la observacin del
imputado o sus antecedentes (v. gr., signos de retraso o educacin diferencial), hagan
suponer al rgano judicial que puede ser inimputable.
Otra pericia especfica es la autopsia (art. 243). Se ordena cuando la muerte ha sido
dudosa, violenta o sospechosa de criminalidad, tanto para establecer su causa, como as
tambin para determinar circunstancias de relevancia criminalstica.
La pericia caligrfica est implcitamente regulada en la reglamentacin procesal sobre
cotejo de documentos (art. 244). Esta tiene como finalidad establecer si cierta escritura
pertenece al patrimonio caligrfico de determinada persona, y tambin tiene por objeto el
examen del papel, la tinta o mina utilizada, su antigedad, clase y cantidad,
adulteraciones, etc. En caso de no contarse con documentos que sirvan para cotejo, puede
disponerse que se haga un cuerpo de escritura, y si es el imputado quien debe hacerlo, no
podr ser obligado ni extraerse de esta negativa una presuncin de culpabilidad en su
contra, por estar en juego el derecho a no auto incriminarse.
El informe tcnico policial
No debe confundirse la pericia con el informe tcnico policial (art. 324 inc.3).
La primera es un medio de prueba judicialmente practicado con control de partes.
Los informes tcnicos de la polica, en cambio, slo son medios de investigacin que no
requieren el control de partes y nicamente tienen como finalidad hacer constar el estado
de personas, cosas, cadveres y lugares, mediante inspecciones, planos, fotografas,
exmenes tcnicos y dems operaciones que aconseje la polica cientfica. Por principio no
puede contener juicios y conclusiones acerca de las causas, efectos o condiciones de tales
comprobaciones (sera ms que una descripcin). Mientras el informe policial es
esencialmente descriptivo; el dictamen pericial es conclusivo.
Es comn ver bajo la forma de informes tcnicos, actos que deberan ser materia de
pericia, como, por ejemplo, pruebas balsticas, dermotest (deteccin en manos de
sustancias presentes en la plvora combustionada v. gr., plomo, bario y antimonio),
anlisis de alcohol y droga en orina y sangre, grupo sanguneo, etc.
7.1.4 Testimonial.
El testimonio es la declaracin formal de un individuo no sospechado por el mismo
hecho, recibida en el curso del proceso penal, sobre lo que pueda conocer por percepcin
de sus sentidos sobre los hechos o circunstancias relevantes, con el propsito de
73
contribuir a la averiguacin de la verdad histrica.
El conocimiento lo deber haber adquirido antes de declarar.
El testigo puede: relatar lo que ha cado bajo percepcin de sus sentidos y adems
adicionarle sus conceptos personales sobre los extremos tcnicos o cientficos referidos al
mismo.

Regulacin procesal penal; particularidades

La declaracin testimonial debe contener (art. 227):
- la informacin al testigo de las penalidades del falso testimonio,
- el juramento de ley,
- los datos del compareciente,
- las circunstancias que puedan afectar la imparcialidad y veracidad del testimonio,
llamadas las generales de ley (v. gr., ser amigo, enemigo, acreedor, deudor o
pariente del imputado, ser parte en el proceso, etc.),
- y los dichos del testigo sobre lo que vio, escuch, oli, gust, toc, sinti, etc.
Contenido de la declaracin
Sus palabras pueden recaer principalmente sobre el hecho investigado con sus
circunstancias tpicas, las pruebas del mismo y los que hubiesen participado. Pero
tambin podrn deponer sobre otras circunstancias tiles, como pueden ser aquellas
necesarias para determinar la veracidad de otros testimonios, o para apreciar hechos,
para graduar la pena.
Carecen de valor como prueba de cargo los testimonios sobre meros comentarios o
rumores populares.
Todos estos aspectos pueden ser referidos por el testigo cuando es invitado a decir todo lo
que sabe del hecho o mediante las preguntas posteriores, que deben ser claras y no
pueden ser capciosas ni sugestivas.
Interrogatorio (formas)
1) El directo: las partes le formulan las preguntas dirigindose directamente al testigo
una vez que han sido autorizadas por el rgano judicial a hacerlo, conservando ste
el control del interrogatorio en cuanto a la pertinencia y utilidad de las preguntas.
(Arg.).
2) El indirecto: las preguntas slo las pueden hacer por intermedio del tribunal, al cual
le dirigen los interrogantes y el rgano jurisdiccional lo trasmite al testigo. Est en
desuso y es propio de procedimientos inquisitivos y antiguos, si bien se mantiene
para la investigacin preparatoria (art. 311).
3) El cruzado: las partes son las dueas del interrogatorio hacindole las preguntas
al testigo, asumiendo el juez una actitud pasiva. Es propio del sistema anglosajn,
como el de Estados Unidos.
Si el que debe deponer es sordo: preguntas por escrito y si es mudo las puede responder
de la misma manera. Si tiene ambas falencias tanto la pregunta como la respuesta sern
escritas. Si no sabe leer ni escribir, se necesitar de un intrprete, si el testigo es ciego o
analfabeto, se le deber informar que tiene derecho a que alguien de su confianza lea y
firme el acta en la que consta la declaracin (art. 135). Si opta por no hacer uso de esta
facultad, se puede conformar con la lectura en altavoz que realiza el actuario. Si la persona
se encuentra fsicamente impedida de concurrir al lugar de la declaracin, se lo debe
examinar en el domicilio. Finalmente, si el declarante se expresa en otro idioma distinto
al nacional, deber contarse con un intrprete que traduzca sus dichos. Sin embargo,
durante la investigacin quien habla idioma extranjero puede hacer su declaracin
escribindola.
La declaracin testimonial, en la mayor parte de los casos, es un acto que puede
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reproducirse, por lo cual durante la investigacin no es necesario notificar a las partes
antes de su realizacin. Sin embargo, deber tomarse este recaudo (y proceder segn los
arts. 308 y 309) cuando se prevea que el testigo no podr volver a declarar (v. gr., persona
con enfermedad terminal o que est por irse del pas) o puede ser inducido a falsear sus
dichos, por amenazas u otras causas (art. 308).
Capacidad
(R) toda persona tiene capacidad de atestiguar (art. 218).
(E) - quien por deficiencia fsica o psquica est absolutamente imposibilitado de percibir
por sus sentidos o no pueda transmitir sus percepciones de ninguna forma.
- personas jurdicas, pero aquellas podrn producir un informe o se les podr
recibir declaracin a uno de sus integrantes que tenga conocimiento del hecho.
Si el testigo es menor de 16 aos o un condenado como partcipe del mismo hecho que se
investiga o juzga, o de uno conexo, brindar una exposicin sin prestar el juramento de
ley (art. 227). En el primer caso la excepcin del juramento obedece a que por ser
inimputable no responderan penalmente por falso testimonio en caso de faltar a la verdad.
En relacin a los penados por el mismo hecho se los ha eximido porque existen varios
factores que permiten dudar de su versin (v. gr., venganza, complicidad, etc.), pues la
sicologa concuerda en que generalmente ser proclive a mostrarse como vctima de un
error judicial. Igual eximicin de juramento debe darse para el caso de que deba deponer
un inimputable por incapacidad mental, de quienes se ha aceptado que puedan declarar,
ya que la enfermedad mental no siempre quita o altera toda facultado intelectual.
Deber y facultad de abstencin
Ciertas personas tienen prohibido declarar sobre los hechos secretos que hubieren
llegado a su conocimiento en razn del propio estado, oficio o profesin (secreto
profesional);
- Ministros de culto admitido,
- abogados, procuradores, escribanos,
- profesionales del arte de curar (mdicos, obstetras, dentistas, fonoaudilogos,
psiclogos, farmacuticos, etc.),
- militares
- y funcionarios (art. 221).
No obstante, estas personas pueden testificar si los autoriza el interesado en que se guarde
el secreto (v. gr., la vctima que permite declarar a su psiclogo sobre el dao causado por
el delito). Esta posibilidad no corre para los sacerdotes, a quienes la ley no los faculta a
revelar los secretos confiados (v. gr., el contenido de una confesin).
Se autoriza que se abstenga de testificar en contra del imputado:
- a su cnyuge,
- ascendientes,
- descendientes
- hermanos (en proteccin de la cohesin familiar),
- parientes colaterales hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de
afinidad;
- a la persona que convive en aparente matrimonio (art. 220).
- La Const. Prov. (art. 51) agrega a los periodistas en relacin a la fuente de
informacin;
Cuando deba declarar alguna persona amparada por el derecho a la abstencin, se le
deber informar bajo pena de nulidad dicha facultad. La jurisprudencia del Tribunal
Superior de Justicia de Crdoba ha establecido que cuando un familiar autorizado a
abstenerse eligi declarar durante la investigacin preparatoria, luego en el juicio ya no
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tiene el derecho a no declarar, porque con la primera declaracin se destruye la cohesin
familiar, que es lo que protege la facultad legal.
Algunas personas, pueden gozar de un tratamiento especial, consistente en la facultad de
no comparecer ante los tribunales y deponer por escrito. Se trata del presidente,
gobernadores, intendentes, y funcionarios pblicos que por sus funciones residan en el
exterior (diplomticos) (art. 228).
Las personas que vivan a ms de 70 Kms. del lugar donde se debe realizar la declaracin,
tendrn derecho a deponer ante la autoridad de su domicilio (arts. 223 y 224), salvo que
se trate de un hecho grave y la declaracin sea de vital importancia (v. gr., el testigo clave
de un homicidio).
La jurisprudencia de los ltimos tiempos ha venido permitiendo que no se le reciba
testimonio a menores de edad que sean vctimas de hechos traumticos (v. gr., delitos de
ndole sexual) para evitar su afectacin psicolgica (v. gr., angustia, estrs) y nueva
victimizacin. Por eso para ciertos casos ha sido de gran utilidad procesal la denominada
Cmara Gesell que consiste en la captacin flmica oculta de entrevistas hechas al
menor, en privado, por especialistas (v. gr., psiclogos).
Valoracin
La prctica demuestra que esta prueba es la de mayor utilizacin en el proceso penal, y
las declaraciones que no se ajustan a la verdad -por falta de sinceridad o error- son
frecuentes.
Por eso puede resultar til considerar las condiciones personales del testigo: la edad, el
sexo, las condiciones fsicas, mentales, morales y cognoscitivas, la curiosidad, impresin
o repulsin que ciertos episodios despiertan en determinadas personas, o incluso el tiempo
transcurrido desde los hechos declarados hasta la declaracin.
Tambin es importante el anlisis de las circunstancias que puedan influir sobre su
sinceridad, las condiciones ambientales de lo percibido, la forma y contenido de la
exposicin. Estas pautas son tambin aplicables a los casos de retractacin.
A veces existen dos grupos de testigos que sostienen versiones antagnicas sobre ciertos
sucesos. En estos casos resulta de importancia contrastar los dichos de cada grupo con
otros elementos de prueba de la causa, y si ambos tuviesen intereses contrapuestos puede
ser fundamental ubicar testigos independientes que permitan inclinarse por una u otra
hiptesis.
Existen casos de testimonios en los que algn punto no es veraz, ya sea por error o
falsedad. Muchas veces se los ha descalificado por completo, siguiendo la regla falsus in
uno, falsos in totum.
Frente a todas estas pautas tradicionales de evaluacin de testimonios, tambin hay
procedimientos mdico-psicolgicos que se han empleado al mismo fin. Principalmente
son el modelo neuro-psico-funcional, basado en variables con base fsico qumica
psicolgica (polgrafo o detector de mentiras) y un modelo metodolgico con fundamento
psicoanaltico psiquitrico dinmico, desde donde se interpretaran las diferentes tcnicas
proyectivas y test de la personalidad (Holzswarth).
7.1.5 Reconocimiento de personas y de cosas.
El reconocimiento es el medio de prueba por el cual se intenta conocer la identidad de una
persona (identificarla), mediante la intervencin de otra, quien al verla entre varias afirma
(o niega) conocerla o haberla visto en determinadas circunstancias.
Es un acto irreproducible (308 y 309).
Regulacin procesal penal
Proceder, cuando sea necesario verificar si quien dice conocer o haber visto a una
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persona, efectivamente la conoce o la ha visto (art. 249).
Sujetos
Cualquiera que haya hecho referencia o sealado a otra persona como partcipe, testigo o
vctima de un delito, o la conozca, es susceptible de ser llamada al reconocimiento.
En principio, no hay obstculo legal para que el imputado pueda ser sometido al
reconocimiento aun en contra de su voluntad, en este caso el sospechoso es objeto de
prueba.
Procedimiento
(R) Durante la investigacin lo dispondr el fiscal si es ste quien la est llevando a cabo;
o lo har el juez de instruccin o control si est practicando la investigacin jurisdiccional.
En la etapa del juicio la ordenar el tribunal, a pedido del fiscal o las partes.
El procedimiento para este acto, consta de los siguientes pasos:
1) Debe ser decretado por el juez o fiscal, fijando fecha y hora de realizacin.
2) La medida ser notificada a los defensores de las partes, ya que tienen la facultad (no
obligacin) de asistir al acto.
3) Antes de practicarlo el reconociente debe prestar el juramento de ley (si es testigo).
Adems, ser interrogado para que describa a la persona a reconocer y manifieste si lo
conoce o lo ha visto con anterioridad o posterioridad al hecho delictivo.
4) Se formar una rueda de personas, en la cual estar el sujeto a reconocer, junto a dos
o ms personas de condiciones exteriores semejantes.
5) Si son varios los reconocientes, deben examinar la rueda por separado (art. 252): se
prohbe el reconocimiento per turbam, para evitar que algunos identifiquen slo por
opinin de los otros.
Valoracin
El reconocimiento requiere una cuidadosa valoracin, pues son frecuentes los errores. El
valor probatorio del acto de reconocimiento puede ser doble: si es positivo, podr ser
considerado como prueba de identidad (generalmente de cargo). Pero si el acto arroja un
resultado negativo, puede servir para probar que el reconocido no es la persona buscada.
Otros reconocimientos
Reconocimiento fotogrfico: subsidiaria a la rueda de personas. Es decir, Procede (art.
253) cuando el que deba ser reconocido no estuviere presente y no pudiere ser habido (v.
gr., el prfugo), o en los supuestos de alteracin de rasgos fisonmicos del imputado,
cuando el reconociente viva a ms de 70 kms. del lugar del reconocimiento o cuando no
pueda concurrir por causas de fuerza mayor (v. gr., el herido en un asalto que se encuentra
internado o bajo reposo). El trmite de este medio probatorio es el mismo que el establecido
para el que se hace en rueda de personas.
Las causales de procedencia del reconocimiento fotogrfico son taxativas, pero, la
jurisprudencia y la doctrina han extendido su utilizacin a otros casos de imposibilidad
de hacer el reconocimiento en rueda de personas. Entre stos se halla la dificultad en
encontrar personas de condiciones semejantes al imputado para formar la rueda (v. gr.,
si el imputado es de origen afro, o es extremadamente alto, etc.) y tambin cuando ste se
resista a integrar la rueda.
No debe confundirse el medio de prueba precedentemente descrito, con la exhibicin de
lbumes fotogrficos que realiza la polica a los testigos de un hecho delictivo, para que
sealen a los partcipes. Esta prctica, denominada recorrido o muestreo fotogrfico,
forma parte de la funcin de Polica Judicial de individualizar a los culpables del delito
(arts. 321 y 324). Se diferencia del reconocimiento que se realiza en sede judicial, en que
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se desconoce quin puede ser el autor del delito. Es decir, mientras el reconocimiento
fotogrfico judicial es un medio de prueba que presupone una sospecha dirigida hacia una
persona determinada, el recorrido o muestreo fotogrfico policial es una medida de
investigacin que tiene como condicin que se ignore qu persona puede haber sido el
autor del hecho (Hairabedin).
Reconocimiento de cadveres: es un medio de identificacin de fallecidos por muerte
violenta, dudosa o sospechosa de criminalidad, de los que se desconoce su identidad y no
se la puede establecerse por su documentacin, testigos o impresiones dactilares (art.
199). Se trata de una medida anacrnica, de nula utilizacin.
Reconocimiento de objetos (art. 254) es el medio de prueba por el cual se intenta
determinar si una cosa trada al proceso, es la misma que ha sido descripta
relacionndosela con el hecho investigado. El trmite que prev la ley para este acto
procesal, es, en lo posible, el mismo que el estipulado para el reconocimiento en rueda de
personas.
Reconocimiento de voces: es un medio de prueba no regulado expresamente en la ley
procesal que tiene por fin determinar por medio de la audicin de su voz, si determinada
persona particip en el hecho delictivo. Hay ciertos tipos de delitos en los cuales los
testigos no pueden ver a sus autores, pero s los han escuchado (v. gr., amenazas
telefnicas, asaltos en los que los delincuentes obligan a las vctimas a que no los miren,
etc.). Si hay algn sospechoso, se puede hacer un reconocimiento de voces, con las reglas
del reconocimiento en rueda de personas, por ser el medio probatorio regulado
analgicamente ms aplicable.
Reconocimientos espontneos o informales: la prctica judicial los permite y no estn
prohibidos, (siempre que sean espontneos y no sean utilizados como un modo de eludir
la realizacin del reconocimiento en sentido propio). Las situaciones ms frecuentes son
cuando un testigo reconoce en la calle al autor de un delito, o cuando en sede policial son
invitadas a concurrir personas que han sido vctimas de hechos contra la propiedad, para
que observen elementos secuestrados que pueden ser de su pertenencia.
7.1.6 Documento.
Documento es el objeto material inanimado en el cual se ha asentado (grabado, impreso,
etc.) mediante signos convencionales, una manifestacin de contenido intelectual o
inteligible (palabras, imgenes, sonidos, etc.), que expresan un suceso.
El dato que interesa del documento puede ser de distinta ndole y tener distintos efectos.
Es posible que sea el cuerpo del delito o donde se evidencia su comisin (v. gr., escritura
ideolgicamente falsa, pagar con el monto adulterado), puede aportar datos sobre la
individualizacin del autor, o servir para probar el hecho, una circunstancia agravante,
excusante, de inimputabilidad (v. gr., la edad), un requisito legal o la reincidencia (v. gr.,
sentencia condenatoria anterior). Tienen gran importancia la prueba de las relaciones de
familia en el proceso penal. Si bien en principio stas se acreditan por las partidas y actas
que extiende el registro civil, tambin la legislacin y jurisprudencia permite acreditarlas,
entre otras formas, mediante fotocopias de libretas de familia y de las constancias del
Registro Civil (ley 18.327).
Eficacia probatoria
Es necesario que sea autntico, vale decir que reproduzca exacta y fielmente el hecho
que consta en l. Si se trata de un instrumento pblico expedido con todas las
formalidades exigidas por la ley, har plena fe mientras no sea declarado falso. En cambio,
si es un instrumento privado, para apreciarlo ser necesario que no haya dudas sobre su
legitimidad, la cual puede ser probada por distintos medios (v. gr., el reconocimiento de
su autor, por testigos, etc.).
Se encuentra prohibida la utilizacin de ciertos documentos, como los que constituyan
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secretos polticos o militares concernientes a la seguridad, medios de defensa o relaciones
exteriores de estado, y las cartas o documentos que se enven o entreguen a los defensores
para el desempeo de su cargo, siempre que no sean el instrumento o los efectos del delito.
Medios tcnicos
Hoy se discute el valor probatorio de pelculas, videograbaciones, grabaciones de voz,
tele-fax, correos electrnicos, etc., coincidindose en general tanto en aceptarlas como
documentos, como en condicionar su valor conviccional a la verificacin de la autenticidad
de las imgenes o los atestados que contienen y a la no violacin de garantas
constitucionales en su obtencin. La prctica judicial les ha dado una amplia aceptacin.
Cmaras ocultas
Los tribunales, en general, han dado valor a las pruebas obtenidas de esta manera,
siempre y cuando el que capt la escena o sonido haya sido autorizado a estar en el lugar
o haya formado parte de la conversacin, pues slo se tratara de la documentacin si
bien subrepticia de un hecho de la vida en el que el filmador no ha actuado
subrepticiamente. En cambio, si un tercero, sin autorizacin judicial, logra introducir
furtivamente un micrfono o una cmara en una conversacin ajena a la cual no se le
permiti acceder, existen obstculos para dotar de validez esta obtencin del documento
(v. gr., un periodista se mete a una casa cuando no lo ve nadie y coloca un micrfono
oculto para saber lo que hablan los miembros de la familia): en este caso hay violacin al
derecho a la intimidad.
7.1.7 Inspeccin judicial.
La inspeccin judicial es el medio probatorio por el cual el rgano judicial observa, directa
e inmediatamente con sus sentidos, personas, lugares o cosas, buscando en ellos datos
que pueden ser tiles para la averiguacin de la verdad (art. 195).
La inspeccin no se restringe a las percepciones visuales (la denominada inspeccin
ocular), ya que se puede utilizar cualquier otro sentido.
Versar sobre las huellas que indiquen directamente la existencia del delito y sobre
cualquier modificacin del mundo exterior producida por aqul, aunque no indique
directamente su comisin, pero que pueda ser de utilidad (art. 196).
Debe ser dispuesta por el fiscal o tribunal, segn corresponda, e inclusive es una
excepcional hiptesis de prueba que puede ser ordenada de oficio por el tribunal de juicio
(art. 399).
Si por su naturaleza va a ser definitiva e irreproducible, (v. gr., inspeccin de un lugar que
va a ser demolido), se la debe practicar con notificacin previa a los defensores de las
partes para que tengan la facultad de asistir (art. 308).
La inspeccin se puede realizar con el auxilio pericial. Pero dejar de ser tal si las
comprobaciones propias del acto no pueden realizarse slo con conocimientos comunes,
sino que nicamente puedan ser efectuadas por el perito en virtud de sus especiales
aptitudes cientficas, ya que en ese caso ser una pericia.
Adems, puede ser conjugada con cierta coercin, ya que el rgano que la disponga podr
obligar a que no se ausenten las personas que se encuentren en el lugar (art. 197), o a
disponer extracciones de sangre, sin riesgo para la salud del inspeccionado (art. 198).
Tambin se prev una inspeccin policial, que no tiene el trmite de la primera, y procede
en los casos de actuacin de Polica Judicial por urgencia o delegacin, consistente en
hacer constar el estado de personas, lugares, cosas y cadveres, inclusive tambin con el
auxilio de fotografas, planos y otras operaciones tcnicas (arts. 321 y 324 inc. 3).
7.1.8 Confesin: valor.
 La confesin es el reconocimiento del imputado, formulado libre y voluntariamente,
79
acerca de su participacin en el hecho delictivo.
Quien confiesa debe estar en condiciones intelectuales como para producir una
manifestacin de conocimiento y voluntad jurdicamente atendibles, realizando el acto en
forma libre. En Crdoba, se exige adems que la haya prestado en presencia del defensor
(Const. Prov., 40; art. 258, CPP Cba).
El inculpado debe dar a conocer las verdaderas intenciones por las cuales la realiza.
Confesin extrajudicial
La confesin puede ser judicial o extrajudicial, segn tenga lugar dentro o fuera del
proceso. La distincin cobra importancia, porque frente a la exigencia de defensor como
condicin de eficacia de la declaracin, la prctica judicial ha convalidado en muchos
casos las confesiones espontneas que realizan las personas antes de iniciada la
persecucin penal, e inclusive a la autoridad.
Valor
Deber ser valorada con arreglo a las normas de la sana crtica racional. Pero casi nunca
podr ser prueba por s sola: requiere corroboracin por otras pruebas independientes.
Actualmente carece del valor decisivo y excluyente. Ella no releva al juzgador de asentar
el juicio de culpabilidad sobre elementos ajenos a esta prueba.
7.1.9 Reconstruccin del hecho.
La reconstruccin del hecho consiste en la recreacin artificial e imitativa de un hecho
en las condiciones en que se afirma o se presume que ha ocurrido, con el fin de comprobar
si se efectu o pudo efectuarse de determinada manera (art. 200).
Propsito
El propsito de la reconstruccin del hecho es comprobar si ste se efectu o pudo
efectuarse de un modo determinado. La reconstruccin desempea una verdadera funcin
de control sobre la exactitud o verosimilitud de los elementos de pruebas ya incorporados
por la investigacin. Pero tambin se podr adquirir con ella nuevos datos probatorios,
que confirmarn o desvirtuarn los anteriores.
Trmite
La dispondr el fiscal o el juez de instruccin o control. En la etapa del juicio la ordenar
el tribunal, a pedido del fiscal o las partes.
Deben ser notificados previamente para posibilitar el control de su produccin por ser
irreproducible (arts. 308 y 309) y no se podr obligar al imputado a que participe en contra
de su voluntad, porque actuar como rgano de prueba (art. 200).
Valoracin
Para una correcta valoracin de este medio de prueba, debe tenerse en cuenta que no
siempre ser posible reproducir fielmente las condiciones de lugar, tiempo y accin en que
el hecho a reconstruir se desarroll. Tambin en las circunstancias que influyen sobre la
exacta percepcin de los testigos, peritos, etc., que pueden incidir aqu tambin sobre el
propio juzgador que observa directamente el acto.
Para la correcta apreciacin del acto puede ser apoyado con medios tcnicos de
registracin (v. gr., filmacin) o con la ayuda de profesionales (v. gr., psiclogos que
observan la conducta de los intervinientes). Pero si van a actuar personas con especiales
conocimientos tcnicos o cientficos y van a extraer conclusiones, las partes debern tener
la posibilidad del control a esta actividad de apoyo.
7.1.10 Careo.
 El careo es un enfrentamiento directo e inmediato (cara a cara) entre personas que han
80
prestado declaraciones contradictorias sobre un hecho relevante para el proceso,
tendiente a descubrir cul de ellas es la que mejor puede reflejar la verdad (art. 255).
Propsito
El acto perseguir la superacin del desacuerdo y el esclarecimiento de los puntos
controvertidos.
Las declaraciones contradictorias pueden ser de imputados o testigos, pero los primeros
no podrn ser obligados a participar en el acto en contra de su voluntad, no se les podr
tomar juramento y debe estar presente el defensor, si acept carearse el imputado (art.
255).
Trmite
Lo dispondr el fiscal o el juez de instruccin o control (art. 255). En la etapa del juicio lo
ordenar el tribunal.
Cuando los careados son testigos, el acto no es definitivo ni irreproducible, por lo que no
es obligatoria la notificacin previa a los defensores de las partes.
Valoracin
El valor probatorio del careo podr radicar tanto en la superacin de las contradicciones
de los intervinientes (rectificacin, retractacin o acuerdo), como de los nuevos elementos
que proporcione al rgano judicial la confrontacin inmediata entre los careados, para
valorar la veracidad y sinceridad de la ratificacin o rectificacin de los dichos
discordantes.
7.1.11 Informes.
La informativa es el medio de prueba por el cual una persona jurdica, por medio de un
representante legal o autorizado, responde de manera escrita un requerimiento judicial
sobre datos registrados tiles para la averiguacin de la verdad.
Presupone la previa registracin, formal o informal, de los datos sobre los cuales versar
el informe.
Trmite
El informe puede ser requerido fijndose un plazo razonable determinado y el
incumplimiento puede hacer incurrir al responsable en el delito de desobediencia a la
autoridad (art. 239, CP). Pero si el representante legal es el indicado como partcipe, no
podr exigrsele respuesta a ste sobre la conducta tpica, porque implicara obligarlo a
declarar en su contra.
Valoracin
El valor del informe estar supeditado a que sea expedido por instituciones pblicas, a
travs de funcionarios autorizados, o por representantes de personas jurdicas privadas,
cuando no hubiese duda alguna en cuanto a la autenticidad de la suscripcin, pero si sta
se cuestionara, deber acreditarse por testimonial o pericia caligrfica, en su caso.
7.1.12 Traduccin e interpretacin.
La traduccin e interpretacin consisten en la transformacin al idioma castellano, de
declaraciones, documentos o informes que se producen en idioma distinto del nacional
(art. 247). Tambin abarca el entendimiento y transmisin de gestos propios de
comunicacin de algunas personas discapacitadas (v. gr., mudo, art. 133). Mientras la
traduccin recae sobre documentos e informes, la interpretacin se refiere a declaraciones.
Propsito
El fin que es puedan comprender el contenido del elemento de prueba.
7.1.13 Indicios y presunciones. 81
El indicio es un hecho o circunstancia de la cual se puede, mediante una operacin
lgica, inferir la existencia de otro. Su fuerza reside en el grado de necesidad del nexo que
relaciona un hecho probado (el indiciario) y otro desconocido (el indicado), cuya existencia
se pretende demostrar.
La relacin entre ambos puede ser unvoca, si el hecho indiciario (probado) deriva
necesaria y excluyentemente en el inferido, lo cual puede ser razonablemente
controvertido (v. gr., i alguien es sorprendido con la cosa hurtada, en flagrancia, puede
inferirse con seguridad que es el autor del hurto).
En cambio, si el hecho primitivo permite lgicamente indicar ms de un hecho inferido, el
indicio ser anfibolgico (v. gr., el que es sorprendido con la cosa hurtada un ao despus
del hecho, puede haber sido el autor, puede haberla comprado, puede haberla encontrado,
etc.).
Valoracin
La eficacia depender de varios factores, principalmente que el hecho generador (hecho
indicante) est debidamente probado, del grado de veracidad, la compatibilidad con otros
elementos, la norma de experiencia con la cual se lo relaciona a aqul, la correccin lgica
del enlace entre ambos hechos y el grado de dependencia, la conexin con otros indicios,
su calidad, verosimilitud, etc.
Entre los indicios histricamente utilizados, se encuentran, entre otros:
a) La capacidad delictiva,
b) El mvil,
c) La oportunidad y presencia,
d) Las huellas, efectos y rastros del delito,
e) Las manifestaciones y actitudes anteriores y posteriores al delito
Pero a veces estas circunstancias pueden resultar finalmente contra indicios, es decir,
que acepten una explicacin exculpante.
Presunciones
La presuncin es una norma legal que suple en forma absoluta o relativa la prueba del
hecho, pues lo da por probado si se acredita la existencia de las circunstancias que basan
la presuncin. A su vez, puede ser sin admitir prueba en contrario (iuris et de iure) o
admitindola (juris tantum).
Se halla excluida con relacin a la prueba del hecho del proceso penal, aunque a veces se
la acepta respecto de hechos con incidencia penal (v. gr., se presume que todo menor de
16 aos es inimputable por inmadurez mental) o procesal (v. gr., presuncin de fuga del
imputado derivada del monto de la pena del delito atribuido).
7.2 MEDIOS AUXILIARES DE PRUEBA.
7.2.1 Registro.
Es la observacin de un lugar en bsqueda de cosas o personas relacionadas con el delito
que se investiga, dispuesta por la autoridad judicial competente.
El lugar sobre el que recaer esta medida debe ser un sitio constitucionalmente protegido;
o que sea propiedad privada. En consecuencia, si no estn de por medio estos derechos,
no ser necesaria una orden judicial para revisar lugares (v. gr., una plaza, una cabina de
telfono pblico).
Son sus requisitos:
 a) que haya motivos para presumir que en el lugar puedan estar las cosas o las personas
82
que interesan a la investigacin.
b) que sea determinado, tanto en relacin al lugar que se pretende registrar, como en
cuanto al objeto que se persigue (art. 203).
Es una tpica medida de la investigacin, aunque nada impide que sea dispuesta en el
juicio. Puede ordenarlo el fiscal durante la investigacin, siempre y cuando no recaiga
sobre una morada u otros locales cerrados (art. 203), en cuyo caso deber disponerlo el
juez mediante allanamiento (v. gr., puede ordenarlo el Ministerio Pblico si se tratara de
un campo).
7.2.2 Allanamiento.
Es el ingreso a una morada o local cerrado con el fin de practicar un registro u otra
actividad procesal.
Esta medida constituye una excepcin reglamentaria del derecho a la inviolabilidad del
domicilio consagrado por el art. 18 de la Constitucin Nacional, y por tal motivo debe
usarse siempre con criterio restringido.
Propsito
El allanamiento es un medio, el registro uno de los fines que puede perseguirse.
Un allanamiento tambin puede ser ordenado para practicar actos procesales que no
constituyen registro, por ejemplo, trabar un embargo, trasladar un testigo por la fuerza
pblica, sacar fotografas a la casa del imputado, etc.
Trmite
La orden de allanamiento debe emanar de un rgano jurisdiccional, ya que nicamente
los jueces estn facultados para librarla, aunque pueden delegar su ejecucin en la polica,
expresando la identidad del autorizado y plazo (art. 203).
Se debe exteriorizar mediante resolucin fundada y determinada, tanto en cuanto al
domicilio, como en relacin al objeto (art. 45, Const. Prov.).
El lugar debe estar indicado de manera tal que no pueda confundrselo con otro (v. gr.,
especificando calle y nmero, o descripcin de la vivienda).
La actividad que se persigue realizar debe estar enunciada y relacionada a cierta
investigacin, aunque no se la detalle (v. gr., secuestrar elementos relacionados a tal
investigacin).
Si es en un lugar habitado o en sus dependencias cerradas, slo podr comenzar desde
que salga hasta que se ponga el sol. No obstante, se podr proceder a cualquier hora
cuando el interesado o su representante lo consientan, en los casos sumamente graves y
urgentes o cuando peligre el orden pblico (art. 204).
Allanamiento sin orden
Excepcionalmente se permite a la polica el allanamiento sin la respectiva orden judicial
en los siguientes casos (art 206):
1) Si por alguna emergencia (incendio, explosin, etc.) hubiese peligro para la vida de
los habitantes o la propiedad.
2) Si personas extraas han sido vistas ingresar con indicios manifiestos de cometer
un delito.
3) Si voces provenientes de una casa o local indicaren que all se est cometiendo un
delito, pidieran socorro o suena una alarma.
4) En caso de que se introduzca en una casa o local algn imputado de delito a quien
se persiga para su aprehensin. Puede tratarse tanto de casa ajena, como de la
propia del perseguido.
La cuestin tecnolgica
83
La posicin dominante entiende que las afectaciones a la intimidad domstica, que se
realicen desde el exterior y con apoyo de tecnologa, para ser eficaces deben realizarse con
los mismos recaudos que se necesitan para el allanamiento fsico. En cambio, se sostiene
que no hace falta orden judicial para la mera observacin externa a simple vista de una
morada, ni para la deteccin de droga o explosivos, desde afuera, mediante medios no
idneos para afectar la intimidad (v. gr., el olfateo de canes adiestrados o artefactos de
deteccin trmica); y tampoco para observar un predio abierto desde un vuelo conforme a
la reglamentacin aeronutica.
7.2.3 Requisa personal.
Es la bsqueda de cosas relacionadas con un delito, efectuada en el cuerpo o ropas de
una persona.
Un importante sector de la doctrina y la jurisprudencia extiende el mbito de la requisa a
las cosas que la persona traslada en bolsos, equipajes, carteras y automviles.
Trmite
Debe ser dispuesta por orden escrita y fundada de autoridad judicial competente (art.
208), pero en casos urgentes (v. gr., en la va pblica, lejos del juez o fiscal) se faculta a
realizarla a la polica, siempre y cuando se den los motivos de sospecha que autoricen a
presumir que la persona lleva consigo elementos relacionados al delito (art. 324, inc. 4).
Requisa procesal y requisa preventiva
Mientras el cateo que autoriza la ley procesal presupone la sospecha de comisin de un
delito y tiende a su investigacin, en las administrativas en virtud del poder de polica, el
fin es netamente preventivo.
La requisa dispuesta en el marco del Cdigo de ser absolutamente necesaria, puede
implicar el examen completo de determinada persona (v. gr., obligarla a que se desnude),
o su retencin hasta que finalice el acto; en cambio si es meramente preventiva debe ser
genrica (palpado de armas a los que entran a la cancha, control radial o electrnico a los
que abordan un avin), fugaz (no se puede demorar al requisado) y no invasiva de la
intimidad (externa).
7.2.4 Interceptacin de correspondencia.
Es la interrupcin del itinerario de una correspondencia por orden jurisdiccional, desde
que es enviada por el remitente hasta el momento en que es recibida por el destinatario,
a fin de obtener elementos de prueba tiles para la averiguacin de la verdad o para
asegurar la incomunicacin del imputado.
Afecta el derecho a la intimidad y las garantas de la libre circulacin e inviolabilidad de
la correspondencia epistolar y los papeles privados consagrados por el sistema
constitucional. Por eso slo debe ser autorizada excepcionalmente, mediante orden
escrita, fundada, determinada y limitada en el tiempo, siempre que la correspondencia
haya sido remitida por el imputado o destinada al mismo, aunque sea bajo nombre
supuesto (art. 214).
Se excluye de la intercepcin, las cartas o documentos que se enven o entreguen a los
defensores para el desempeo de su cargo (art. 212).
Apertura
Slo el juez podr proceder a su apertura, examinar los objetos y leer el contenido de la
correspondencia, lo cual configura una verdadera garanta contra la divulgacin indebida.
Si fuese til para la averiguacin de la verdad se ordenar su secuestro. En caso contrario,
deber mantener en reserva su contenido y dispondr la entrega al destinatario, a sus
84
representantes o parientes prximos.
7.2.5 Intervencin de comunicaciones.
Consiste en la orden de un juez de tomar conocimiento de las comunicaciones, cualquiera
sea el medio tcnico utilizado, efectuado por el imputado o dirigido a ste, con la finalidad
de enterarse y registrar lo conversado, o impedir la conversacin (art. 216).
Es una restriccin del derecho al secreto de las comunicaciones, que forma parte de la
proteccin constitucional de la intimidad (Const. Prov., art. 46).
Trmite
La orden que disponga la intervencin, debe emanar de un juez, ser escrita, fundada (art.
216), determinada y tener un plazo. Aunque es una medida tpica de la investigacin, nada
impide que se la disponga en la etapa del juicio.
7.3 MEDIOS EXTRAORDINARIOS DE PRUEBA.
7.3.1 Justificacin y lmites constitucionales.
Originariamente justificados para reforzar la investigacin de hechos delictivos tambin
extraordinarios, no slo por su inusitada gravedad sino tambin por los serios problemas
que presentan para su investigacin, encierran el grave riesgo de legitimar la ilegalidad en
la averiguacin penal, como medio para darle ms eficacia respecto de aquellos ilcitos. Y
lo peor es que pugnan peligrosamente por ordinarizarse, procurando extender su
aplicacin a procesos por cualquier tipo de delito.
Lmites constitucionales
El agente encubierto, el informante, el arrepentido, el testigo de identidad protegida,
etc., la mayora de los cuales son totalmente inaceptables frente a nuestro sistema
constitucional, y los pocos restantes podran tener una mnima y transitoria aceptacin
excepcional, slo cuando su auxilio sea indispensable para superar dificultades
insalvables por los medios probatorios ordinarios en la investigacin de gravsimos delitos,
y siempre que su actuacin y el valor de su informacin se enmarquen en una rgida
legalidad, respetuosa de los derechos fundamentales de los ciudadanos.
7.3.2 El agente encubierto;
El agente encubierto es un funcionario pblico que, fingiendo no serlo (simulando ser
delincuente), se infiltra en una organizacin delictiva con el propsito de proporcionar,
desde el seno de la misma, informacin que permita el enjuiciamiento de sus integrantes
y, a travs de ello, el desbaratamiento de la asociacin delictiva.
En la jurisdiccin provincial no tiene posibilidad de aplicacin prctica pues slo est
previsto para ciertos delitos de competencia federal (v. gr., ley de narcotrfico).
Se lo exime de responsabilidad penal cuando como consecuencia de su actuacin hubiese
sido compelido a cometer un delito (v. gr., tener droga), siempre que no implique poner en
peligro la vida o la integridad fsica de una persona o la imposicin de un grave sufrimiento
fsico o moral a otro (v. gr., una violacin).
La validez de actuacin del agente encubierto est supeditada, entre otros requisitos, a
que no acte como provocador.
Riesgos
En la prctica judicial argentina no ha sido frecuente la utilizacin de esta figura y en
varios casos no han resultado eficaces los aportes obtenidos, teniendo en cuenta el riesgo
que significa la actividad, tanto para el agente encubierto, como para las garantas
constitucionales.
El informante (Buchn)
85
Sujeto que no forma parte de ninguna institucin pblica y desde el anonimato aporta
datos sobre hechos delictivos. Los intereses que mueven a los informantes pueden ser
variados.
Riesgos
Pero como ste no es funcionario, no estar sujeto en su actuacin a ninguna disciplina
ni jerarqua, ni siquiera a los deberes genricos de la actividad pblica, lo que quita a su
actividad cualquier vestigio de juridicidad. Los datos debern ser corroborados, y por s
solos no servirn para fundar ninguna medida de coercin.
7.3.3 El arrepentido;
Consiste en reducir la pena que le correspondera, y aun eximir de ella, al coimputado
que colabore con la investigacin de delitos organizados, aportando datos de
importancia. En la jurisdiccin provincial no tiene posibilidad de aplicacin prctica pues
solo est previsto para ciertos delitos de competencia federal (v. gr., ley de narcotrfico;
terrorismo).
Eficacia
Aunque a veces la jurisprudencia ha permitido el ocultamiento a las partes de la verdadera
identificacin del arrepentido, en nuestro sistema no est previsto que el imputado que
opte por declarar los datos supuestamente tiles a la investigacin lo haga bajo identidad
reservada.
Riesgos
Pero debe tenerse especial cuidado en la valoracin de los datos que aporte este mal
llamado arrepentido, porque en realidad es un imputado delator, que dar informacin
por el inters de beneficiarse procesalmente y no por un nimo de colaborar con la justicia.

7.3.4 Testigo de identidad protegida.

Es una figura extraordinaria que permite el ocultamiento de la identidad de aquellas
personas que hubiesen colaborado con la investigacin como testigos, cuando se temiere
un riesgo cierto para su integridad fsica o la de su familia.
7.3.5 Eficacia y riesgos.
Riesgos
Una importante corriente de la doctrina y la jurisprudencia han considerado a esta
institucin violatoria de garantas constitucionales, como el derecho de la defensa a
interrogar a los testigos de cargo en igualdad con la acusacin.
Eficacia
Los tribunales han sido sumamente cautelosos a la hora de valorar estos testimonios
desde la clandestinidad y en general se lo viene considerando por s solo insuficiente para
fundar una condena.
A nivel provincial se cre la Oficina de Proteccin al Testigo, cuya misin es asegurar la
vida e integridad personal al que depone en el carcter de rgano de prueba. Reciente
jurisprudencia ha exigido que el imputado sea informado en el acto de su declaracin de
la identidad real del testigo, como condicin para su eficaz posibilidad de defensa, bajo
pena de nulidad.
8 UNIDAD VIII
8.1 COERCIN PROCESAL.
8.1.1 Nocin. 86
Es toda restriccin al ejercicio de derechos personales o patrimoniales del imputado o de
terceras personas, impuestas durante el curso de un proceso penal y tendiente a
garantizar el logro de sus fines: el descubrimiento de la verdad y la actuacin de la ley
sustantiva en el caso concreto.
posibilidad del empleo de la fuerza pblica para la restriccin a los derechos. Tanto
su utilizacin directa (v. gr., la detencin del imputado) como la amenaza de
aplicarla (v. gr., citacin bajo apercibimiento de ser conducido por la fuerza pblica
en caso de no comparecer).
No tiene un fin en s misma. Es siempre un medio para asegurar el logro de otros
fines: los del proceso. Las medidas que la integran no tienen naturaleza
sancionatoria (no son penas) sino meramente instrumental: slo se conciben como
cautelar y necesarias para neutralizar los peligros que puedan cernirse sobre el
descubrimiento de la verdad o la actuacin de la ley sustantiva.
Los actos coercitivos afectan por regla general al imputado, a quien se puede
restringir en el ejercicio de sus derechos personales o patrimoniales. Pero pueden
tambin afectar a terceros.
8.1.2 Clases.
1. coercin real: importa una restriccin a la libre disposicin de una parte del
patrimonio
2. coercin personal: limitacin a la libertad ambulatoria de la persona.
8.2 LA COERCIN PERSONAL DEL IMPUTADO:
8.2.1 concepto;
Es la excepcional restriccin o limitacin que puede imponerse a su libertad, slo cuando
fuere imprescindible para asegurar que el proceso pueda desenvolverse sin obstculos
hasta su finalizacin, que la sentencia con que culmine no sea privada de considerar
ninguna prueba (ni sufra el falseamiento de alguna) por obra del imputado, y que este
cumpla la pena que ella imponga.
8.2.2 Naturaleza;
Son cautelares, porque no tienen un fin en s mismas (no son penas), sino que (son
medios que) tienden a evitar los peligros que pueden obstaculizar la consecucin de los
fines del proceso.
8.2.3 Caracteres;
1. Son excepcionales: porque el estado normal del imputado durante el proceso es el
de libertad.
2. Indispensables: Slo ser legtima su imposicin cuando sean indispensables para
lograr aquellos fines.
3. Proporcionada: con el peligro q se trate de evitar.
4. Su aplicacin se condiciona a la existencia de cierta cantidad de pruebas de
culpabilidad.
5. Provisionalidad: Su duracin se subordina a la necesidad de su aplicacin y
mantenimiento.
6. Razonable: La privacin de libertad durante el proceso no puede exceder un lmite
temporal razonable para llegar a una sentencia.
7. Restrictiva//Por afectar derechos de quien goza de un estado jurdico de inocencia,
no pueden ser aplicadas analgicamente, y deben ser interpretadas
restrictivamente.
8.2.4 Su manifestacin segn los paradigmas procesales.
Si se adscribe a un modelo procesal de carcter autoritario, o influido fuertemente por
87
este paradigma inquisitivo, el proceso en general, y la coercin procesal, en particular,
sern utilizados como penas anticipadas respecto del imputado, el que se pre-supone
culpable, castigando as la mera sospecha o apariencia de culpabilidad. Si el modelo es
democrtico (garantista) o influido por el paradigma acusatorio, en cambio, no usar al
proceso ni a la privacin de libertad con fines punitivos pues, hasta que se pruebe la
culpabilidad del imputado, ste se presupone inocente.
8.2.5 Marco constitucional.
La Constitucin Nacional
El imputado tiene, en principio, el derecho a permanecer en libertad durante el proceso,
(C.N. art.14). Tal garanta es permanente, aun mientras se desarrolla el juicio previo.
a) La C.N. admite que, como retribucin por un delito, se le restrinja a un individuo la
libertad por ella garantizada, pero con la condicin de que la decisin que as lo
disponga sea precedida por un juicio (art. 18, CN).
b) La finalidad constitucional de afianzar la justicia hacia la que se orienta el juicio
previo, requiere que no se impida ni se obstaculice su realizacin, que sus
conclusiones se asienten sobre la verdad, y que se cumpla realmente lo que en l se
resuelva. Para evitar tales peligros la propia Constitucin autoriza el arresto del
sospechoso (arts. 18 y 69, CN).
c) La privacin de libertad slo puede autorizarse cuando sea imprescindible, y, por lo
tanto, no sustituible por ninguna otra medida de similar eficacia, pero menos gravosa.
d) Queda proscripta, la coercin innecesaria o desproporcionada.
e) Se admite la limitacin de su duracin por el mero transcurso de ciertos plazos para
evitar que, por su extensin, se convierta en una pena anticipada.
Las normas supranacionales de jerarqua constitucional (art. 75 inc. 22 CN)
Los tratados internacionales sobre derechos humanos incorporados a la Constitucin
Nacional a su mismo nivel (art. 75 inc. 22, CN), al imponer condiciones a la privacin de
libertad durante el proceso, le han conferido expreso respaldo a su imposicin. Se
desprende el reconocimiento al derecho a la libertad ambulatoria; que ste slo podr ser
restringido excepcionalmente por las causas y en las condiciones fijadas de antemano
(preexistentes) por las constituciones o por las leyes; que el afectado tiene derecho a un
recurso judicial sin demora para el examen de la legalidad de tal medida; y a ser juzgado
sin dilacin dentro de un plazo razonable. Fuera de estos casos la detencin o
encarcelamiento sern arbitrarios.
La Constitucin Provincial
Tambin la Constitucin Provincial en sus arts. 42, 43, 44 y 47 se ocupan
pormenorizadamente de la coercin personal del imputado.
8.2.6 Justificacin frente al principio de inocencia.
Slo la extrema necesidad, verificada en cada caso, de evitar que con su accionar frustre
los fines del proceso es lo que puede justificar la aplicacin y duracin de las medidas
coercitivas en contra de una persona que goza de un estado jurdico de inocencia (art. 18,
CN). Sin embargo, hay quienes sostienen que toda la coaccin procesal (incluyendo la
prisin y la detencin preventiva) tiene carcter penal y que la misma, y el principio de
inocencia son, en definitiva, incompatibles (Zaffaroni).
8.2.7 Controles.
La normativa supranacional incorporada a la Constitucin Nacional (art 75 inc 22) y el
Cdigo, establecen un sistema de controles judiciales y jurisdiccionales, en al menos dos
instancias, sobre las medidas de coercin ms graves (v. gr., la prisin preventiva). La
jurisprudencia de la Corte Suprema Nacional y el Tribunal Superior de Justicia de
88
Crdoba han ampliado este control a los recursos de casacin y extraordinario (ley n 48),
respectivamente.
Adems, en cualquier caso, debe autorizarse siempre, un nuevo examen de la situacin
de encierro, tendiente a demostrar que la privacin de la libertad no es absolutamente
indispensable para salvaguardar el descubrimiento de la verdad y la actuacin de la ley.

8.3 FINES Y LMITES.

FINES
1. Tutela de la investigacin
Las medidas en que sta se traduce tienden a evitar que el imputado pueda obstaculizar
la investigacin de la verdad aprovechando su libertad para borrar o destruir las huellas
del delito, sobornar o intimidar a los testigos, o concertarse con sus cmplices.
Accesoriamente, se las autoriza cuando las alternativas del proceso tornen necesaria su
presencia para medidas probatorias en las que debern actuar como objeto de prueba
(tales como una inspeccin corporal, un reconocimiento de identificacin, etc.).
2. Tutela de la realizacin del juicio
Es posible la adopcin de medidas coercitivas respecto de aqul para evitar que mediante
la fuga u ocultacin de su persona impida el normal desarrollo del juicio, en el cual, quizs,
se probar el delito y se dispondr su condena. (Se prohbe el juicio en rebelda).
3. Tutela del cumplimiento de la pena
Los actos de coercin tienen tambin la finalidad de asegurar el efectivo cumplimiento de
la posible condena de prisin o reclusin que se pueda imponer, impidiendo que el
imputado eluda.
LMITES
Emanan principalmente del principio de inocencia.
Errnea asimilacin a la pena
Hay muchos que creen que se trata de una anticipacin cautelar de la pena sobre la
condena o, que se ofrece como una primera e inmediata sancin. La ilegitimidad de esta
postura se advierte de su simple cotejo con el art. 18 de la CN, que al establecer que nadie
puede ser penado sin juicio previo, veda la posibilidad de castigar durante el juicio.
Errnea asimilacin a la medida de seguridad
Tambin se ha sostenido errneamente que las medidas de coercin personal pretenden
evitar que el imputado contine su actividad delictiva. Esta concepcin atribuye a la
coercin procesal el mismo fin que persiguen las medidas de seguridad previstas en el
Cdigo Penal (v. gr., art. 52) de neutralizar la peligrosidad criminal del agente (concebida
como la posibilidad de que cometa nuevos delitos), con lo que se confunde a ambas.
Cuando una norma procesal instituye, bajo el disfraz de coercin procesal (detencin o
prisin preventiva) una medida de seguridad no prevista en el Cdigo Penal, disponiendo
su aplicacin a hiptesis no consideradas por este cuerpo legal como merecedoras de tal
tratamiento, viola francamente el principio de reserva.
Adems, siendo la medida de seguridad una consecuencia del delito, que se en una
verdadera restriccin a sus derechos, su aplicacin debe quedar tambin comprendida
por la garanta constitucional del juicio previo (CN, art. 18), por lo cual no se la puede
imponer antes de la culminacin de ste.
Y como la aplicacin de esa medida presupone la comisin de un delito, rige tambin a su
89
respecto el principio de inocencia, que no es slo presuncin de no culpabilidad, sino
tambin presuncin de no peligrosidad (CN, art. 18, a contrario sensu).
8.3.1 Presupuestos.
Fumus boni iuris
Se establece, en general, la necesidad de pruebas para que se pueda sospechar la
existencia del hecho delictuoso y la participacin punible del imputado. Y mientras ms
grave sea la restriccin que importan, mayor ser la entidad probatoria que se requerir.
Por eso es que el Cdigo autoriza la aprehensin policial o privada slo en casos de
flagrancia o cuasi-flagrancia. La aprehensin policial tambin se permite
excepcionalmente cuando existan vehementes indicios de culpabilidad, en contra de una
persona y no pueda esperarse la orden sin poner en grave riesgo los fines del proceso.
La detencin se permitir slo cuando hubiere fundamento para recibir declaracin
indagatoria, o sea, cuando hubiere motivo bastante para sospechar que una persona ha
participado en la comisin de un delito.
La prisin preventiva requiere para su aplicacin la concurrencia de elementos de
conviccin suficientes para estimar la participacin punible del imputado en el delito que
se le atribuye: Un juicio fundado de probabilidad.
Periculum mora
Las medidas coercitivas tienen diferente intensidad, y deben ser proporcionales a la
gravedad del peligro. Para su imposicin se consultan tanto pautas objetivas, como
subjetivas (relacionadas a la personalidad del imputado).
El imputado deber permanecer libre durante el proceso cuando se pueda estimar, prima
facie, que en caso de condena sta ser de ejecucin condicional (art. 26, CP). Pero si no
aparece procedente la condena condicional, el Cdigo establece que el encarcelamiento
durante el proceso debe ser obligatorio.
Y cuando por su duracin el encarcelamiento procesal resulta equivalente al encierro
efectivo que traera aparejado al imputado el dictado de una sentencia condenatoria, aqul
deber cesar: se quiere evitar que la medida cautelar sea ms gravosa que la propia
amenaza penal, frente a la equivalencia entre ambas (art. 24 CP).
Tambin el Cdigo justifica la privacin de la libertad, cuando existan motivos para temer,
ya sea por las caractersticas del hecho, por su conducta precedente, o por la personalidad
del sospechoso, que ste intentar entorpecer la investigacin o darse a la fuga.
Lmite mximo de duracin
As como por imperio del principio de inocencia el encarcelamiento preventivo no podr
ordenarse sino cuando sea estrictamente indispensable para asegurar que el proceso se
pueda desenvolver sin obstculos hasta su finalizacin, que la sentencia con que culmine
no se vea privada de considerar ninguna prueba por obra del imputado, y que se cumpla
efectivamente la pena que ella imponga, por la misma razn (el principio de inocencia)
tampoco podr prolongarse ms all del tiempo estrictamente indispensable para que el
proceso se desarrolle y concluya con una sentencia definitiva.
8.3.2 Correcciones necesarias.
El Cdigo de Crdoba ha receptado la necesidad de invertir el sistema anterior de
regulacin de la coercin personal del imputado. Algunos parten de un preconcepto
errneo: que el Estado frente a la mera sospecha de la comisin de un delito, adquiere
siempre el derecho de privar de su libertad al sospechoso. De tal modo, mantener o
recuperar la libertad resultan excepciones a tal derecho, cuya procedencia debe
90
justificarse en cada caso.
Por eso los Cdigos deben reconocer algunos ya lo hacen, (v. gr., Crdoba, art. 268)
como presupuesto, la situacin de libertad del imputado, aun sometida a cauciones y
obligaciones, y prever el encarcelamiento slo como situacin excepcional.
Correlativamente debe incorporarse, como nueva institucin, el derecho de quien se crea
imputado, a requerir el mantenimiento de su libertad.
8.4 REGULACIN CONCRETA.
8.4.1 Situacin de libertad.
El Cdigo dispone: Con las limitaciones dispuestas por este Cdigo, toda persona a quien
se le atribuya la participacin en un delito permanecer en libertad durante el proceso
(art. 268, primer prrafo). Y la principal limitacin es que concurran las causas que
justifican la detencin (art. 272) y la prisin preventiva (art. 281)
Mantenimiento de libertad
Toda persona que se crea imputada en una investigacin, puede presentarse,
personalmente o por intermedio de un tercero, ante la autoridad judicial competente a fin
de solicitar el mantenimiento de su libertad. En esa oportunidad puede asimismo prestar
declaracin.
Al presentado se lo mantendr en libertad, a condicin de que cumpla determinadas
medidas sustitutivas de la privacin de la libertad. Si la peticin fuera denegada por el
fiscal de instruccin, se puede ir, mediante oposicin, ante el juez de instruccin con
funciones de control. La resolucin del ltimo es apelable sea investigacin fiscal o
jurisdiccional (art. 270).
8.4.2 Medidas sustitutivas.
La libertad durante el proceso no debe ser impuesta cuando sus fines puedan garantizarse
mediante la imposicin individual o combinada de medidas de coercin menos gravosas
(llamadas medidas sustitutivas). Las medidas pueden imponerse en forma singular o
conjunta.
Criterios generales (Ej.)
Arresto domiciliario (en el domicilio propio o el de otra persona o institucin) con o sin
seguridad;
Sometimiento al cuidado o vigilancia de una persona o institucin (incluso educadora
o teraputica);
la obligacin de presentarse peridicamente ante alguna autoridad;
la prohibicin de salir de un mbito territorial determinado (pas, zona, regin,
provincia, ciudad, barrio, etc.) en el que se reside;
la prohibicin de concurrir a determinadas reuniones o lugares, o de comunicarse o
frecuentar con ciertas personas;
la prestacin de una caucin econmica (personal o real),
la asuncin del simple compromiso (caucin juratoria) de someterse al proceso y de
abstenerse de la realizacin de actos que puedan entorpecer sus fines.
El cumplimiento de las medidas sustitutivas ser asegurado mediante la amenaza de
privacin efectiva de libertad.
Regulacin concreta
Se exigen al beneficiado cumplir con determinados deberes (art. 268, incs. 1 a 4 y ltimo
prrafo), a saber:
Fijar y mantener un domicilio;
 permanecer a disposicin del rgano judicial y concurrir a todas las citaciones que se
91
le formulen;
abstenerse de realizar cualquier acto que pueda obstaculizar el descubrimiento de la
verdad y la actuacin de la ley (v. gr., intentar alterar las pruebas).
no ausentarse de la ciudad o poblacin en que reside (lo que puede incluir la
prohibicin de viajar al exterior),
no concurrir a determinados sitios,
presentarse a la autoridad los das que fije,
someterse al cuidado o vigilancia de la persona o institucin que se designe, quien
tiene que informar peridicamente a la autoridad judicial.
que el imputado preste caucin, salvo los casos de suma pobreza o que se considere
innecesaria.
Caucin
Reemplaza la garanta que representa el encarcelamiento preventivo: es el modo de
cambiar la prenda de la justicia.
Finalidad
Tiene por finalidad garantizar que el liberado comparecer al ser llamado por el Juez, y
que cumplir las dems obligaciones que asuma. La fijacin del tipo y cantidad de caucin
deber realizarse de modo que sea eficaz para lograr aquellos fines. Pero habr que cuidar
que, por el monto de la fianza con relacin a la condicin econmica del imputado, la
obtencin de la libertad no se torne ilusoria o se consagre un odioso privilegio a favor del
imputado rico.
Clases
1. Caucin juratoria: es el simple compromiso del imputado (nico que puede prestarla)
de observar el comportamiento procesal que se le impone en el auto de soltura;
2. Caucin personal: obligacin que aqul asuma, junto con uno o ms fiadores
solidarios de pagar, en caso de incomparecencia, la suma que se fije;
3. Caucin real: se constituir depositando dinero, efectos pblicos o valores
cotizables, ofreciendo bienes a embargar, u otorgando prendas o hipotecas, por la
cantidad que se determine, pudiendo ser prestada por el propio imputado o por un
tercero.
Regulacin legal
El Cdigo de Crdoba, slo admite dos clases de cauciones:
1) La caucin personal consiste en la obligacin que el imputado asume junto con uno o
ms fiadores solidarios de pagar, en caso de incomparecencia, la suma que se fije (art.
290).
2) La caucin real que se constituye depositando dinero, efectos pblicos o valores
cotizables o mediante embargo, prenda o hipoteca por la cantidad que la autoridad judicial
competente determine. Los fondos o valores depositados quedarn sometidos a privilegio
especial para el cumplimiento de las obligaciones procedentes de la caucin.
El fiador es notificado de las resoluciones que se refieran a las obligaciones del imputado
(art. 294).
Cancelacin y sustitucin de la caucin
Se ordenar la cancelacin y las garantas sern restituidas en los siguientes casos (art.
295):
Cuando el imputado, fuera constituido en prisin.
Cuando se revoque el auto de prisin preventiva, se sobresea en la causa, se
absuelva al imputado o se lo condene en forma de ejecucin condicional.
 Cuando el condenado se presente a cumplir la pena impuesta o sea detenido dentro
92
del trmino fijado.
Si el fiador no pudiera continuar como tal por motivos fundados, puede pedir que lo
sustituya otra persona que l presente. Tambin puede sustituirse la caucin real (art.
296).
Si el fiador temiera fundadamente la fuga del imputado, debe comunicarlo enseguida al
tribunal o fiscal de instruccin que corresponda, y queda liberado si aqul fuera detenido.
Pero si resultara falso el hecho en que se bas la sospecha, se impone al fiador una multa
y la caucin queda subsistente (art.297).
Efectos de la caucin
Si el imputado no compareciera al ser citado o se sustrajera a la ejecucin de la pena
privativa de la libertad, se fijar un trmino no mayor de diez das para que comparezca,
sin perjuicio de ordenar la captura. La resolucin es notificada al fiador y al imputado
apercibindolos de que la caucin se har efectiva al vencimiento del plazo, si el segundo
no compareciera o no justificar un caso de fuerza mayor que lo impida (art. 298).
Al vencimiento del trmino aludido, se dispone, segn el caso, la ejecucin del fiador, la
transferencia al Estado de los bienes que se depositaron en caucin, o la venta en remate
pblico de los bienes hipotecados prendados. Para la liquidacin de las cauciones se
procede a la ejecucin por parte del procurador del tesoro a favor del fisco y lo recaudado
se afecta a una cuenta especial del Poder Judicial (arts. 299).
8.4.3 Citacin.
La citacin consiste en el llamamiento realizado al imputado o un tercero para que se
presenten ante un rgano judicial en lugar y fecha determinado a fin de intervenir en el
proceso o realizar determinado acto procesal, bajo apercibimiento de ser compelidos por
la fuerza pblica o de detencin.
Puede ser dispuesta por la polica judicial (art. 324, incs. 6 y 7), por el fiscal de
instruccin (art. 332) o por un rgano jurisdiccional (juez de instruccin, juez en lo
correccional, cmara en lo criminal -en pleno o en sala unipersonal-).
Se les tiene que hacer saber el objeto de la citacin y el proceso en que sta se dispuso, y
se les advierte que si no obedecieran la orden sern conducidos por la fuerza pblica e
incurrirn en las costas que causaran, salvo que tuvieran un impedimento legtimo
comunicado sin tardanza alguna al tribunal (art. 175, primer prrafo).
Desobedecida la orden y no comunicado ningn impedimento legtimo, el apercibimiento
se hace efectivo inmediatamente (art. 175, ltimo prrafo); esto es, se dispone una medida
de compulsin (arts. 175, 271 in fine y 306 cuarto prrafo).
8.4.4 Detencin.
La detencin es el estado relativamente breve de privacin de la libertad que se dispone
cuando (por lo menos) existen motivos bastantes para sospechar que la persona ha
participado de la comisin de un hecho punible sancionado con pena privativa de la
libertad por el cual no proceda condenacin condicional o, a pesar de su procedencia,
existieran vehementes indicios de que intentar entorpecer su investigacin, eludir la
accin de la justicia o la ejecucin de la pena. Es una limitacin a la libertad ambulatoria.
Autoridad que la dispone
En el caso de delitos de accin pblica, puede ser dispuesta en la investigacin penal
preparatoria, por el fiscal de instruccin (art. 332), o juez de instruccin. En el caso del
juez de instruccin, no puede ordenarla en relacin al imputado con privilegios
constitucionales sin previo allanamiento de la inmunidad; pero, s lo puede hacer respecto
de aquellos imputados en la misma causa sin dichos privilegios (arts. 14, 16 y 345).
Si la persona se encuentra detenida, la declaracin debe tomarse a ms tardar dentro de
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las 24 horas de que fuera puesta a su disposicin. Este plazo se puede prorrogar por otro
tanto cuando el rgano judicial competente no hubiera podido recibir la declaracin o
cuando lo pidiere el imputado para elegir defensor. Si en el proceso hubiera varios
imputados detenidos, dicho trmino se computar con respecto a la primera declaracin,
y las otras se recibirn sucesivamente y sin tardanzas (art. 306).
El Cdigo establece que, 10 das despus de la declaracin del imputado se debe dictar,
en el caso que fuera procedente, la prisin preventiva: en caso contrario, la detencin
deber cesar y el detenido recuperar su libertad (art. 280)
Durante el juicio la puede disponer el juez en lo correccional o cmara en lo criminal. En
primer lugar, lo pueden hacer durante los actos preliminares del juicio. Tambin se la
puede imponer durante el debate, luego de iniciado (art. 375, ltimo prrafo). En caso de
fuga del imputado, la cmara ordenar la postergacin del debate, y en cuanto sea
detenido, fijar nueva audiencia (art. 376). El trmino de la detencin es el indispensable
para llevar a cabo el juicio.
Cuando se trata de delitos de accin privada, la medida puede ser dispuesta, por el juez
en lo correccional cuando el querellado o su representante no comparecieran al debate,
pero slo, en relacin al imputado (art. 440 por remisin a los arts. 375 y 376).
Durante la ejecucin tiene por objeto asegurar que el condenado a pena privativa de la
libertad cumpla la parte que todava le resta de la pena impuesta y que debido al beneficio
de la libertad condicional (CP, arts. 13 y 53), se ha suspendido (art. 520, tercer prrafo).
La puede disponer el rgano que dispuso la libertad condicional, o sea, el juez de
instruccin, la cmara en lo criminal o juez en lo correccional. El trmino de la detencin
es el indispensable para resolver la incidencia.
Forma
La medida se ordena por decreto fundado, en forma escrita, el cual debe contener:
- los datos personales del imputado.
- la indicacin del hecho que se le atribuya.
- Debe ser notificada en el momento de ejecutarse o inmediatamente despus (art.
272).
Estado intelectual
Durante la investigacin penal preparatoria se exige una probabilidad mnima (motivos
bastantes.
Citacin a juicio probabilidad media
Ejecucin probabilidad objetiva mxima
Violacin de residencia y otras violaciones elementos mnimos de conviccin
8.4.5 Incomunicacin Arresto.
La incomunicacin es una medida complementaria de la detencin que impide al
imputado los contactos verbal, escrito, telefnico o por cualquier otro medio con terceros,
dispuesta en los primeros momentos de la investigacin por un rgano jurisdiccional para
evitar el entorpecimiento probatorio.
Tambin puede disponerse la incomunicacin de quien haya sido citado o compelido en el
carcter de testigo: antes de declarar, los testigos no pueden comunicarse entre s ni con
otras personas, ni ver, or o ser informados de lo que ocurre en la sala de audiencias (etapa
del juicio; fase del debate). Despus de hacerlo, el presidente dispone si continan
incomunicados (art. 393, segundo prrafo).
Es un agravamiento de la limitacin a la libertad individual, y una restriccin a la libre
94
comunicacin del imputado (CADH, art. 13, inc. 1, Const. Prov., arts. 19, inc. 2 y 19,
inc. 10).
La incomunicacin del detenido slo puede ser ordenada por un rgano jurisdiccional a
travs de un decreto fundado (art. 142), cuando existan motivos para temer que
entorpecer la investigacin (art. 273, primer prrafo). El fiscal de instruccin debe
solicitarla al juez de instruccin con funciones de control (art. 329).
La medida no puede durar ms de 2 das (Const. Provincial, art. 43; art. 273, Segundo
Prrafo).
Pero, queda garantizada la comunicacin con el defensor inmediatamente antes de la
realizacin de cualquier acto que requiera la intervencin personal del incomunicado,
como por ejemplo, prestar declaracin (Const. Prov., art. 43; art. 273, ltimo prrafo). La
comunicacin debe ser libre y privada (CADH, art. 8, inc. 2, ap. d).
Arresto
El arresto es el estado fugaz de privacin de la libertad, dispuesto por un rgano judicial
cuando en los primeros momentos de la investigacin de un hecho delictuoso en que
hubieran intervenido varias personas no fuera posible individualizar a los responsables y
a los testigos, y no pueda dejarse de proceder sin peligro para la investigacin. Es
subsidiario de la orden de no dispersin
Es que la medida principal es la orden de no dispersin, esto es, disponer que los presentes
no se alejen del lugar ni se comuniquen entre s, antes de prestar declaracin. Puede ser
dispuesto por:
- fiscal de instruccin (art. 332),
- juez de instruccin (en la investigacin jurisdiccional),
- polica judicial cuando fuere indispensable (art. 324, inc. 5.).
Procedencia
Para que sea procedente deben concurrir los siguientes extremos:
a) que aparezca cometido un hecho penalmente relevante;
b) que las personas sobre las cuales recae la medida hayan intervenido en el hecho;
c) que no se pueda discernir entre los supuestos autores materiales y cmplices del
hecho y los que fueron testigos;
d) que no procedindose al arresto se ponga en peligro el resultado de la investigacin
e) que debido a las circunstancias del caso (lugar del hecho y nmero de personas) no
haya sido suficiente, o no sea suficiente, disponer que nadie se aleje del lugar (orden
de no dispersin).
La medida no puede durar ms de lo necesario para recibir las declaraciones; pero, en
todo caso, sin excepcin, no puede superar las 24 hs. Si hubiese sido ordenada luego de
la orden de no dispersin, ambas, en conjunto, no pueden superar las 24 hs. o, en su
caso, el trmino menor que lleve la recepcin de las declaraciones (art. 274).
Vencido este trmino puede ordenarse, si fuera el caso, la detencin del presunto culpable
(art. 274, ltimo prrafo).
8.4.6 Aprehensin sin orden judicial.
La aprehensin es una limitacin a las libertades de autodeterminacin y locomocin
impuesta a una persona sorprendida en flagrante hecho penalmente relevante, de accin
pblica, merecedora de pena privativa de la libertad.
Clases
Segn el sujeto autorizado para llevarla a cabo, la aprehensin se clasifica en pblica y
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privada.
La aprehensin pblica se constituye en un deber de la polica judicial (arts. 274, primer
prrafo, y 277). Excepcionalmente es una facultad en los casos del art. 272 de cuyos
requisitos son ms estrictos (art. 277, segundo prrafo)
La aprehensin privada es un permiso otorgado a los particulares (art. 279).
La medida es procedente en los siguientes supuestos:
a) En caso de flagrante delito de accin pblica, promovible de oficio o a instancia de parte,
siempre que aqul merezca en abstracto pena privativa de la libertad. Quedan excluidos,
los delitos de accin privada (CP, art. 73). Los auxiliares de la polica judicial tienen el
deber y los particulares el permiso de aprehender. El procedimiento posterior a la medida
de coercin es diferente en el caso de delito de accin pblica dependiente de instancia
privada. Aqu la polica debe informar inmediatamente a quien pueda instar, y si ste no
presenta la denuncia condicionante en el mismo acto, el aprehendido es puesto en libertad
(art. 275, segundo prrafo, en funcin del art. 321 in fine).
Hay flagrancia cuando el autor del hecho es sorprendido en el momento de cometerlo o
inmediatamente despus; mientras es perseguido por la fuerza pblica, el ofendido o el
clamor pblico; o mientras tiene objetos o presenta rastros que hagan presumir
vehementemente que acaba de participar en un delito (art. 276).
b) La aprehensin pblica o privada tambin procede respecto del que intenta un delito
en el momento de disponerse a cometerlo y al que fuga estando legalmente preso (arts.
277, primera parte, y 279).
c) Tambin procede en caso de flagrancia presunta. Excepcionalmente se autoriza la
aprehensin pblica, por los auxiliares u oficiales de la polica judicial.
En el caso de aprehensin pblica, el oficial o auxiliar de la polica judicial que practica la
aprehensin de una persona, la debe presentar inmediatamente a sta ante la autoridad
judicial competente. Adems, tiene que acompaar las constancias de sus antecedentes y
las del hecho que se le atribuye (Const. Prov., art. 42, cuarto prrafo).
Presentado el detenido, se resuelve de inmediato sobre su libertad (art. 280).
En el caso de aprehensin en flagrancia de un magistrado o funcionario, el tribunal debe
dar cuenta inmediatamente al rgano competente, a fin de que proceda, segn el caso, a
su suspensin o destitucin.
Si se rechazara el pedido o hubiesen transcurrido los plazos previstos en el art. 95 de la
Const. Prov. (sesenta das), sin que el tribunal poltico se hubiera expedido, el tribunal
competente debe poner inmediatamente en libertad al imputado, declarando por auto que
no se puede proceder y ordenar el archivo de las actuaciones. (art. 14, segundo y tercer
prrafos).
Si se trata de aprehensin privada, el particular debe entregar inmediatamente el
aprehendido a la autoridad policial, la cual se encarga de informar a quien corresponda
(art. 279).
8.4.7 Recuperacin de la libertad.
En los casos de aprehensin en flagrancia o detencin, la autoridad judicial competente
debe disponer la libertad del imputado, cuando (art. 280):
a) Con arreglo al hecho que aparezca ejecutado, hubiera correspondido proceder por
simple citacin;
b) La privacin de la libertad hubiera sido dispuesta fuera de los supuestos autorizados
en el Cdigo;
c) No se encuentre mrito para dictar la prisin preventiva, procurando as evitar que una
96
detencin se prolongue ms all de lo indispensable si no existieran "elementos de
conviccin suficientes para estimar su participacin.
En cualquier momento, durante la investigacin fiscal, el imputado puede solicitar
directamente al juez de instruccin con funciones de control la aplicacin de los arts. 269
y 280, quien requiere de inmediato las actuaciones y resuelve en el trmino de 24 hs. La
resolucin es apelable por el fiscal de instruccin o el imputado, sin efecto suspensivo
(arts. 269, segundo prrafo, y 333).
La recuperacin de libertad podr ser revocada (art 284 ltimo prrafo) en los mismos
supuestos que se puede revocar el Cese de Prisin (art 284).
8.5 PRISIN PREVENTIVA.
8.5.1 Concepto;
La prisin preventiva es el estado de privacin de la libertad ambulatoria, dispuesta por
un rgano judicial, despus de la declaracin del imputado, cuando se le atribuye, con
grado de probabilidad, la comisin de un delito sancionado con pena privativa de la
libertad por la cual no proceda condenacin condicional o, procediendo, existan
vehementes indicios de que intentar eludir la accin de la justicia o entorpecer su
investigacin (Balcarce).
La prisin preventiva debe contener, bajo pena de nulidad, los datos personales del
imputado o, si se ignoran, los que sirvan para identificarlo, una sucinta enunciacin de
los hechos, los fundamentos de la decisin; la calificacin legal del delito, con cita de las
disposiciones aplicables, y la parte resolutiva (art. 282, primer prrafo).
8.5.2 Excepcionalidad;
Los tratados internacionales con jerarqua constitucional (CN, art. 75, inc. 22) disponen
que la prisin preventiva no debe ser la regla general, pero su libertad podr estar
subordinada a garantas que aseguren la comparecencia del acusado en el acto del juicio,
o en cualquier otro momento de las diligencias procesales y, en su caso, para la ejecucin
del fallo (PIDCP, art. 9, inc. 3). La Const. Prov. afirma que la privacin de la libertad
durante el proceso tiene carcter excepcional, slo puede ordenarse en los lmites de ella
y siempre que no exceda el trmino mximo que fija la ley (art. 42).
El Cdigo no acepta la prisin preventiva de quienes hayan cometido hechos delictuosos
no sancionados con pena privativa de la libertad (esto es, multa o inhabilitacin). En
segundo lugar, cuando se trata de un delito sancionado con pena privativa de la libertad
por la cual proceda la condenacin condicional, la regla es que el imputado permanece en
libertad.
8.5.3 Criterios;
La medida puede ser dispuesta, en el caso de delito de accin penal pblica, sancionado
con pena privativa de la libertad, por el fiscal de instruccin o juez de instruccin. En el
caso de investigacin jurisdiccional, si se tratara de persona con privilegio constitucional,
el juez slo puede dictarla previo allanamiento de la inmunidad (art. 16).
La resolucin se dicta en el trmino de diez das a contar de la declaracin del imputado
o de la comunicacin de remocin de la inmunidad (arts. 336 y 345). El juez la dicta por
auto, mientras que el fiscal de instruccin por decreto fundado (art. 335 en funcin del
art. 154, segundo prrafo).
La prisin preventiva, durante la investigacin penal preparatoria, requiere un acto previo
la declaracin del imputado o el allanamiento de la inmunidad para los imputados con
privilegios constitucionales (art. 345) y los siguientes requisitos:
a. Probabilidad;
 b. Delito de accin pblica;
97
c. Sancionado con pena privativa de la libertad;
d. Peligro para los fines del proceso.
8.5.4 Presupuesto probatorio;
La prisin preventiva se fundar, en el reconocimiento por parte de la autoridad judicial,
de la existencia de elementos de conviccin suficientes para estimar que existe el delito
atribuido y que aqul es punible como partcipe del mismo, lo que importa un verdadero
juicio de probabilidad.
Pero esa base probatoria si bien funciona como condicin necesaria para el dictado de la
medida de coercin, no es una condicin suficiente, pues a ella debe adems aadirse la
existencia del peligro procesal derivado de la concurrencia de las situaciones previstas
en el inc.1 o en el inc.2: y todas ellas deben concurrir simultneamente.
Ejecucin
La prisin preventiva debe ejecutarse con pleno respeto por la dignidad humana, y como
derivacin del principio de inocencia, ser cumplida en establecimientos diferentes a los
de los penados (art 285).
Internacin provisional
Cuando fuese presumible que el imputado haya padecido en el momento del hecho, de
alguna enfermedad mental que lo haga inimputable, se podr ordenar provisionalmente
su internacin en un establecimiento especial (art 287).
La internacin provisional presupone la concurrencia de motivos bastantes para
sospechar la participacin del imputado en el ilcito, y su aplicacin (facultativa)
depender de la existencia de peligro de que el agente se dae a s mismo o a terceros.

8.5.5 Alternativas;
1- Prisin domiciliaria
Las mujeres honestas y las personas mayores de 60 aos o valetudinarias pueden cumplir
la prisin preventiva en su domicilio, si se estimare que, en caso de condena, no se les
impondr una pena mayor de seis meses (art. 286).
Se ha considerado, a pesar de no estar regulado y por aplicacin del principio de
proporcionalidad, que el condenado mayor de setenta aos o el que padezca una
enfermedad incurable en perodo terminal puede cumplir la prisin preventiva impuesta
en prisin domiciliaria, cuando mediara pedido de un familiar, persona o institucin
responsable que asuma su cuidado, previo informe mdico, psicolgico y social que
fundadamente lo justifique (ley nacional 24660, art. 33, en funcin del art. 11).
2- Diferimiento
1) Cuando deba cumplirla una mujer embarazada o que tenga un hijo menor de seis
meses.
2) Si el condenado se encontrara gravemente enfermo y la inmediata ejecucin pusiera en
peligro su vida, segn el dictamen de peritos designados de oficio.
Cuando estas condiciones cesan, la prisin puede llevarse adelante en un establecimiento
del Estado (art. 506)
8.5.6 Cesacin: criterios.
La prisin preventiva termina en forma definitiva con el dictado del sobreseimiento o la
sentencia absolutoria o condenatoria firme.
Termina de modo provisional cuando se dispone su cesacin en virtud de haberse diluido
98
el presupuesto probatorio exigido, o de haber desaparecido (v. gr., cambi la calificacin
legal) los riesgos que la motivaron, o haberse extinguido el trmino mximo autorizado
para su duracin.
Criterios
Debe cesar la prisin preventiva en forma fundada, de oficio o a pedido del imputado,
ordenndose la inmediata libertad de ste, la cual ser ejecutada sin ms trmite, en
forma instantnea y desde el lugar que se lo notifique. As se dispondr cuando:
1) Nuevos elementos de prueba demuestren que no concurren los motivos exigidos para
su mantenimiento (probabilidad).
2) La privacin de la libertad no sea absolutamente indispensable para salvaguardar los
fines del proceso, segn apreciacin coincidente del fiscal, del juez de instruccin y de la
Cmara con funciones de tribunal de apelacin.
Tambin debera considerarse la disminucin de la amenaza penal por el tiempo de prisin
preventiva ya cumplido que puede tornar no imprescindible el encierro, porque el poco
tiempo de privacin de libertad que restara cumplir en caso de condena, disminuira o
hara desaparecer el inters del imputado de fugarse.
3) Estime prima facie que al imputado no se lo privar de su libertad, en caso de condena
por un tiempo mayor al de la prisin sufrida, aun por aplicacin del art. 13 del CP. La
regla tiene su fundamento en el principio de proporcionalidad.
8.5.7 Lmite mximo de duracin de la prisin preventiva: fundamento y regulacin
legal.
La prisin preventiva tambin debe cesar si su duracin excede de dos aos sin que se
haya dictado sentencia (art 283 inc.4). Este plazo puede prorrogarse un ao ms cuando
se trate de causas de evidente complejidad y de difcil investigacin. La prrroga debe
solicitarse ante la sala penal del Tribunal Superior de Justicia, con los fundamentos que
la justifiquen. Si el superior entendiera que la misma est justificada autorizar el pedido
y devolver los autos al remitente.
Si el superior, por el contrario, entendiera que el pedido de extensin excepcional del plazo
no obedeciera a razones vinculadas con la complejidad de la causa, se ordena por quien
corresponda el cese de prisin, al cumplirse los dos aos.
Revocacin
La ley procesal penal, por ltimo, dispone que el cese de la prisin preventiva acordado,
es revocable cuando el imputado no cumpla las obligaciones impuestas por el artculo
268, realice preparativos de fuga o nuevas circunstancias exijan su detencin.
Firme la resolucin que dispone la prisin preventiva, durante la investigacin fiscal, en
caso de darse una causal de cese de la misma, el sometido a la medida de coercin tiene
la opcin de solicitar su operativizacin ante el fiscal interviniente o presentar un control
jurisdiccional directamente ante el juez de instruccin, solicitando la aplicacin del art.
283. El magistrado solicita inmediatamente las actuaciones y resuelve en el trmino de 24
hs. La resolucin es apelable por el fiscal de instruccin o el imputado, sin efecto
suspensivo (art. 333).
Si la resolucin que concede o deniega el cese de prisin es dictada por el juez de
instruccin (auto), es apelable (arts. 460 y ss.) por el ministerio pblico o el imputado. El
ministerio pblico puede hacerlo incluso a favor del imputado. La interposicin del recurso
carece de efecto suspensivo (art. 283, ltimo prrafo).
En el caso de los incs. 1, 3 y 4 del art. 283, la medida puede ser dispuesta, durante los
actos preliminares del juicio por el juez en lo correccional (arts. 37, incs. 1y 2 y 414) o
la cmara en lo criminal, en pleno (art. 34) o en sala unipersonales (art. 34 bis) en el juicio
99
comn
8.5.8 Recursos ordinarios y extraordinarios (contra la prisin preventiva)
Recursos ordinarios
Investigacin fiscal: a la prisin preventiva dispuesta por el Fiscal de Instruccin pueden
oponerse el imputado y su abogado defensor (art. 336, segundo prrafo).
La oposicin se deduce, bajo pena de inadmisibilidad, por escrito, con especfica
indicacin de los puntos de la decisin que fueran impugnados y fundadamente, en el
trmino de 3 das, ante el Fiscal que dict, mediante decreto fundado, la prisin
preventiva. Si el Fiscal mantiene su decisin, eleva la oposicin en igual trmino ante el
Juez de Instruccin. El Juez resuelve tambin en el trmino de 3 das (art. 338, segn ley
provincial n 8.930, art. 2). La resolucin del Juez de Instruccin es apelable (art. 336 in
fine). La resolucin del Juez de Instruccin [Control] confirmatoria de la resolucin del
Fiscal de Instruccin es apelable por el imputado La resolucin que revoca la resolucin
del Fiscal de Instruccin es apelable por el Ministerio Pblico (art. 336 in fine).
Los principios bsicos sobre los recursos establecen como regla el efecto suspensivo (art.
453); salvo disposicin en contrario.
Investigacin jurisdiccional: procede contra el auto del Juez de Instruccin que dispone la
medida cautelar slo el recurso de apelacin del imputado o su abogado defensor (arts.
345 y 282, ltimo prrafo). La apelacin es sin efecto suspensivo (art. 282 in fine).
Recursos extraordinarios
El Tribunal Superior de Justicia de Crdoba ha admitido la procedencia del recurso de
casacin contra la prisin preventiva (caso Aguirre Domnguez, del 11/12/97). Y la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin ha aceptado la posibilidad de recurso extraordinario
contra resoluciones en esta materia, especialmente cuando se ataca de inconstitucional
la legislacin procesal en que se funda el encarcelamiento preventivo.
8.5.9 Indemnizacin.
Cuando se viola, sabiendo que se lo hace, por error inexcusable o arbitrariedad manifiesta,
alguna de estas garantas establecidas en favor del imputado la restriccin se transforma
en ilegal (Balcarce).
Para esta eventualidad se prev expresamente que toda persona que haya sido ilegalmente
detenida o presa, tiene el derecho efectivo a obtener reparacin (PIDDCP, art. 9, inc. 5).
Para esos casos en los que el Tribunal dicta sentencia de sobreseimiento o absolucin,
segn la etapa procesal, se establece la facultad del Estado de indemnizar el tiempo de
privacin de la libertad, con arreglo a la ley (Const. Prov., art. 42, segundo prrafo; art
300).
Posiciones
Sobre los casos en que la indemnizacin es procedente, hay dos posiciones principales.
Por un lado, el Tribunal Superior de Justicia de Crdoba., apoyndose en decisiones de la
Corte Suprema de la Nacin, consider que: Para que el Estado resulte responsable, debe
tratarse de una situacin en que la privacin de la libertad sufrida resulte evidentemente
arbitraria, o sea consecuencia de un error palmario o inexcusable; es decir, debe tratarse
de una resolucin que disponga la coercin sin la existencia de elemento objetivo alguno,
y en la cual la inocencia resulte manifiesta (CSJN, caso Balda, 19/10/95)
Por otro lado, existe una tendencia que postula la indemnizacin de la privacin cautelar
de la libertad en el proceso penal de quien haya sido sobresedo o absuelto, no slo cuando
se trate de privacin ilegal, sino tambin cuando haya sido arbitraria; no slo cuando se
haya acreditado la inocencia fctica sino tambin cuando la resolucin favorable haya sido
producto de la duda sobre la culpabilidad por aplicacin del in dubio pro reo (Cafferata
100
Nores; Hairabedin).
8.6 COERCIN REAL.
8.6.1 Nocin.
La coercin real es toda restriccin a la libre disposicin de una parte del patrimonio del
imputado o de terceros, con el propsito de garantizar la consecucin de los fines del
proceso.
8.6.2 Secuestro penal.
El secuestro en lo estrictamente procesal penal (art. 210), es una limitacin a los derechos
de uso, goce o disposicin de la propiedad, consistente en la aprehensin y retencin o
mantenimiento de una cosa por decisin de un rgano judicial (Fiscal de Instruccin,
Tribunal o Polica Judicial) y a disposicin de una autoridad judicial (Fiscal de Instruccin
o Tribunal) durante el proceso penal.
Puede obedecer a la necesidad de preservar efectos que puedan ser sujetos a confiscacin,
o adquirir y conservar material probatorio, til a la investigacin.
Se pueden secuestrar los instrumentos del delito o sus efectos. Tambin aquellas cosas
cuya posesin o uso constituye delito, y los objetos que tengan, en mayor o menor grado,
alguna relacin con la prueba del hecho delictuoso.
No estarn sometidas al secuestro las cosas no relacionadas con el delito, salvo escrituras
de comparacin cuando sean necesarias para examinar o cotejar algn documento
presumiblemente falso. Tampoco las cosas o documentos que en s mismas constituyan
secretos polticos o militares, ni las cartas o documentos que se enven o entreguen a los
defensores para el desempeo de su cargo (art. 212).
Orden de presentacin
Cuando se estime que el secuestro no es necesario, podr ordenarse que las cosas o
documentos sean presentados por quienes los poseen, salvo que stos deban o puedan
abstenerse de declarar como testigos por razn de parentesco, secreto profesional o de
Estado (art 211).
8.6.3 Clausura de locales.
La clausura de locales es una medida de coercin (en general subsidiaria de la inspeccin
judicial y del secuestro). Es una limitacin a los derechos de uso, goce o disposicin de la
propiedad, consistente en el cerramiento y custodia de los accesos a un local, por orden
de una autoridad judicial (Fiscal de Instruccin, Tribunal o Polica Judicial) durante la
sustanciacin del proceso penal y que tiene por finalidades asegurar la realizacin de
medios coercitivos y de prueba destinados a acreditar o refutar una hiptesis delictiva y/o
evitar que un hecho delictuoso sea llevado a consecuencias ulteriores (arts.324, inc.5, y
195).
Tienen que existir vehementes indicios de que se ha cometido un delito grave (art. 324,
inc. 5). Rige, en cuanto a ella, el principio de indispensabilidad.
Tiene por finalidad, el impedir que se alteren las huellas o rastros que el delito hubiera
dejado en el local o evitar que se destruyan o alteren las pruebas de su comisin, all
existentes. Tambin puede disponerse para evitar que en el local clausurado se contine
cometiendo el delito. Puede servir como medio para la realizacin de una medida de
coercin personal (v. gr., orden de no dispersin, arresto, detencin).
9 UNIDAD IX
9.1 EL DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO.
9.1.1 Momentos. 101
1. Investigacin preparatoria, que procurar establecer si existen elementos probatorios
suficientes para fundar una acusacin contra la persona investigada; caso contrario,
corresponder clausurar el procedimiento mediante el dictado del sobreseimiento.
2. Juicio, intentar verificar si puede lograrse una conviccin razonada y fundada en
pruebas y explicable, para establecer si la persona acusada es penalmente responsable
del delito que se le atribuye, lo que determinar la condena y la consecuente
imposicin de una sancin (o medida de seguridad); o si tal convencimiento no se logra,
sea porque se arribe a uno contrario (de inocencia) o por la existencia de dudas al
respecto, corresponder su absolucin.
Tambin se autoriza la posibilidad de que la decisin final (sentencia) y aun las anteriores,
puedan ser reexaminadas con el propsito de controlar la existencia de errores que las
hagan injustas: son los recursos. Finalmente, debe asegurarse el efectivo cumplimiento
de lo resuelto en el juicio a travs de la ejecucin.
Responsabilidades
El Cdigo, dispone que el Ministerio Pblico Fiscal tendr a su cargo la investigacin
preparatoria destinada a reunir las pruebas necesarias para fundar la acusacin,
mientras que el juez (y el tribunal de alzada por va de recurso) slo controlar la
observancia de las garantas individuales y el sustento probatorio de aqulla cuando sea
cuestionado por la defensa, pero sin tener atribuciones de buscar pruebas por su propia
iniciativa.
9.2 LA INVESTIGACIN PREPARATORIA.
Cuando se trata de delitos de accin pblica, la ley procesal regula una etapa preliminar
al juicio que necesariamente debe transcurrir y que es de carcter oficial. Es la
investigacin penal preparatoria.
La importancia y necesidad de que la investigacin penal preparatoria est regulada en la
ley se fundamenta en los siguientes motivos:
a) Los actos que se practiquen y la prueba que se obtenga, justificarn o no la realizacin
del juicio.
b) Evitar la desaparicin o adulteracin de la prueba del delito.
c) evitar que quienes hayan sido individualizados como partcipes del delito puedan eludir
la accin de la justicia
d) En el supuesto de llevarse a cabo el juicio, esta etapa preliminar habr servido para
precisar el objeto del mismo, tanto desde un punto de vista objetivo, como subjetivo.
En la Provincia de Crdoba, la legislacin anterior (Cdigos de 1939 y 1970), regulaba la
instruccin a cargo del juez, como regla general. La normativa actual (ley 8123) modific
sustancialmente esta etapa, disciplinando la investigacin a cargo del Ministerio Pblico
para todos los delitos (es la regla), salvo los casos en los que existan obstculos fundados
en privilegios constitucionales, en los que incomprensiblemente y sin fundamentos, ha
mantenido la investigacin a cargo de los jueces (como excepcin). La primera se denomina
investigacin fiscal preparatoria y est regulada a partir del art. 328. La segunda,
investigacin jurisdiccional, prevista a partir del art. 339.
9.2.1 Concepto.
Es la etapa preparatoria o preliminar del proceso penal que se practica ante la hiptesis
de un delito de accin pblica, realizndose en forma escrita, limitadamente pblica y
relativamente contradictoria, y que tiene por finalidad reunir las pruebas tiles para
fundamentar una acusacin o, caso contrario, determinar el sobreseimiento de la persona
que se encuentre imputada.
Esta etapa es preparatoria, ya que sirve para dar base a la acusacin o determinar el
102
sobreseimiento (ese es el fin). Sus actos nunca podrn ingresar directamente al juicio con
carcter definitivo, ni constituir fundamento de una sentencia condenatoria, salvo que la
prueba obtenida sea ofrecida, examinada y discutida en el debate.
Deber iniciarse solamente ante la supuesta existencia de un delito de accin pblica
(arts. 71 y 72 del C. Penal). Por continuar vigente el principio de legalidad procesal. Si se
tratara de un delito de accin privada, no corresponde practicar este procedimiento,
regulando la ley un trmite diferente (art. 424 y siguientes del CPP de Crdoba).
Se practica en forma escrita, limitadamente pblica y relativamente contradictoria.
Si la prueba es insuficiente, existiendo la certeza de que el hecho no existi o no lo
consum la persona que se encuentra imputada, o dudas sobre estos extremos, el trmite
culminar con sobreseimiento (arts. 348 y 350), sentencia que cierra definitivamente el
proceso.
9.2.2 Iniciacin: actos idneos, denuncia, actos policiales.
Slo podr iniciarse frente a la hiptesis de la comisin de un delito de accin pblica
(notitia criminis). Si el hecho en cuestin no encuadra en una figura penal, la investigacin
no puede comenzar y deben rechazarse o desestimarse los actos que daban cuenta de su
existencia: es la expresin procesal del principio de reserva de la ley penal. Por ello es que
los actos de iniciacin del procedimiento debern sealar expresamente cul es el delito
que se incrimina: el encuadramiento legal.
Actos idneos para provocarla
El Cdigo establece cules son los actos que, conteniendo una notitia criminis, son
idneos para provocar el inicio de la investigacin preparatoria, los que pueden variar
segn a quin se la encargue.
Si el responsable de ella fuese el juez (investigacin jurisdiccional) slo tienen tal efecto la
iniciativa del fiscal (requerimiento fiscal) basado en una denuncia o en otra fuente de
conocimiento. Nunca puede el juez iniciar de oficio la investigacin.
Si el responsable de la investigacin preparatoria fuese el fiscal, ste podr servirse de
cualquier informacin sobre la posible existencia del delito (denuncia, comunicacin o
prevencin policial, informes oficiales, noticia publicada en un peridico, etctera).
Tambin se ha propuesto que la querella de la vctima pueda provocar el inicio de la
investigacin.
Denuncia
Es una manifestacin de voluntad de una persona que pone en conocimiento de una
autoridad competente para recibirla, la existencia de un delito de accin pblica (Vlez
Mariconde).
Los delitos perseguibles de oficio pueden ser denunciados por cualquier persona;
los dependientes de instancia privada slo por el ofendido, su tutor, curador,
guardador o representante legal (art. 72 Cdigo Penal).
Respecto a los delitos de accin privada, no pueden ser denunciados: el ofendido
titular de la accin penal debe presentar una querella, y el procedimiento posterior
ser diferente (art. 424 y siguientes).
Por regla general, la denuncia es facultativa (el art. 314).
La excepcin est contenida en el art. 317, norma que establece los casos en los que existe
la obligacin de denunciar los delitos perseguibles de oficio. Debern denunciar:
1- los funcionarios o empleados pblicos que los conozcan en el ejercicio de sus
funciones. En el caso que hubiera conocido del hecho cuando no ejerca la funcin
pblica, la situacin encuadrara como denuncia facultativa.
 2- los mdicos, parteras, farmacuticos y dems personas que ejerzan cualquier ramo
103
del arte de curar, que conozcan esos hechos al prestar los auxilios de su profesin,
salvo que el conocimiento adquirido por ellos est por la ley bajo el amparo del
secreto profesional.
La segunda excepcin presenta problemas en la prctica judicial en cuanto a la
colisin del deber de denunciar delitos y el deber de guardar el secreto profesional. Ello
es as ya que, por un lado, la ley penal reprime con el delito de Encubrimiento la
omisin de denunciar cuando estuviere obligado a hacerlo (art. 277 inc. 1, supuesto
d del CP), y por el otro, encuadra en el delito de Violacin de secreto profesional (art.
156, CP), a quien teniendo noticia por razn de su estado, oficio, empleo o profesin de
un secreto cuya divulgacin pueda causar dao, lo revelare sin justa causa.
Debe examinarse cul de estos bienes en conflicto debe prevalecer. La respuesta es que
debe privar el conocimiento que haya recibido el profesional, obtenido bajo el amparo del
secreto profesional, si es que su revelacin puede causar perjuicio al paciente. El mdico
que atiende a un paciente y ste le confiesa un delito relacionado con su afeccin, a pesar
que no le haya exigido reserva, tiene la obligacin de atenderlo, ya que la vida y la salud
son los bienes que debe preservar.
Esta denuncia no podr fundamentar ningn proceso, el que ser nulo si se realiza. En
cambio, ser bien formulada la denuncia del mdico que, atendiendo a su paciente, toma
conocimiento de un delito en el que ha sido vctima. En este caso, el profesional tendr la
obligacin de hacerlo; la denuncia estar bien formulada.
Cuando el mdico es adems un funcionario pblico tambin debe prevalecer el deber de
guardar secreto, por los motivos expuestos.
Forma: la denuncia podr presentarse en forma escrita o verbal, personalmente o por
mandatario especial (art. 315). En ambos casos el funcionario que la reciba deber
comprobar y hacer constar la identidad del denunciante. Es porque la ley proscribe la
denuncia annima. El denunciante asume una responsabilidad, ya que puede incurrir en
delito en el supuesto de falsedad (arts. 109 y 245 del C. Penal).
La ley no exige capacidad especfica para denunciar, salvo los casos de delito de accin
pblica dependiente de instancia privada (arts. 72, CP y 6 del CPP). Cualquier persona
podr hacerlo.
Aunque la ley exige un contenido mnimo, la falta de alguno de los elementos requeridos
no est conminada con sancin procesal Porque es un acto informativo y no contiene
imputacin formal).
Los rganos encargados de recibir la denuncia son nicamente el Fiscal de Instruccin y
la Polica Judicial (art. 314). En cuanto a los funcionarios de la Polica Administrativa, en
los casos que cumplan funciones judiciales (art. 322), estn autorizados para recibir
denuncias.
En el caso que la denuncia sea recibida por la Polica Judicial o Administrativa en
funciones judiciales, deber inmediatamente comunicar el hecho al Fiscal de Instruccin,
independientemente de que podr practicar actos urgentes (art. 326).
Actos de la Polica Judicial.
La Polica Judicial cumple una actividad auxiliar del Ministerio Pblico, de quien depende.
El art. 324 del CPP establece los actos que est autorizada a practicar (recibir denuncias,
cuidar el cuerpo, instrumentos, efectos y rastros del delito, conservarlos, proceder a los
allanamientos urgentes, interrogar a los testigos, entre otros). Tambin la norma faculta
a los funcionarios de la Polica Judicial a recibir declaracin al imputado, slo si ste lo
pidiera, debiendo observar las formas y garantas previstas en los arts. 258 y siguientes
en forma excepcional y por razones de urgencia intervendr por iniciativa propia o por
denuncia, siendo la regla que deba actuar por orden de autoridad competente (el fiscal).
104
Sus actos conformarn el sumario de prevencin, el que deber ser elevado al Fiscal de
Instruccin en el trmino de tres das, prorrogables por otro tanto (art. 326). El trmino
es ordenatorio (su vencimiento no produce sancin procesal).
La Polica Administrativa est autorizada por la ley para cumplir funciones judiciales (art.
322), por eso tiene las mismas atribuciones previstas para la Polica Judicial.
1. Supuesto de investigacin fiscal preparatoria
Al tomar conocimiento de la comisin de un delito de accin pblica, el fiscal deber
iniciarla de oficio, sin requerimiento previo de otro rgano.
El fiscal dispondr si practicar la investigacin directamente o la delegar en la Polica
Judicial, bajo su direccin y control (arts. 319, primer prrafo, 321, 323, 328 y 329).
2. Supuesto de investigacin jurisdiccional
Para iniciar una investigacin, el juez no puede proceder de por lo que el fiscal deber
formular previamente un requerimiento de investigacin (art. 14). El fiscal podr practicar
una breve investigacin tendiente a determinar un mnimo de verosimilitud respecto al
hecho denunciado. Y esto es porque la ley exige bajo pena de nulidad que los
requerimientos y conclusiones del Ministerio Pblico sean fundados (art. 154). Por su
parte, el art. 342 establece que el juez podr rechazar el requerimiento del fiscal y ordenar
por auto el archivo de las actuaciones: cuando sea manifiesto que el hecho no encuadra
en una figura penal o no se pueda proceder. La resolucin ser recurrible por el Ministerio
Pblico y el querellante particular.
El juez podr tambin, y por los mismos motivos, desestimar la denuncia previo
requerimiento del Fiscal de Instruccin. Pero en el caso de no compartir el criterio del
requirente, tal discrepancia ser resuelta por el Fiscal de Cmara en lo Criminal, rgano
que, en el supuesto coincidir con el juez, formular el requerimiento de investigacin. En
el caso de compartir la opinin del inferior que la denuncia debe ser desestimada-
ordenar al juez que dicte el auto respectivo. (319 y 359).
9.2.3 Desestimacin.
Implica no iniciar una investigacin. (art. 319). Se ha establecido que la situacin es
similar al archivo que ordena el Fiscal de Instruccin, previsto en el art. 334. Por ello,
cuando se trata de una denuncia por hechos en los que en un principio no corresponde
investigacin jurisdiccional, el Fiscal de Instruccin puede en forma autnoma disponer
su desestimacin por decreto fundado: cuando el hecho denunciado no encuadre en una
figura penal o no se pueda proceder.
En el supuesto que el ofendido y denunciante se haya constituido como querellante
particular, tendr la facultad de impugnar esa decisin por va de oposicin, para que el
juez examine nuevamente la cuestin, resolucin que, a su vez, es apelable.
El art. 319 en su ltimo prrafo establece la posibilidad de discrepancia entre el fiscal y
el juez en relacin al pedido de desestimacin formulado por el primero. Pero este supuesto
es aplicable a los casos en los que deba procederse por investigacin jurisdiccional (por
ejemplo, cuando sea denunciado un magistrado).
9.2.4 Archivo.
Si las condiciones legales para actuar no concurren, entonces el Fiscal de Instruccin
dictar resolucin en tal sentido. En ese caso dispondr, por decreto fundado, el archivo
de las actuaciones (334), lo que implica no iniciar una investigacin o no continuar la que
haba comenzado. Los motivos: cuando el hecho contenido en las actuaciones no encuadre
en una figura penal (atpico) o no se pueda proceder (existencia de obstculos sustanciales
o formales que impiden la formacin de un proceso).
El decreto disponiendo el archivo debe ser fundado, y es dictado por el Juez a pedido del
105
Fiscal (en Cba).
El art. 334 establece la posibilidad para las partes de impugnar esa resolucin, quienes
pueden deducir oposicin, y provocar un nuevo examen de la cuestin por parte del Juez
de Control.
La resolucin que dicte el Juez, es apelable ante la Cmara en lo Criminal.
9.2.5 Caracteres.
1- Preparatoria
Porque sus actos tienen como finalidad fundamentar una acusacin o determinar el
sobreseimiento. La prueba obtenida durante la investigacin no puede ingresar directa y
definitivamente al debate y constituir fundamento de la sentencia ulterior: debe haber sido
ofrecida por las partes, producida y discutida durante el debate.
2- Escrita
Porque todos los actos que se practiquen, en su completo contenido, debern hacerse
constar en actas, que conformarn el respectivo sumario (art. 313).
3- Limitadamente pblica
Es limitadamente pblica, a diferencia del debate que es pblico, salvo algunas
excepciones.
En cuanto a la publicidad externa (para la sociedad), los actos de los funcionarios deben
ser pblicos. No obstante, los cdigos procesales regulan el secreto de esta etapa
preliminar. El pblico no puede enterarse del desarrollo de la investigacin, en resguardo
tanto del xito de las diligencias probatorias, como de la reputacin del imputado
(procurando evitar su estigmatizacin social).
En relacin a la publicidad interna, el art. 312 establece que el sumario podr ser
solamente examinado por las partes y sus defensores despus de la declaracin del
imputado. Pero se podr ordenar el secreto de sumario por un trmino mximo de 10 das,
por resolucin fundada, siempre que la publicidad ponga en peligro el descubrimiento de
la verdad. El trmino podr ser prorrogado por otro similar.
Cuando investigue el fiscal la reserva deber ser autorizada por el Juez de Instruccin;
cuando investigue el juez, la medida deber ser requerida a la Cmara en lo Criminal. De
esta reserva quedarn exceptuados los actos definitivos e irreproducibles que se
mencionan en el art. 308, los que debern ser previamente notificados a las partes, bajo
pena de nulidad, para que puedan participar o controlarlos.
Por ltimo, tambin se autoriza el acceso a las actuaciones a los abogados que tengan
algn inters legtimo.
Las partes, sus defensores y abogados con un inters legtimo que hayan sido autorizados
al acceso de las actuaciones, estarn obligados a guardar secreto sobre el contenido de
stas. Esta obligacin les cabe a los rganos pblicos intervinientes (fiscal, juez y polica).
Respecto a ello, entre las prohibiciones que la ley impone a los oficiales y auxiliares de la
Polica Judicial extendida a la Polica Administrativa cuando cumple funciones
judiciales el art. 325 establece que no podrn difundir a los medios de prensa los nombres
y fotografas de las personas investigadas como participantes de un hecho, salvo que
mediara expresa autorizacin del rgano judicial competente, en concordancia con el
derecho a la intimidad de las personas prevista en la Constitucin Provincial
4- Relativamente contradictoria
La investigacin penal es relativamente contradictoria: se procura el xito de la
investigacin. Los rganos encargados de practicarla (fiscal o juez) son investidos por la
ley de amplias facultades en cuanto a la impulsin de los actos, y ello determina una
106
situacin distinta para las partes (imputado y ofendido), quienes no se encuentran en un
pie de igualdad con el investigador. No obstante, el Cdigo asegura para las partes la
posibilidad de intervenir en los actos (art. 310), pero la decisin de admitirlos
corresponder al rgano investigador. Esta resolucin no es recurrible.
Pero cuando se trata de actos que por su naturaleza son definitivos e irreproducibles, las
partes no pueden ser impedidas de intervenir, y se les debe notificar la realizacin de los
mismo bajo pena de nulidad (arts. 308 y 309).
5- Cautelar.
Cumple una funcin preventiva en relacin a la prueba que se debe reunir para la
reconstruccin histrica del hecho anoticiado.
9.2.6 Finalidad.
La finalidad de la investigacin penal es impedir que el delito cometido produzca
consecuencias ulteriores y reunir las pruebas tiles para dar base a la acusacin o
determinar el sobreseimiento, establece el art. 302.
9.2.7 Valor de las pruebas.
Cuando se califica de preparatoria a esta etapa del procedimiento se hace referencia,
especialmente, al valor procesal de las pruebas que en ella se recojan: stas slo podrn
utilizarse para dar base a la acusacin. Si se quisiera usarlas para fundar la sentencia
definitiva debern ser como ya dijimos ofrecidas y producidas durante el juicio, con
plenas garantas para la defensa y a la vista del pblico.
Slo aquellas pruebas que no puedan practicarse ms de una vez, pues por su naturaleza
o caractersticas son irreproducibles, podrn escapar a esta limitacin y ser idneas para
dar base a la sentencia sin haber sido recibidas en el juicio. Para que as ocurra, ser
indispensable que se haya garantizado a la defensa la posibilidad de participar en su
recepcin, lo que excluye la posibilidad de practicarlas en secreto, e impone la previa
notificacin a los defensores.
Sin embargo, se admiten algunas excepciones fundadas en razones de emergencia no
previsibles, que deben ser interpretadas restrictivamente (v. gr., se permite que la
sentencia utilice en su motivacin un testimonio brindado en la investigacin
preparatoria, por una que persona que luego muri).
9.2.8 Actos definitivos e irreproducibles.
El Cdigo en el art. 308 seala algunos de estos actos (reconocimientos, reconstrucciones,
pericias, testimonios de personas que por algn impedimento no podrn deponer durante
el juicio, etc.), estableciendo el art. 309 la obligacin de notificar a las partes previamente,
bajo pena de nulidad, la realizacin de los mismos. Respecto a las pericias, la exigencia
de la notificacin se reitera en el art. 236.
En el supuesto de ordenarse el secreto de sumario, de esta reserva quedan excluidos los
actos definitivos e irreproducibles (art. 312).
9.2.9 Duracin.
Declaracin del Imputado 3 meses 3+ 12 + = 18
La investigacin preparatoria, deber practicarse en el trmino de tres meses, que puede
ser prorrogado por otro similar. Adems, la ley acuerda la posibilidad de extenderla doce
meses ms en los casos de suma gravedad y de muy difcil investigacin. El trmino se
computar a partir de la declaracin del imputado. La duracin del trmite prevista en la
ley es la misma para ambas formas de investigacin (fiscal o jurisdiccional). Cuando
investigue el fiscal, ambas prrrogas debern ser autorizadas por el Juez de Instruccin.
107
Cuando investigue el Juez, ste podr ordenarlas de oficio (ver arts. 337 y 346).
En los procesos sin personas detenidas, el trmino es ordenatorio: su vencimiento no
acarrea sancin procesal.
En cambio, cuando hay personas privadas de libertad, el trmino de duracin es fatal (art.
182). Esto significa que el vencimiento del plazo y sus prrrogas en forma injustificada,
sin que haya finalizado la investigacin, produce una grave sancin, pues importar
automticamente el cese de la intervencin en la causa del Juez o representante del
Ministerio Pblico actuantes, los que sern sustituidos, con la posibilidad de la apertura
del procedimiento ante el Jurado de Enjuiciamiento (art. 183). Quedarn excluidos del
cmputo de este trmino fatal la duracin del diligenciamiento de prueba fuera de la
circunscripcin, incidentes o recursos.
9.2.10 Atribuciones de los sujetos privados.
El imputado
Se debe proveer a la defensa tcnica del imputado en la primera oportunidad que se
presente, y siempre antes de su declaracin (art. 305). Es un derecho irrenunciable de
aqul (art. 8.2, inc d), CADH; art. 14.2, incs b y d, PIDCP). En el acto de la declaracin del
imputado el defensor deber estar presente, caso contrario, nada de lo que diga podr ser
utilizado en su contra (Constitucin de Crdoba, art. 40). La ausencia del defensor est
sancionada con nulidad (art. 258). El imputado deber ser invitado a elegir defensor, y en
el caso de no hacerlo, deber designarse de oficio al Asesor Letrado (arts. 305 y 121).
Adems, slo la designacin y notificacin previa del defensor garantizar la validez de los
actos de prueba irreproducibles, y posibilitar el control sobre la restante actividad
probatoria.
El imputado debe tener la posibilidad de ejercer su defensa material, decidiendo
libremente si efecta alguna manifestacin relativa a la imputacin que se le formula, o
no lo hace. El acto procesal previsto a tal fin se denomina declaracin del imputado (arts.
258 y siguientes).
Tendr derecho en cualquier momento de la investigacin a proponer diligencias, que
sern admitidas si son pertinentes y tiles; igual derecho tendr su defensor (arts. 335 y
344).
No puede ser obligado a declarar en contra de s mismo (art. 18, CN), tampoco puede ser
constreido o violentado a producir pruebas en contra de su voluntad. As, se proscribe
imponerle su intervencin activa como rgano de prueba (v. gr., en una reconstruccin
del hecho, en un careo, o formar un cuerpo de escritura para una pericia caligrfica,
etctera). La abstencin en dichos actos no puede ser considerada como presuncin de
culpabilidad.
Tiene el derecho a mantener su situacin de libertad ambulatoria durante todo el
procedimiento. Slo en casos excepcionales y con un carcter cautelar, ese estado podr
ser restringido.
Tiene el derecho de impugnacin, cuestionar, mediante recursos, el fundamento fctico y
jurdico de cualquier acto que pueda afectar su libertad personal o cualquier otro de sus
derechos, y esencialmente el de la acusacin que se formule en su contra.
Debe asegurarse durante la investigacin penal, el respeto a las otras garantas
constitucionales.
Deber tener derecho a examinar las actuaciones, despus de su declaracin, lo que
tambin podr hacer su defensor (art. 312).
El defensor del imputado tambin podr participar en los actos de investigacin (art. 310).
Las partes civiles.
108
Posibilidad de que el damnificado (vctima del delito) pueda ejercer la accin civil
resarcitoria en el proceso penal.
Crdoba: esta posibilidad existe nicamente para los delitos dolosos; y para los culposos,
slo en los casos de homicidios y lesiones gravsimas (art. 24). La accin civil podr ser
ejercida en forma plena recin en la etapa del juicio. Durante la investigacin puede
presentarse la instancia, pero el trmite posterior es derivado en los actos preparatorios.
El damnificado durante la investigacin penal no es parte, y no puede intervenir en el
trmite. Como lgica consecuencia, en la misma situacin se encuentra el demandado
civil.
9.2.11 Rol de la vctima querellante.
El querellante tendr derecho a examinar las actuaciones despus de la declaracin
del imputado (art. 312). Lo mismo el letrado que lo patrocine o represente.
Podr lo mismo que su defensor asistir a los actos de investigacin (arts. 310 y 311).
Tendr derecho a que se notifiquen a su letrado patrocinante o representante, con
anterioridad a su realizacin, los actos definitivos e irreproducibles para poder
controlarlos.
Podr proponer diligencias (arts. 335 y 344).
Tendr el derecho a impugnar las resoluciones del Fiscal de Instruccin (oposicin u
ocurrencia) o del juez (apelacin), en los casos expresamente establecidos en la ley.

9.3 LA INVESTIGACIN FISCAL.

Cba: (R) investigacin est a cargo del fiscal con auxilio policial y bajo control de los
jueces.
(E) investigacin a cargo del juez.
9.3.1 Aspectos organizativos y funcionales
La Constitucin Nacional distingue y separa la actividad acusatoria de la jurisdiccional
(arts. 60 y 115), asignando la primera al Ministerio Pblico (art. 120) y la segunda a los
jueces y tribunales (arts. 108 y 116). Dentro de estas actividades o funciones, la
investigacin de los delitos est comprendida en la primera. Es por todos estos motivos
que la reforma quizs en el aspecto ms importante invierte los roles que la ley anterior
regulaba para estos sujetos del proceso: el fiscal que antes controlaba la instruccin que
practicaba el juez pasa a ser, por regla, el investigador; y el juez que antes investigaba
es el rgano de control. Slo se mantiene la investigacin a cargo del juez para casos muy
excepcionales (cuando existan obstculos fundados en privilegios constitucionales),
actuando como rgano de control el fiscal.
Aspectos organizativos y funcionales
Con el sistema anterior (cuando la investigacin estaba a cargo del juez de instruccin)
rega el criterio temporal de distribucin de tareas (sistema de turnos). Con la vigencia de
la ley 8123 este sistema fue reemplazado por el criterio territorial. Segn ste, la ciudad
de Crdoba fue dividida en Distritos Judiciales (ocho, por ahora), y se asign un grupo de
fiscales para intervenir en cada Distrito, en un nmero acorde a las necesidades (ndice
delictivo, ndice poblacional, etc.). As tambin, en cada Distrito se instalaron Unidades
Judiciales (con ayudantes fiscales y oficiales de la Polica Judicial) y Precintos (lo que eran
anteriormente las Comisaras Seccionales de la Polica Administrativa). stos funcionan
como auxiliares de los fiscales de instruccin.
Se entendi que el reemplazo del sistema temporal por el territorial posibilitara una mayor
intervencin directa y personal de los fiscales en la investigacin, o dirigirla y controlarla
ms de cerca cuando fuera delegada en la Polica Judicial o Administrativa en funcin
109
judicial, a los fines de un procedimiento ms gil y eficaz.
Por otro lado, los jueces de instruccin (de control) tambin se organizan en un sistema
de turnos a los fines de autorizar los actos que la ley veda al fiscal (allanamiento de
moradas, incomunicaciones de detenidos, etc.).
Este criterio de actuacin territorial est previsto en la ley (arts. 76 del CPP y 31 de la Ley
Orgnica del Ministerio Pblico n 7826), la que tambin faculta al Fiscal General para
hacer rotar los fiscales peridicamente por razones de servicio (art. 31 de la ley 7826).
Esta rotacin -que todava no se ha concretado en ningn caso- es una cuestin delicada
ya que puede llegar a desvirtuar el sentido de este modelo procesal, si es utilizado con un
criterio diferente al mencionado (verbigracia, para sacar a un fiscal de una investigacin).
Por ello, el mbito territorial del fiscal de instruccin debe estar preestablecido por ley o,
inclusive, por reglamento interno (Novillo Corbaln).
El Fiscal General es quien fija las polticas de persecucin penal, y para tal fin puede
impartir instrucciones convenientes al servicio de justicia (arts. 171 de la C. Provincial y
16, incs. 6 y 7 de la ley 7826). Tambin puede organizar la actuacin de los fiscales en
los procesos de complejidad, encargando la atencin de stos a un grupo de funcionarios,
o que el mismo sea dirigido o coordinado por un fiscal superior (art. 16 inc. 13 de la ley
7826).
En relacin a las instrucciones que puede impartir el Fiscal General a los fiscales inferiores
(art. 16 inc. 7 de la ley citada), deben tener por objetivo mejorar el servicio de justicia,
exceptundose de stas ...los requerimientos, conclusiones e imposicin o cese de
medidas de coercin... (art. 11, ltimo prrafo). La ley autoriza al fiscal inferior a
manifestar su posicin personal o disconformidad con la instruccin en el supuesto de no
compartirla, pero estar obligado a cumplirla si es ratificada por el Fiscal General, bajo la
responsabilidad de ste.
9.3.2 Ventajas: garantas y eficacia.
La investigacin a cargo del Ministerio Pblico presenta considerables ventajas. Posibilita
preservar al juez como sujeto imparcial, mantenindolo ajeno a la investigacin, debiendo
actuar como rgano de control ante la posibilidad de que se puedan afectar las garantas
constitucionales. Por otra parte, este esquema posibilita una investigacin ms gil y
eficaz para el logro de sus fines.
La imparcialidad del juez
El desempeo de tareas de investigacin que cumple un juez de instruccin no se
corresponde con la imparcialidad que debe presidir el ejercicio de la funcin jurisdiccional.
Al poner en manos de un juez actos propios de la persecucin penal, como son los de
investigacin, se distorsiona la separacin entre las funciones de acusar y de juzgar y se
afecta la necesaria imparcialidad de esta ltima.
Tambin es criticable la inversin de roles, ya que el fiscal que por naturaleza debera
investigar, se limita a controlar la investigacin; y el juez que la debera controlar, la realiza
personalmente.
Agilidad
La investigacin a cargo del Ministerio Pblico Fiscal con el auxilio de la Polica Judicial
posibilita una actuacin gil.
En los sistemas que admiten la instruccin a cargo del juez, constituye una demora en
el trmite que el fiscal base su acusacin en pruebas que no son recibidas por l sino por
el juez.
Eficacia y garantas.
Generalmente la reaccin o actuacin inmediata y automtica del rgano investigador y
110
no acelerada es lo que la torna eficaz para lograr los objetivos propuestos. Pero, esta
actividad tendiente a lograr los fines del proceso no puede realizarse menoscabando las
garantas constitucionales. Ambos aspectos eficacia de la investigacin y respeto de las
garantas deben tener vigencia y realizacin simultnea durante el trmite, procurando
el debido equilibrio.
Pero la eficacia de la investigacin es tambin una garanta para la vctima del delito. Es
que el Estado debe garantizar el derecho a la justicia de las vctimas.
Para que la investigacin sea eficaz, entonces, lo ms conveniente es que est a cargo del
Ministerio Pblico, con el auxilio de la Polica Judicial.
En causas complejas, puede actuar ms de un fiscal (o un equipo de fiscales), o stos bajo
la direccin o coordinacin de un fiscal de jerarqua superior, o la conformacin de un
equipo de trabajo con funcionarios de la Polica Judicial en un territorio determinado.
Pero tambin las posibilidades de una investigacin exitosa dependern de las
atribuciones que la ley acuerde al fiscal, pues mientras mayor sea la autonoma que tenga
del juez en cuanto a los poderes de investigacin y coercin, mejores sern las
posibilidades de xito.
El rol del juez en esta etapa, ser justamente el de controlar que estas garantas se
respeten debiendo prever la ley los casos en que deba intervenir.
9.3.3 Objetividad.
La actuacin del Ministerio Pblico en la investigacin debe ser objetiva. Pero esta
modalidad de actuacin depender de su situacin institucional.
La objetividad e independencia depende de la situacin institucional y de los principios
que gobiernan su actuacin. Si el Ministerio Pblico Fiscal integra el Poder Judicial o es
un rgano extrapoder (autnomo), si acta libre de rdenes o influencias de los otros
poderes y de presiones polticas o sociales, y si debe buscar sin prejuicios ni caprichos la
verdad.
9.3.4 Atribuciones coercitivas y probatorias.
Forma de actuacin
En cuanto a la forma de actuacin, en Crdoba, los fiscales de instruccin podrn dictar
decretos, formular requerimientos, o instancias. La ley exige el fundamento en los decretos
cuando expresamente as se contemple, bajo pena de nulidad.
Atribuciones probatorias
El fiscal debe ser el dueo de la estrategia de la investigacin y estar facultado para recibir
todas las pruebas, debiendo garantizarse la intervencin de la defensa. Pero los elementos
de conviccin que recoja slo tendrn valor para dar fundamento a la acusacin o al
sobreseimiento. Si se pretendiera utilizar esas pruebas para fundar la sentencia, habr
que producirlas durante el juicio, bajo el rgimen del contradictorio pleno, salvo que
hubiesen sido cumplimentadas con arreglo al sistema excepcional de los actos definitivos
e irreproducibles, que impone garantizar la intervencin de la defensa.
El fiscal puede optar entre realizar los actos de investigacin personalmente o delegarlos
bajo su direccin y control a otro rgano, como sera la Polica Judicial o la Polica
Administrativa cuando cumple funciones judiciales.
El Cdigo autoriza al fiscal en forma amplia a practicar medidas probatorias, incluyendo
los actos definitivos e irreproducibles (art. 330). Las medidas pueden ser dispuestas de
oficio o a pedido de parte (art. 335). Otro acto que puede practicar el fiscal es recibir
declaracin al imputado.
Atribuciones coercitivas
111
Se faculta al fiscal de instruccin a disponer medidas coercitivas, y que stas puedan ser
controladas por el juez con posterioridad, siempre que haya requerimiento del interesado.
Conforme a ello, se faculta al fiscal de instruccin a:
- citar al imputado (arts. 271 y 332),
- mantener su libertad e imponerle una caucin (art. 268).
- ordenar el arresto (art. 274), la detencin (art. 272) y la prisin preventiva (281),
Las dos ltimas medidas debern ser dispuestas por decreto fundado. As como puede
privar de libertad al imputado, tiene facultades para disponer el cese de ese estado (arts.
280, 283). (Vase para todos los casos expuestos el art. 332). El imputado podr requerir
que el juez de instruccin o control examine la decisin del fiscal por va de oposicin u
ocurrencia y de apelar la resolucin del juez si le es desfavorable, ante la Cmara en lo
Criminal.
Actos prohibidos
La ley asigna exclusivamente al juez.
- No podr allanar domicilios (art. 45 de la Constitucin Provincial y 203, 204 del
CPP),
- intervenir comunicaciones (art. 216),
- interceptar correspondencias (art 214),
- ni abrir la interceptada (art 215).
- Tampoco podr ordenar la incomunicacin de un detenido (arts. 43 de la
Constitucin Provincial y 273 del CPP),
- ni disponer la internacin provisional del imputado (art 287).
Si el fiscal desea que estos actos se realicen, los deber requerir al juez de instruccin
o control.
9.3.5 Lmites constitucionales.
Disposiciones constitucionales prevn la intervencin de un juez (que el Cdigo asigna al
juez de instruccin, llamado tambin de control) como rgano de control de los actos del
fiscal, a quien las partes podrn recurrir cuando las decisiones o conclusiones de ste
puedan afectar sus derechos o garantas constitucionales. Tambin se encarga de regular
los casos concretos en que esa intervencin jurisdiccional podr producirse.
La intervencin de un juez como rgano de control durante la investigacin preparatoria
cuando el fiscal es quien investiga no puede ser soslayada por la normativa procesal. Al
respecto, los Pactos Internacionales con jerarqua constitucional (CN, 75 inc. 22),
aseguran esta actuacin jurisdiccional, consagrando el derecho del imputado a ser odo
por un juez competente, independiente e imparcial, como as tambin que, en el supuesto
de ser privado de su libertad, un juez verifique la legalidad de esa detencin. La garanta
del juez natural debe preservarse durante todo el proceso.
9.3.6 Control jurisdiccional: vas; supuestos.
Estricto control de los jueces (control jurisdiccional) sobre los actos que los fiscales puedan
disponer durante la investigacin preparatoria, en cuanto stos puedan afectar derechos
constitucionales del imputado o las otras partes privadas.
Equilibrio
Con la actuacin del juez de instruccin o control, se procura equilibrar el trmite en
cuanto a los derechos de las partes.
Eventual
En el cdigo de Crdoba, el control jurisdiccional a la actuacin del fiscal est previsto
112
con carcter eventual, modalidad que favorece un trmite gil, ya que puede suceder que
el proceso sea elevado a juicio sin la intervencin del juez.
Ello estara indicando que las partes han consentido la actuacin del fiscal y no han
utilizado algunas de las numerosas vas que la ley les otorga para solicitar el control
jurisdiccional. En estos casos, si bien el juez no intervino en forma efectiva, est en
situacin latente, existe, y las partes pueden optar entre recurrir a l o no.
Duplicacin
Ese control jurisdiccional puede ser doble para algunas situaciones ms importantes: ante
el juez, y luego ante la Cmara en lo Criminal por va del recurso de apelacin si el
primero confirma la decisin del fiscal.
Vas y supuestos
El marco de actuacin del juez es bastante amplio. Comprende desde la resolucin de
impugnaciones deducidas por las partes a los actos del fiscal (por va de oposicin u
ocurrencia), hasta autorizaciones relacionadas a medidas que el fiscal no puede practicar,
o decisiones sobre incidentes de distinta naturaleza que se plantean durante la
investigacin. Adems del control sobre la privacin de libertad del imputado (art. 333).
En todos estos casos el juez actuar por requerimiento del interesado. Nunca lo podr
hacer de oficio.
Oposicin y ocurrencia.
Se trata de vas de impugnacin que la ley acuerda a las partes durante la investigacin
fiscal preparatoria cuando una decisin o requerimiento del fiscal ha producido un
agravio, mediante la que se procura ya sea en forma directa o indirecta- un nuevo examen
por parte del juez de instruccin o control, tendiente a modificarla, revocarla o anularla.
Se trata de un control jurisdiccional posterior a la decisin del fiscal. Y tambin ser
eventual porque slo corresponder la intervencin del juez si sta es provocada por
alguna de las partes (imputado o querellante).
Existen semejanzas entre estas vas impugnativas y los recursos, aunque los ltimos se
interponen en contra de las resoluciones jurisdiccionales (reposicin, apelacin, casacin,
inconstitucionalidad, revisin, queja). En virtud de las similitudes existentes entre ambos,
algunos autores denominan estas impugnaciones como recursos (Balcarce).
El Cdigo de Crdoba no ha hecho una adecuada sistematizacin de ambos institutos,
dando optndose por incluir una va gil y con un carcter facultativo para las partes a
los fines de provocar la intervencin del juez en casos concretos: por eso es que hay quien
piensa que oposicin y ocurrencia son el mismo instituto (Cafferata Nores). No obstante,
no es lo mismo oponerse a una decisin del fiscal (la presentacin debe hacerse en la
fiscala, en un plazo y con las formalidades previstas en la ley, y el fiscal puede modificar
su decisin) que ocurrir ante el juez (la presentacin se hace directamente ante el juez,
sin formalidades, y ste resuelve).
Concepto y regulacin legal de la oposicin
La oposicin es un medio de impugnacin contra una decisin del fiscal de instruccin
considerada ilegal y agraviante, que se interpone con las formalidades previstas en la ley,
para que el rgano que la dict el fiscal-, o en su caso el juez de instruccin o control,
mediante un nuevo examen, la modifique, revoque, o si corresponde, la anule.
Se deduce bajo pena de inadmisibilidad, por escrito, con indicacin de los puntos de la
decisin que fueren impugnados y fundadamente, ante el fiscal. El trmino para presentar
la instancia es de tres das es un plazo perentorio- salvo que la ley establezca otro trmite.
El fiscal de instruccin, puede modificar su criterio y hacer lugar a la oposicin. En el
113
supuesto de que as no ocurra elevar el incidente ante el juez de instruccin o control en
el mismo trmino. El juez tambin tendr tres das para resolver, salvo que en algn caso
se establezca otro trmino (v. gr., el auto de elevacin a juicio, art. 358). El trmite es
similar al del recurso de reposicin con apelacin en subsidio (art. 459). Mientras el
incidente se sustancia y resuelve, el fiscal podr proseguir con la investigacin,
practicando actos urgentes.
Los casos de oposicin estn previstos expresamente en la ley:
prejudicialidad (art. 11),
archivo de las actuaciones (art. 334),
prisin preventiva (art. 336) y
acusacin (art. 357).
Salvo el primero, los dems casos admiten el recurso de apelacin contra la resolucin del
juez, por ante la Cmara en lo Criminal.
Concepto y regulacin legal de la ocurrencia
La ocurrencia, es un medio de impugnacin que se interpone contra una decisin del fiscal
de instruccin considerada ilegal y agraviante, la que se presenta directamente ante el
juez de instruccin o control, sin formalidades preestablecidas legalmente, para que el
ltimo, mediante un nuevo examen, proceda a modificarla, revocarla o anularla.
En cuanto al trmite, la ocurrencia se presenta directamente al juez de control y la ley no
exige formalidad alguna. El fiscal, no tiene la posibilidad de modificar su resolucin.
Si bien la ley no establece requisitos formales para ocurrir ante el juez, debe entenderse
que la presentacin deber contener un mnimo de elementos para posibilitar el examen
del juez (por ejemplo, la mencin del proceso, la decisin atacada y el agravio).
Los casos de ocurrencia previstos en la ley son los siguientes:
rechazo de la instancia de constitucin como querellante particular (art. 93),
denegatoria del mantenimiento de libertad (art. 270),
denegatoria de proposicin de diligencias (art. 335) y
medidas restrictivas de la libertad dispuestas por el fiscal (art. 333).
La ley prev el recurso de apelacin contra la resolucin del juez de control en todos los
casos, salvo el primero (art. 93), que es irrecurrible.
En relacin a las medidas restrictivas de la libertad impuestas por el fiscal la ley no
establece trmino para ocurrir en este caso, debiendo entenderse que el interesado lo
puede hacer durante toda la etapa de la investigacin penal preparatoria, hasta su
clausura.
Taxatividad?
En relacin a los casos de oposicin y ocurrencia previstos en la ley, regira el principio de
taxatividad. No obstante, lo sealado la jurisprudencia se ha encargado de ampliar los
supuestos comprendiendo otras situaciones que puedan afectar garantas
constitucionales y que hayan producido un gravamen irreparable, por interpretacin
analgica de los supuestos previstos para el recurso de apelacin (art. 460).
Aplicacin supletoria
Ante la falta de una previsin legal similar a los recursos, en general deben aplicarse a la
oposicin y ocurrencia los principios generales que gobiernan los primeros.
El acto de interposicin no suspende el trmite ni lo resuelto.
Otras formas de control jurisdiccional
El Cdigo establece otros casos de intervencin del juez de control: resolucin de
114
incidentes, como las excepciones, recusacin del fiscal y nulidades. Tambin otros
supuestos de autorizacin son el secreto de sumario (art. 312), la prrroga del trmino de
la investigacin (art. 337), autorizacin de las medidas prohibidas al fiscal, el
sobreseimiento que formula el fiscal de instruccin, con la aqul que puede discrepar,
conflicto que deber dilucidar el Fiscal de la Cmara en lo Criminal (art. 359). Y tambin
el anlisis de la acusacin (oposicin a un requerimiento- art 338) en el supuesto de
oposicin de la defensa (art 358).
9.4 LA INVESTIGACIN JURISDICCIONAL:
9.4.1 Supuestos;
Procede cuando se formulare requerimiento fiscal contra un legislador, magistrado o
funcionario sujeto a desafuero, juicio poltico, enjuiciamiento o juicio de destitucin.
En la Provincia de Crdoba, gozan de este privilegio constitucional (llamado tambin
inmunidad de proceso), por imperio del art. 160 de la Constitucin Provincial):
a. Los miembros del Poder Ejecutivo (Gobernador, Vicegobernador, Ministros y el Fiscal
de Estado) como as tambin el Defensor del Pueblo y los Miembros del Tribunal de
Cuentas), para quienes la Constitucin Provincial ha previsto el juicio poltico, y entre
las causales de destitucin la comisin de delito en el ejercicio de sus funciones y los
delitos dolosos comunes (art. 112).
No obstante, esta previsin del juicio poltico en la Constitucin Provincial reformada, debe
sealarse que, en relacin a algunos de estos funcionarios, las disposiciones no son
suficientemente claras, al establecer que tienen las mismas inmunidades de los
legisladores, siendo que respecto a estos ltimos la inmunidad de proceso ha sido
suprimida. Esta remisin se advierte para los casos del Gobernador y Vicegobernador (art.
137), Ministros (art. 145) y el Defensor del Pueblo (art. 124).
b) Los Magistrados y Funcionarios del Poder Judicial designados con acuerdo de la
Legislatura. Para los miembros del Tribunal Superior de Justicia y el Fiscal General la
Constitucin ha previsto el procedimiento del juicio poltico (art. 112). Para los
Magistrados inferiores, miembros del Ministerio Pblico Fiscal y Asesores Letrados, se
ha previsto el procedimiento ante el Jurado de Enjuiciamiento (arts. 154 y 159 de la
Constitucin Provincial y ley 7956). Tambin gozan de este privilegio constitucional los
Jueces de Paz (art. 169 de la Constitucin Provincial). El rgano encargado del
juzgamiento es el Tribunal Superior de J.
En relacin a los legisladores, la ltima reforma constitucional producida en la Provincia
de Crdoba derog las inmunidades de proceso y arresto, suprimiendo el desafuero.
Conforme a ello, ante la supuesta comisin de un delito por parte de un legislador de esta
Provincia, corresponde que se proceda con el trmite comn.
9.4.2 Regulacin legal.
La investigacin jurisdiccional deber iniciarse en virtud de un requerimiento de
investigacin jurisdiccional formulado por el fiscal de instruccin, que haya conocido de
la supuesta existencia de un delito de accin pblica atribuido a alguna de las personas
mencionadas en el art. 14 del CPP. El juez de instruccin no puede actuar de oficio y debe
esperar este acto emanado del fiscal, por el que la accin penal queda promovida. El
requerimiento fiscal debe contener los requisitos establecidos en el art. 341.
Una vez requerida la investigacin por el fiscal, el juez podr avocarse y comenzar la
investigacin jurisdiccional o rechazar el acto promotor.
Dictar un auto rechazando el requerimiento del fiscal u ordenar el archivo de las
actuaciones cuando sea manifiesto que el hecho no encuadra en una figura penal o no se
pueda proceder, resolucin que ser apelable por el Ministerio Pblico o el querellante
115
particular (art. 342).
La otra va ser comenzar con la investigacin preparatoria, encontrndose el juez
facultado para practicar las medidas probatorias conducentes para esclarecer los
extremos de la imputacin. El trmite, ser el mismo que se ha analizado al tratar la
investigacin preparatoria que practica el fiscal y los principios generales (arts. 301 y
sgtes.). Pero existen algunas diferencias.
Inmunidad parcial de coercin personal y de juicio
As, el art. 14 dispone que el juez podr ordenar todas las medidas previstas en la ley,
salvo las siguientes:
no podr disponer la requisa personal del imputado (art. 208),
ni interceptarle comunicaciones (art. 216).
restringir la libertad del imputado privilegiado,
ni disponer la elevacin a juicio, sin que se haya removido el obstculo formal, es
decir, la destitucin o suspensin de ste.
Las medidas sealadas recin se podrn disponer cuando el rgano poltico haya allanado
su inmunidad.
Si la persona con privilegio hubiere sido aprehendida en flagrancia, el tribunal dar cuenta
inmediatamente al rgano poltico competente, con informacin sumaria del hecho, a los
fines que proceda a su destitucin o suspensin.
En relacin al imputado, el juez de instruccin debe designarle un abogado defensor desde
el comienzo del trmite, puede citarlo, recibirle declaracin en ese carcter, debiendo
mantener su estado de libertad, cualquiera fuera la entidad penal del delito, hasta que se
pronuncie el rgano poltico. Se excepta la aprehensin en flagrancia. En relacin a la
prueba, puede practicar todas las medidas pertinentes y las que las partes puedan
proponer.
El fiscal de instruccin tendr participacin en el trmite, pudiendo intervenir en los actos
de investigacin y examinar las actuaciones (art. 343). Actuar como parte, y ser el
rgano de control de la actuacin del juez.
Finalizada la investigacin, si concurre alguno de los motivos previstos en el art. 350 del
CPP, el juez dispondr el sobreseimiento, que ser apelable por el fiscal, el querellante
particular y el propio imputado en las situaciones previstas en el art. 352.
Caso contrario, si a criterio del juez de instruccin existiera probabilidad sobre los
extremos de la imputacin, y habiendo recibido declaracin al imputado, correr vista al
fiscal de instruccin a los fines de la acusacin (art. 347). En el trmino de seis das el
fiscal podr requerir diligencias probatorias que estime necesarias o formular el
requerimiento de elevacin a juicio. El trmino podr prorrogarse por otro similar para los
casos graves y complejos. Tambin el fiscal al evacuar esta vista puede instar el
sobreseimiento, discrepando con el juez. Si el juez mantiene su criterio (que deba ser
sometido a juicio), tal discrepancia ser resuelta en definitiva por el Fiscal de la Cmara
en lo criminal.
En el supuesto que el fiscal coincida con el juez, formular el requerimiento de citacin a
juicio (acusacin), documento que deber contener, bajo pena de nulidad, los elementos
mencionados en el art. 355.
Cuando la acusacin haya quedado firme y la causa est en condiciones de ser elevada a
juicio, recin en esa oportunidad el juez de instruccin solicitar por auto fundado el
procedimiento poltico-constitucional tendiente a allanar la inmunidad y remover el
obstculo (Novillo Corbaln).
Pero si el rgano poltico rechaza el pedido del juez (no suspende ni destituye), el privilegio
116
subsiste e impide la prosecucin del trmite comn. El juicio penal no se podr realizar y
el juez deber ordenar por auto el archivo de las actuaciones al no poder proceder (arts.
14, ltima parte y 342).
En el caso de que existan varios imputados y uno de ellos goce de este privilegio
constitucional. La norma dispone que el trmite debe proseguir en relacin a los restantes.
Slo se suspende el trmite comn en relacin al privilegiado.
10 UNIDAD X
10.1 MRITO CONCLUSIVO DE LA INVESTIGACION PENAL PREPARATORIA.
10.1.1 Nocin y significacin procesal.
Momento del proceso en que, tras el agotamiento de las vas de conocimiento formales (o
sea, las pruebas) obtenidas durante la investigacin preparatoria, se abre un espacio para
la reflexin crtica sobre la investigacin, tendiendo a obtener un mrito conclusivo de la
misma, que se formalizar en un requerimiento concreto sobre la solucin
desincriminatoria o acusatoria que se estima corresponde al caso.
Bajo la denominacin de la clausura, quedan comprendidas las derivaciones a que
pueda dar lugar cualquiera de las dos soluciones posibles: la instancia del sobreseimiento
y la de la acusacin.
Este momento eminentemente valorativo, cumple diversos propsitos:
Provoca un espacio de pura reflexin acerca de las cuestiones jurdicas vinculadas al caso.
La conviccin que resulta y se expresa en algn requerimiento concreto (de acusacin o
de sobreseimiento), pone en funcionamiento los mecanismos de control jurisdiccional
predispuestos, los que, segn la orientacin de aqulla, sern de oficio o a instancia de
parte. Los mismos tienden a evitar que se desincrimine al imputado indebidamente y se
cierre anticipadamente el proceso, como tambin que se materialice una acusacin
infundada, viciada o arbitraria.
10.1.2 Presupuestos.
1. Agotamiento de la investigacin
As, no corresponde sobreseer si, adoptndose otras medidas probatorias, se pudiere
conjeturar la posibilidad de una conclusin distinta. Para que sea procedente el
sobreseimiento, se exige que exista certeza sobre la aplicabilidad de algunas de las
causales que lo autorizan. Y si bien, se admite la viabilidad del sobreseimiento a pesar
que exista un estado de duda, tal supuesto est condicionado a que no fuese razonable,
objetivamente, prever la incorporacin de nuevas pruebas (art. 350 inc. 5) que pueda
modificarlo; es decir, se exige que la duda sea insuperable.
De modo que la opcin por la instancia desincriminatoria, debe haber agotado
previamente las fuentes de conocimiento.
Pero, por otro lado, tampoco corresponde acusar, si la investigacin no se encuentra
cumplida (art. 354) o no lo ha sido debidamente.
El sistema exige un grado de acreditacin de los extremos de la imputacin que supere la
mera posibilidad; es decir condiciona la formalizacin de la acusacin a que se haya
logrado reunir elementos de conviccin suficientes para sostener como probable la
participacin punible del imputado en el hecho intimado... (art. 354 CPP).
Aqu tambin se alienta al agotamiento de todas las vas de conocimiento que se exhiban
como pertinentes y tiles (art. 335) y que conduzcan en tal grado al esclarecimiento de
la verdad sobre el hecho (art. 303 inc. 1).
 2. Intimacin oportuna
117
Las leyes prevn que esta fase tenga lugar siempre que haya preexistido una oportuna
imputacin. No se corresponde con la normal evolucin del proceso, que quien ha estado
siendo investigado, se entere recin de la existencia misma de la causa y de su calidad de
parte, cuando el trmite se encuentra ya en el momento de las definiciones, sin habrsele
escuchado (art. 258), ni permitido proponer diligencias (art. 335), o asistir a los actos de
los que podra haber participado (arts. 308 y 310), etc.
3. Declaracin previa
Y si existe una imputacin, corresponder tambin que, previo al cierre de la investigacin,
se le haya dado la oportunidad para que lo haga (art. 259).
Dicha declaracin tambin se debe haberse materializado antes del pedido de
sobreseimiento.
Otros requisitos
El arribo a la instancia de la fase crtica, depender tambin de que no se haya producido
ninguna situacin que d lugar a la suspensin del trmite del proceso. Tales podran ser
el caso que sobreviniere la enfermedad mental del imputado al punto de excluir su
capacidad de entender o de querer (art. 84); o que se declare su rebelda (art. 88); o que
se disponga la suspensin del juicio a prueba (art. 76 bis, CP).
Finalmente, la concrecin del requerimiento respectivo, debe estar precedido de una
instancia reflexiva, Dicho estado es el que determinar el tipo del requerimiento, y, como
parte del mismo, ser su fundamento.
10.1.3 Caracteres.
Etapa intermedia, ubicada entre la investigacin y el juicio, pero formando parte de la
primera.
Es escrita y limitadamente pblica.
Es crtica o de pura valoracin.
Con respecto a los plazos, est supeditada a la observancia de las disposiciones que
regulan la duracin de la investigacin penal preparatoria, y sus conminaciones (art. 182).
Cuando la investigacin es responsabilidad del ministerio fiscal, no se ha establecido un
acto concreto que determine su inicio (el del momento de esta valoracin).
En cambio, si las averiguaciones estuvieron a cargo del juez de instruccin (arts. 14 y 340
CPP), puede decirse que la clausura se inicia con la vista que corre dicho magistrado al
fiscal de instruccin, para que exteriorice su conclusin (art. 347).
10.2 LA ACUSACIN (Mrito conclusivo incriminatorio):
10.2.1 Concepto.
Atribucin fundada por parte del rgano acusador a una persona debidamente
individualizada, de alguna forma de participacin (autor, coautor, cmplice, instigador)
en un hecho delictivo, y el pedido de que sea sometida a juicio oral y pblico, para que en
su transcurso el acusador intente probar su responsabilidad penal y, si lo logra, el tribunal
(porque as lo acepte) le imponga la sancin prevista por la ley.
Es hoy la acusacin, una exigencia expresa de nuestro sistema constitucional.
10.2.2 Presupuestos.
1. Declaracin previa del imputado
Constituye una exigencia de rigor formal absoluto haberle recibido previamente
118
declaracin al imputado (art. 258), y tal acto deber haber sido cumplido con total
observancia de las formas establecidas para el mismo (arts. 260, 261 y 262).
El hecho al que se refiere la acusacin, no puede ser distinto del que oportunamente fue
objeto de intimacin, en ocasin de recibrsele declaracin (en cuya acta debe estar
transcripto; art. 261), sino que debe ser congruente con el mismo.
2. Cumplimiento de la investigacin
La conclusin incriminatoria debe estar precedida de una actividad investigativa seria y
completa; y desde el plano formal, la prueba que le sirva de fundamento, debe haber sido
obtenida e incorporada al proceso vlidamente.
3. Mrito de probabilidad
Que se encuentre acreditada, al menos en grado de probabilidad la participacin punible
de aqul en el hecho investigado, que concurran elementos de conviccin suficientes para
sostener como probable la participacin punible del imputado en el hecho intimado...
(art. 354).
10.2.3 Requisitos.
El documento acusatorio deber, bajo pena de nulidad, contener la individualizacin del
acusado y la descripcin clara, precisa, circunstanciada y especfica del hecho, su
encuadramiento legal, y la fundamentacin correspondiente sobre la base de las
probanzas recogidas durante la investigacin. Es el requerimiento fiscal de citacin a
juicio (art. 347).
1. Condicionamientos relativos a la individualizacin del imputado
Este debe haber sido previamente sealado como sospechoso (imputado) otorgndosele la
calidad de parte. Debe haber sido correctamente individualizado (como destinatario de la
sospecha) e identificado (arts. 81 y 307 CPP).
2. Condicionamientos relativos a la fijacin del hecho
Es suficiente que la enunciacin contenga los aspectos relevantes para la calificacin legal
que se efecta, consignando sus circunstancias de tiempo, modo, lugar y persona, en la
medida de lo posible.
Claridad: que est descripto el hecho procesal objeto de intimacin y puedan ser
comprendidos cabalmente por el imputado, para lo cual deben usarse expresiones
sencillas.
Precisin: que la redaccin est exenta de vaguedades.
Circunstanciacin: circunstancias jurdicamente relevantes (modo, tiempo, lugar y
persona) en que esa conducta se exterioriz.
Especificidad: relacin o enunciacin separada de los diversos hechos imputados cuando
la acusacin sea objetivamente compleja.
10.2.4 Motivacin.
La fundamentacin de los requerimientos y conclusiones constituye, como pauta de su
desempeo funcional, un imperativo para todos los integrantes del ministerio fiscal (art.
154); pero en el caso particular de la acusacin, es adems imprescindible, porque solo
as se garantiza que el acusado pueda oponerse a la pretensin fiscal acusatoria, refutando
sus fundamentos; es una garanta frente a la posible acusacin arbitraria.
Debe como mnimo "individualizar los elementos de conviccin" expresando cmo
"permiten asentar la conclusin de probabilidad en relacin a la participacin del
imputado".
El razonamiento incluir las cuestiones fcticas (prueba de los hechos y la participacin),
119
como las jurdicas (relativas a la tipicidad y encuadramiento, concurrencia de
circunstancias agravantes, atenuantes o eximentes, etc.).
Calificacin legal.
En el requerimiento de citacin a juicio es ineludible dejar establecido cual es la probable
figura delictiva en que encuadra la materialidad de la conducta que se estima ilcita.
No debe necesariamente respetar la calificacin que se tuvo en cuenta al momento de la
convocatoria del imputado al proceso y puede diferir, siempre que el nuevo
encuadramiento sea de la misma naturaleza que aqul (que no sea de accin privada, y si
es de accin pblica dependiente de instancia privada.
La definicin legal escogida por el fiscal, no circunscribe la consideracin del hecho (por
parte del juez de control o del tribunal de juicio) a esa nica alternativa, pudiendo disentir
sobre ella los rganos jurisdiccionales que deban intervenir (si est dentro de su
competencia), optando por una distinta.
10.2.5 El control de la acusacin: Oposicin de la defensa, razones; rgano; trmite,
decisiones posibles.
El Cdigo acuerda al imputado (a su defensor) el derecho de criticar ante un tribunal
jurisdiccional, el fundamento fctico y jurdico y la correccin formal de la acusacin,
procurando evitar la apertura del juicio: es la oposicin (art 357).
Oposicin de la defensa
Razones
La oposicin a la acusacin puede fundarse en las circunstancias que las leyes prevn
como fundamento de las excepciones: as, se podr invocar falta de accin (v. gr., si se
trata de un delito de accin privada); o que sta no pudo iniciarse (v. gr., si se trata de un
delito dependiente de instancia privada y sta no se produjo); o no pudo proseguir (v. gr.,
si existiera algn obstculo fundado en privilegio constitucional y no fue removido); o
debi haberse suspendido (v. gr., por existir una cuestin prejudicial que no fue declarada
antes); o se encuentra extinguida (v. gr., por prescripcin); o se hubiere agotado en un
proceso anterior terminado por sobreseimiento o sentencia, o estuviere pendiente otro por
el mismo hecho (non bis in dem). La oposicin tambin se podr fundar en incompetencia
o falta de jurisdiccin del juez que hubiere realizado la investigacin preparatoria (en las
leyes que contemplan la instruccin jurisdiccional), o en la violacin de las normas
procesales que fijan el mbito de actuacin del Ministerio Pblico (v. gr., territorial) por
parte del fiscal que llev adelante aqulla.
Tambin podr ser motivo de oposicin la nulidad de la acusacin, tanto por vicios de su
estructura como acto procesal conminados con dicha sancin, como por inexistencia o
invalidez de los actos que se regulan como sus presupuestos necesarios (v. gr., la
declaracin del imputado), o por la violacin a disposiciones constitucionales o legales
relacionada con la situacin, derechos y garantas del imputado.
El argumento ms frecuente de resistencia a la acusacin es el de la falta de suficiente
fundamento fctico, es decir, la inconsistencia de las pruebas que la sustentan para
generar un razonable juicio de probabilidad sobre la futura condena del acusado por el
delito que se lo acusa (art. 357).
En estos casos, el contradictorio se plantea como una pretensin defensiva
desincriminatoria.
rgano de control
El Cdigo establece que la oposicin se ventile ante un juez, el mismo que hizo o control
la investigacin, cuya decisin ser revisable por va de recurso de apelacin).
Trmite
120
La viabilidad est supeditada a la observancia de condiciones de tiempo y forma. Se le ha
fijado un plazo para hacer uso de tal derecho (art. 357, tres das desde la notificacin de
las conclusiones del fiscal), y que se formalice por escrito, con especfica indicacin de
los puntos de la decisin que fueren impugnados y fundadamente (art. 338); todo bajo
pena de inadmisibilidad.
El tribunal de control queda delimitado en el ejercicio de su competencia al tratamiento
de los puntos que fueron mencionados como productores del agravio (argumento del art.
456 primer prrafo), y que le est vedado resolver agravando la situacin del imputado,
por aplicacin del principio de la prohibicin de la reformatio in peius (art. 456 segundo
prrafo).
Decisiones posibles y recursos
Como consecuencia de la oposicin podran resultar la homologacin jurisdiccional de la
acusacin fiscal (si se rechaza la oposicin) o el sobreseimiento del imputado (si se la
acepta). A ello se agrega la falta de mrito.
Auto de elevacin a juicio
Si rechaza la oposicin, el juez dicta el auto de elevacin a juicio (art. 358) que requiere
de similares condicionamientos a los de la acusacin (los datos personales del acusado,
la enunciacin de los hechos, los fundamentos de la decisin, la calificacin legal del delito
y la parte resolutiva); pero adems debe referirse a todos los imputados del mismo hecho,
incluyendo an a los que no se opusieron (art. 358 tercer prrafo). En tal supuesto, esta
resolucin pasa a contener la acusacin y es el documento que se oraliza al momento de
la apertura del debate (art. 382).
La decisin puede ser objeto de apelacin por parte del defensor que se haba opuesto (art.
358 ltimo prrafo), impugnacin que ser tratada por la Cmara en lo Criminal, la que
se expedir confirmndola o revocndola.
10.2.6 Falta de fundamento para la acusacin.
Ya se seal que la oposicin de la defensa puede evidenciar la insuficiencia probatoria o
la imposibilidad jurdica para homologar una la acusacin. Esto puede tener dos
variantes.
1. Sobreseimiento
Si se acepta la oposicin, porque el juez de instruccin (o de control) advierte que
corresponde el sobreseimiento solicitado, lo dictar: esta resolucin que podr ser
apelada, ahora por el fiscal de instruccin (art. 359).
2. Falta de mrito
solucin intermedia que contempla expresamente los casos dudosos; es decir aquellos en
que, si bien la prueba no alcanza la probabilidad requerida para acusar, tampoco satisface
el grado de evidencia o duda insuperable que viabilizan el sobreseimiento. En tales
supuestos, si no se estima cumplida (agotada) la investigacin (si as ocurre corresponder
sobreseer por imperio del art 350 inc.5), el juez dicta un auto que as lo declara
(equivalente a una falta de mrito) y devuelve la causa al fiscal para que la prosiga.

10.2.7 Recursos.
10.3 SOBRESEIMIENTO (Mrito conclusivo desincriminatorio):
10.3.1 Concepto.
Definido como la decisin jurisdiccional que cierra el proceso en forma definitiva e
121
irrevocable a favor del imputado, por no tener fundamento o haberse extinguido la
pretensin penal que se haca valer (Vlez Mariconde). En tal caso la acusacin no podr
formularse y el proceso deber cerrarse.
El sobreseimiento se dispondr por sentencia (art. 351) en la que se analizarn las
causales.
Clases
Cuando existen varios imputados de un mismo delito o varias imputaciones a una misma
persona, el sobreseimiento podr ser:
total (a todas las personas, o por todos los delitos)
parcial (slo a algunos de los coimputados del mismo delito;
o por algunos delitos de los varios atribuidos a la misma persona) (art. 348).
Los efectos beneficiosos del sobreseimiento slo alcanzan a quien fue sobresedo y slo
por la imputacin a la que el sobreseimiento se refiere (art. 349).
10.3.2 Estados psicolgicos.
Las causales de sobreseimiento deben aparecer de modo evidente (art. 350). certeza
negativa sobre la inocencia del imputado.
Certeza
Pero debe aclararse que a la evidencia a la que se pueda arribar por el aporte de prueba
negativa sobre aquellos extremos fcticos o jurdicos (estado psicolgico de certeza
negativa en sentido estricto) debe asimilarse a la falta total de prueba positiva de
responsabilidad penal. El dictado del sobreseimiento no debe limitarse, a los casos en que
est probado que el imputado no ha cometido el hecho o que lo ha cometido en
circunstancias que le eximan de pena, sino que debe extenderse a aquellos en que ninguna
prueba exista de su culpabilidad.
Duda insuperable
No obstante, la insuficiencia conviccional de las pruebas puede tambin ser causal de
sobreseimiento, bajo ciertas condiciones, cuando ellas no son suficientes (por no generar
probabilidad sobre la responsabilidad penal) para elevar la causa a juicio, pero tampoco
suministran la certeza de la inocencia, supuesto que se corresponde con el estado de
duda sobre los extremos fcticos de la imputacin. En tal caso tambin se autoriza el
sobreseimiento, siempre que esa duda sea insuperable, por no ser objetivamente previsible
la incorporacin de nuevas pruebas, al agotarse el trmino acordado para realizar la
investigacin preparatoria.
10.3.3 Causales de procedencia.
Fuera del caso excepcional de duda insuperable, por regla general el sobreseimiento
proceder (art. 350 incs. 1 a 4) cuando sea evidente:
1. Que el hecho investigado no se cometi, o no lo fue por el imputado
2. Que el hecho no encuadre en una figura penal (atipicidad)
3. Que media una causa de justificacin, inimputabilidad, inculpabilidad (v. gr., error
de hecho no imputable) o una excusa absolutoria (v. gr., hurto entre parientes).
4. Que se ha extinguido la pretensin penal (v. gr., prescripcin)
10.3.4 Oportunidad.
1. durante la investigacin preparatoria.
2. en los actos preliminares del juicio (art 370), pero bajo la condicin de que no sea
necesario el debate para acreditar las causales por las que excepcionalmente
 procede en esta etapa: casos de justificacin, inculpabilidad, inimputabilidad,
122
excusas absolutorias o extincin de la pretensin penal;
3. y por esta ltima causal, incluso durante el trmite de los recursos que se autoricen
contra la sentencia definitiva, v. gr., imputado que muere mientras se sustancia el
recurso de casacin que present contra la sentencia de condena. (art. 348).

10.3.5 Efectos.
El sobreseimiento cierra irrevocable y definitivamente el proceso con relacin al imputado
a cuyo favor se dicta (art. 349). Firme, impedir que, por el mismo delito, se quiera reabrir
el mismo procedimiento, o iniciar otro en contra del imputado que fuera sobresedo (non
bis in dem).
Por cierto, que si el imputado estuviere privado de su libertad, la recuperar de inmediato,
aun cuando el sobreseimiento sea recurrible.
10.3.6 Recursos.
El art. 352 dispone que la sentencia de sobreseimiento ser apelable, sin efecto
suspensivo, por el Ministerio Pblico.
Tambin se autoriza a recurrir al querellante, la Cmara de Apelaciones solo podr
conocer y decidir sobre el recurso si el Fiscal de esa Cmara lo mantiene. Pero no se
concede recurso al querellante si el sobreseimiento fue dictado en el caso previsto en el
artculo 359 (sobreseimiento por acuerdo de fiscales).
Podr recurrir tambin el imputado, cuando se le imponga una medida de seguridad.
Tambin cuando al dictarse el sobreseimiento no se haya observado el orden que establece
el artculo 350 (deben indicar la causal exacta del sobreseimiento, no otra).
El sobreseimiento confirmado por cmaras de apelacin o dictado por tribunales de juicio,
es recurrible por va de recurso de casacin (y slo por las causales que ste acepta).

10.3.7 Instancia fiscal y discrepancia.

Esta resolucin favorable al imputado puede tambin ser requerida al juez por el fiscal
que llev adelante (art 348 in fine) o particip (art 347) en la investigacin preparatoria,
pues su actuacin debe ser objetiva. Si el juez est de acuerdo, dictar el sobreseimiento
del modo pedido.
Pero si en este caso el juez discrepa con el pedido pues no est de acuerdo con dictar el
sobreseimiento, deber requerir la opinin de un superior jerrquico del fiscal que pidi
el sobreseimiento, o sea del Fiscal de la Cmara de Acusacin (art. 359). Si sta fuera
coincidente con la de su inferior, el juez emitir obligatoriamente la resolucin
desincriminatoria requerida: es el llamado sobreseimiento por acuerdo de fiscales.
En caso contrario, si el Fiscal de Cmara estuviera de acuerdo con el juez discrepante,
aqul formular directamente la acusacin.
Naturaleza y fundamento del control
El control por el juez de instruccin del pedido de sobreseimiento del fiscal, responde al
principio de que la finalizacin anticipada de un proceso penal, debe ser siempre dispuesta
por un rgano jurisdiccional.
11 UNIDAD XI
11.1 EL JUICIO PENAL COMN.
11.1.1 Concepto.
11.1.2 Base.
 11.1.3 Responsabilidad de la prueba de la acusacin.
123
11.1.4 Fases.
11.2 ACTOS PRELIMINARES.
11.2.1 Concepto;
11.2.2 control de la acusacin, nulidad;
11.2.3 clasificacin de la causa;
11.2.4 integracin con jurados;
11.2.5 citacin a juicio;
11.2.6 ofrecimiento de pruebas: requisitos, admisin y rechazo;
11.2.7 investigacin suplementaria;
11.2.8 sobreseimiento;
11.2.9 designacin de audiencia.
11.3 DEBATE.
11.3.1 Concepto.
11.3.2 Caracteres: oralidad, publicidad, contradictorio, continuidad,
inmediacin; identidad fsica de los jueces.
11.3.3 El problema de las excepciones: casos autorizados.
11.3.4 Direccin del debate: poder de polica y disciplina.
11.3.5 Apertura: lectura de la acusacin;
11.3.6 cuestiones preliminares.
11.3.7 Asistencia, representacin, declaracin e intervenciones del
imputado.
11.3.8 Ampliacin de la acusacin.
11.3.9 Hecho diverso.
11.3.10 Recepcin de la prueba ofrecida: pericial; testimonial; forma
de los interrogatorios; documentos;
11.3.11 nuevas pruebas;
11.3.12 lecturas permitidas;
11.3.13 discusin final y cierre del debate.
11.3.14 Acta del debate.
12 UNIDAD XII
12.1 LA SENTENCIA.
12.1.1 Concepto.
La sentencia es el acto de voluntad razonado del tribunal de juicio, emitido luego del
debate oral y pblico, que habiendo asegurado la defensa material del acusado, recibido
las pruebas ofrecidas con la presencia continua de las partes, sus defensores y el fiscal, y
escuchado los alegatos de estos ltimos, resuelve imparcial, fundadamente y en forma
definitiva, sobre el fundamento de la acusacin y las dems cuestiones que hayan sido
objeto del juicio, condenando, o absolviendo al acusado.
La sentencia ser de condena, cuando pueda inducir la culpabilidad del acusado de
concordantes pruebas de cargo aportadas al debate por los rganos de persecucin penal
o por el querellante particular, y que por no haber sido enervadas por las de descargo,
124
llevan a los jueces que la dictan a la conviccin sobre que la acusacin es verdadera. Si
las pruebas no permitieran llegar a esa conviccin, la sentencia ser absolutoria.
Si se hubiera ejercitado la accin civil, resolver si se hace lugar o no a la pretensin
resarcitoria presentada y, en su caso, la extensin de la indemnizacin que acuerde y los
responsables de afrontarla. Tambin decidir sobre el pago de las costas procesales.
En el Cdigo se distinguen la deliberacin, el contenido, la redaccin y la lectura de la
sentencia.
12.1.2 Deliberacin: estructura legal y reglas.
Deliberar es considerar atenta y detenidamente el pro y el contra de los motivos de una
decisin, antes de adoptarla, y la razn o sinrazn de los votos antes de emitirlos. Los
integrantes del tribunal pasarn de inmediato a deliberar, en secreto, a un lugar contiguo
a la sala de audiencias, debiendo hacerlo sin interrupciones hasta tener redactada la
sentencia (art. 405), que debe luego leerse ntegramente en aquella sala.
Caracteres
La deliberacin debe ser continua, sin interrupciones. La deliberacin no puede
suspenderse ni interrumpirse, salvo causas de fuerza mayor, caso en que la suspensin
no podr exceder los quince das; o cuando sea necesaria la reapertura del debate. No se
admite solucin de continuidad alguna entre el ltimo acto del debate, la deliberacin y el
dictado de la sentencia, procurando evitar que el tiempo que pudiera de otro modo correr
entre la recepcin de las pruebas, los alegatos de las partes y la deliberacin de los jueces,
favorezca en stos algn olvido, desdibuje impresiones, circunstancias captadas o esfume
el recuerdo de elementos de conviccin o argumentaciones sobre aspectos fcticos o
jurdicos planteados por el fiscal y las dems partes sobre ellos.
El secreto se establece para garantizar la ms libre expresin de las ideas. Se impone erga
omnes (salvo, el secretario).
La continuidad de la deliberacin con el debate, la no interrupcin de aqulla y su secreto,
se encuentran previstas bajo pena de nulidad.
Estructura legal de la deliberacin
El Cdigo establece que la deliberacin versar sobre las cuestiones objeto del juicio. Esto
impone que en ella se respete la siguiente estructura (art. 406).
1. Cuestiones a resolver
Primero son las incidentales que hubieran sido diferidas; las relativas a la existencia del
hecho delictuoso, con discriminacin de las circunstancias jurdicamente relevantes; la
participacin del imputado; calificacin legal; sancin aplicable; la restitucin o
indemnizacin demandada y costas.
Estas cuestiones deben haber sido propuestas o planteadas por la acusacin y la defensa
(en las oportunidades establecidas por la ley para hacerlo).
2. Auto-planteamiento de dichas cuestiones
Que el tribunal se auto-interrogue sobre la existencia del hecho acusado, la participacin
del imputado, la calificacin legal y la sancin que correspondiera, y responda
motivadamente, en lo fctico y en lo jurdico, cada una de esas cuestiones, por s o por
no, mediante el voto, al menos, de la mayora de sus integrantes.
El principio de la decisin por mayora se rompe cuando en la votacin sobre las sanciones
que correspondan, se emitieren ms de dos opiniones, caso en que se aplicar el trmino
medio (voto del medio o el medio de los dos extremos).
Cada respuesta positiva configurar una conclusin sobre la cuestin planteada, lo que
125
dar paso al siguiente interrogante, hasta responder a todos.
3. Reglas
Referidas a las pruebas sobre la que sta debe versar, previndose el sistema a que debe
ajustarse su valoracin y los efectos de la duda sobre cuestiones de hecho relacionadas
con la imputacin delictiva.
4. Fuente probatoria
La deliberacin de la sentencia slo puede basarse sobre los elementos de conviccin
recibidos por los mismos jueces que deban dictarla, durante el debate en presencia
continua del fiscal, del imputado y de las otras partes, con control de las respectivas
defensas y a la luz pblica. Tales pruebas son las nicas capaces de dar sustento a la
sentencia, con la sola excepcin de algunas recibidas durante la investigacin preparatoria
o suplementaria con resguardo del contradictorio (actos definitivos e irreproducibles) o sin
l, pero utilizables slo por razones de emergencia no previsibles (declaracin del testigo
que fallece antes del juicio) que deben ser incorporadas igualmente al debate por su
lectura.
5. Valoracin de la prueba
Esta prueba ser valorada segn el mtodo de la sana crtica racional.
La sana crtica racional establece la libertad de convencimiento de los jueces, pero exige a
stos que las conclusiones a que lleguen sean el fruto razonado de las pruebas en que se
las apoye.
6. Duda sobre cuestiones de hecho
Se establece expresamente que si en la deliberacin se plantearan dudas sobre cuestiones
de hecho se estar a lo ms favorable al imputado.
Para condenar, entonces, ser necesario que la acusacin haya sido confirmada por un
conjunto de pruebas de cargo concordantes con ella, no desvirtuada por ninguna prueba
de descargo, y que, adems, descarten la posibilidad de alguna conclusin diferente.
La duda para ser beneficiosa debe recaer sobre aspectos fcticos (fsicos o psquicos)
relacionados a la imputacin. Se referir especialmente a la materialidad del delito, a sus
circunstancias jurdicamente relevantes, a la participacin culpable del imputado y a la
existencia de causas de justificacin, inculpabilidad, inimputabilidad o excusas
absolutorias que pudieran haberse planteado.
12.1.3 Reapertura del debate.
Se prev la posibilidad, excepcional, de que el tribunal, de oficio, interrumpa la
deliberacin de la sentencia y reabra el debate (art. 407), cuando en el transcurso de
aqulla encuentre absolutamente necesario la ampliacin de las pruebas producidas,
buscando lograr nuevos o mejores datos de ellas que lleven al agotamiento o por lo menos
a un mayor o mejor conocimiento de su posible contenido o eficacia conviccional; y desde
luego que el logro de estos resultados debe aparecer como previsible consecuencia de la
reapertura.
La prueba cuyo contenido pude ser ampliado debe haber sido ya producida o incorporada
al debate por su lectura; no hay limitacin alguna respecto a su tipo. Pero nunca de nuevas
pruebas no recibidas en el debate.
Como efecto de la interrupcin por este motivo, el debate se reiniciar con arreglo a las
normas comunes, pero circunscrito al objeto de la reapertura; no obstante, y en ese lmite,
el imputado podr declarar si as lo quisiera y el Fiscal y las dems partes ejercitar todos
sus derechos.
Luego de que la labor de ampliacin probatoria concluya, deber procederse nuevamente
126
a escuchar los alegatos del Fiscal y las dems partes: la discusin, en tal caso, quedar
limitada al examen de los nuevos elementos que la ampliacin haya arrojado. Previa
invitacin al acusado a que diga la ltima palabra, el debate reabierto, deber ser
formalmente cerrado nuevamente.
12.1.4 Redaccin: requisitos;
Entre los descriptivos:
la mencin del Tribunal y
fecha en que se dictare;
nombre y apellido de los Jueces, Jurados, fiscales, partes y defensores que
hubieran intervenido en el debate;
condiciones personales del imputado.
a firma de los Jueces y Jurados; pero si uno de los miembros del Tribunal no
pudiere suscribir la sentencia por impedimento ulterior a la deliberacin, esto se
har constar y aqulla valdr sin esa firma.
El hecho
La sentencia debe, bsicamente, consignar el hecho (conducta humana, descripta objetiva
y subjetiva//) que fuera objeto de la acusacin, y la determinacin circunstanciada del
que se haya acreditado en el debate. (lugar, tiempo y modo). Tal descripcin no puede ser
sustituida por conceptos jurdicos. El hecho fijado en la sentencia como acreditado en el
debate siempre deber ser idntico en sus aspectos esenciales con el fijado en la acusacin
(originaria o su ampliacin), pero podr ser completado con detalles y circunstancias
obtenidas durante el debate siempre que no lo cambien en su esencia.
12.1.5 Motivacin;
La sentencia deber contener el voto de los jueces y jurados sobre cada una de las
cuestiones planteadas en la deliberacin, con exposicin concisa de los motivos de hecho
y de derecho en que se basen, sin perjuicio de que adhieran especficamente a las
consideraciones y conclusiones formuladas por el magistrado que votare en primer
trmino. Los Jurados podrn adherir al voto de cualquiera de los Jueces. Esta exigencia
es la que se conoce como motivacin.
As el tribunal debe resolver sobre la existencia del hecho contenido en la acusacin y la
punibilidad del imputado, merituando la prueba recibida en el debate, y confrontando a
aqul con el derecho penal. Para ambos propsitos se debern considerar (y aun contestar)
las razones y alegaciones que conforman el objeto del juicio, formuladas por el fiscal y las
partes privadas, consignndose en forma concisa los motivos de hecho y de derecho en
que se basen los votos de cada uno de los jueces sobre las cuestiones planteadas en la
deliberacin.
Esencia
La esencia de la motivacin consiste en la explicacin racional y comprensible que deben
brindar los jueces por escrito, acerca de las razones por las que resuelven en un sentido
o en otro las cuestiones planteadas en la deliberacin.
Fines
Procura que la sentencia no resulte un puro acto de voluntad o fruto de meras impresiones
de los jueces, sino que sea consecuencia de la consideracin racional de las pruebas,
exteriorizada como una explicacin sobre las razones por las que se concluy y decidi de
esa manera (y no de otra).
Requisitos de la motivacin sobre los hechos
La motivacin fctica exige la concurrencia de dos condiciones.
 1. Que se describa expresamente el material probatorio en el que se fundan las
127
conclusiones a que se arriba,
2. Que stos sean merituados, tratando de demostrar su ligazn racional con las
afirmaciones o negaciones sobre los hechos que se admitan en la sentencia, todo
explicado por escrito.
Cualquiera de ellos que falte (tanto el descriptivo como el intelectivo) privar a la decisin
de la debida fundamentacin.
Descripcin del contenido de las pruebas
El primer requisito (la autosuficiencia de la sentencia en orden a los elementos de
conviccin en que se basa) es el presupuesto mnimo de cualquier contralor de
razonabilidad de la conclusin fctica a que el tribunal arriba. Dicho control presupone
que en la motivacin se precise el contenido sustancial de la prueba, enunciando,
describiendo o reproduciendo concretamente el dato probatorio, pues slo as ser posible
verificar si la conclusin a que se llega, deriva racionalmente (o no) de eso dato probatorio
invocado.
Tambin debern consignarse las pruebas recibidas que no se utilicen (o se descarten) en
la fundamentacin, porque slo de este modo se podr verificar si su inclusin hipottica
en esa fundamentacin, pudo haber impedido llegar a la conclusin fctica a la que la
sentencia arrib o hubiera determinado una conclusin distinta (prueba dirimente).
Consideracin razonada
La motivacin exige, adems, la consideracin razonada, conforme a la sana crtica
racional de los elementos probatorios que sirven de base a las conclusiones a las que el
juez arriba, con el fin de demostrar tanto que tienen entidad como tales (que son
ontolgicamente pruebas), como tambin suficiente contundencia conviccional para
basarlas (o que, por carecer de esa contundencia, no permiten basar conclusiones
certeras). A tal fin, el tribunal deber justificar, explicndolas, las razones por las cuales
otorga a cada prueba un determinado valor en forma individual, y luego en el contexto de
una apreciacin conjunta y armnica con el resto del material probatorio.
La mera (aunque necesaria, como se vio precedentemente) enunciacin o descripcin de
los mismos no satisface este requisito.
La remisin en la sentencia definitiva al contenido de la pieza acusatoria slo puede
admitirse en lo referido a la fijacin del hecho (siempre que no sea una remisin total, lisa
y llana).
La nica posibilidad de remisin prevista es la de los jueces del juicio que pueden
fundamentar la sentencia mediante la adhesin a las consideraciones y conclusiones
formuladas por el magistrado que votare en primer trmino, y que no puede ser
interpretado extensivamente ni aplicado analgicamente a la posible remisin de los
jueces a la fundamentacin del alegato que realiza el Ministerio Fiscal en el debate, pues
lo prohbe el art. 3 del CPP, ya que vulnera un derecho del imputado, impuesto para su
defensa.
La motivacin jurdica
La fundamentacin debe abarcar tambin las cuestiones jurdicas que fueron objeto del
juicio: el encuadramiento jurdico de los hechos, la eleccin de la calidad y cantidad de la
pena que se imponga, los beneficios que se acuerden y, si se hubiere intentado la accin
civil, la existencia y extensin del dao ocasionado por el delito, todo con cita de las
disposiciones legales aplicables. Tambin versar sobre las cuestiones de carcter
constitucional o procesal que se hubieran planteado en el proceso y hayan quedado para
resolver en la sentencia. Y en todo caso deber precisar el contenido y los alcances de la
normativa que aplica.
Se autoriza que la sentencia d al hecho una calificacin jurdica diferente a la recada en
128
la acusacin (originaria o ampliada) o a la fijada por el fiscal en su alegato final, aunque
sea ms grave y signifique la posibilidad de mayor pena (art. 410). Esta podr ser
controlada en su acierto o equivocacin a travs del recurso deducido en su contra por
cualquiera de las partes intervinientes, en igualdad de oportunidades (Montero).
12.1.6 Individualizacin de la pena.
El Cdigo Penal Argentino ha optado por un sistema de penas elsticas, o relativamente
indeterminadas, fijando un mnimo y un mximo, permitiendo al tribunal un punto dentro
de la escala como pena en concreto: esta tarea se debe realizar al dictarse la sentencia de
condena.
La sentencia debe dar las razones por las que elige un tipo de pena o establece una cierta
medida de sancin, dentro de los topes mininos y mximos de la escala del delito. Y para
que la fijacin de la pena respete la exigencia de fundamentacin, el tribunal deber
sealar cules de las circunstancias previstas en el art. 41 del Cdigo Penal utiliza en el
caso concreto como agravantes, cules de ellas utiliza como atenuantes, y porqu les
asigna a cada una de ellas ese efecto en el caso concreto.
El beneficio del art. 26, CP, que consagra la facultad de los tribunales ejercitable en
casos de condena a prisin que no exceda de 3 aos de dejar en suspenso el cumplimiento
de la pena. Como esto significa una excepcin a la efectivizacin de la sancin penal, se
impone, bajo pena de nulidad, que la suspensin se funde en las circunstancias previstas
en la norma (o en otras), que demuestren la inconveniencia de aplicar efectivamente la
privacin de libertad (art. 26). Lo que se debe fundar es la decisin de suspender la
ejecucin de la condena. Slo la omisin de motivar la decisin de suspender es la que
est conminada con nulidad en el mencionado art. 26, CP.
La parte dispositiva: absolucin, condena, accin civil
La sentencia debe culminar con una decisin concreta sobre la acusacin y la accin civil.
Si la sentencia fuera absolutoria (art. 411) en la parte dispositiva ordenar la inmediata
libertad del imputado que estuviere preso y la cesacin de las restricciones cautelares
impuestas provisionalmente (v. gr., la caucin,), aunque fuere. Podr ordenar la aplicacin
de medidas de seguridad, y tambin la restitucin, indemnizacin o reparacin
demandada, pues la absolucin del acusado no impedir que el Tribunal de juicio se
pronuncie (art. 26) sobre ella en la.
Si la sentencia fuese condenatoria (art. 412) fijar las penas y medidas de seguridad que
correspondan, y resolver sobre el pago de las costas.
Y si la accin civil hubiere sido ejercida, dispondr, la indemnizacin del dao causado y
la forma. Y como esta clase de sentencia debe hacer cesar los efectos materiales del
delito, podr ordenar la restitucin, aunque la accin civil no hubiere sido intentada.

12.1.7 Lectura: efectos.

Redactada la sentencia con arreglo a lo precedentemente expuesto, ser protocolizada,
bajo pena de nulidad, y se agregar copia al expediente. El Presidente se constituir en la
sala de audiencias, y ordenar por Secretara la lectura pblica del documento, bajo la
misma sancin, ante los que comparezcan (art. 409).
Por lo general en dicha oportunidad se podr leer tan slo su parte dispositiva, fijndose
audiencia posterior para la lectura integral (en realidad, lo que interesar conocer en esa
nueva audiencia son sus fundamentos). La lectura se efectuar, bajo pena de nulidad, en
el plazo mximo de quince das a contar del cierre del debate. La lectura integral valdr
siempre como notificacin para los que hubieran intervenido en el debate, aunque no
comparezcan al acto (siempre que hubieran sido citados efectivamente); y a partir de ese
129
momento comenzar a correr el trmino para recurrirla.
12.1.8 Congruencia entre acusacin y sentencia: alcances.
El principio de congruencia, se expresa como la necesaria identidad entre el hecho
delictivo sobre el que se dicta la sentencia, con el contenido en la acusacin (tanto en la
originaria, como en su eventual ampliacin), con el intimado al imputado al recibrsele
declaracin, y con el expresado en la requisitoria fiscal de instruccin (si existiere).
La mutacin esencial en la sentencia del factum contenido en la acusacin, es
incompatible con la legtima intervencin del imputado en el debido proceso, impuesto por
el sistema Constitucional como presupuesto de la pena (arts. 18 y 75 inc. 22 CN), lo que
acarrear su nulidad. En cambio, las alteraciones meramente circunstanciales (v. gr., la
inclusin de una circunstancia agravante), slo aparejarn tal sancin, cuando no hayan
sido oportunamente incorporadas al juicio por medio de la ampliacin de la acusacin, o
no se haya garantizado la defensa respecto de esa ampliacin.
Respetndose estos requisitos, se autoriza a que en la sentencia el Tribunal pueda dar al
hecho contenido en la acusacin una calificacin jurdica distinta, aunque deba aplicar
penas ms graves o medidas de seguridad, siempre que el delito no sea de competencia
de un tribunal superior (art. 410).
12.1.9 Pedido fiscal de absolucin y condena.
Como se rige por un criterio de objetividad, el Ministerio Pblico Fiscal podr concluir a
favor del imputado, requiriendo su absolucin, lo que no impedir que el tribunal dicte
sentencia de condena (art. 410).
La CSJN y la jurisprudencia de Tarifeo
A pesar de ello la Corte Suprema de Justicia de la Nacin dispuso reiteradamente anular
condenas dictadas no obstante el pedido de absolucin formulado por el fiscal, por
considerarlas violatorias de las formas sustanciales del juicio en la medida que se ha
dictado sentencia condenatoria sin que mediare acusacin (CSJN, caso Tarifeo entre
otros). El alto tribunal resolvi as, implcitamente, que el requerimiento fiscal de citacin
a juicio (art. 355) no configuraba acusacin, o no era la acusacin que exigen las formas
sustanciales del juicio.

12.2 NULIDAD DE LA SENTENCIA.

12.2.1 Causales:
La sentencia ser nula (art. 413):
1. Si el imputado no estuviere suficientemente individualizado.
2. Si faltare la enunciacin del hecho, o la determinacin circunstanciada del que el
Tribunal estime acreditado.
3. Cuando se base en elementos probatorios no incorporados legalmente al debate,
salvo que carezcan de valor decisivo.
4. Si faltare o fuere contradictoria la fundamentacin de la mayora del Tribunal, o no
se hubieran observado en ella las reglas de la sana crtica racional.
5. Cuando faltare o fuere incompleta en sus elementos esenciales la parte dispositiva.
6. Si faltare la fecha del acto o la firma de los Jueces o Jurados.
12.2.2 Irregularidades de la base fctica;
La sentencia ser nula si faltare la enunciacin del hecho que fuera objeto de la acusacin.
Es que si la base del juicio es la acusacin. Slo as se podr controlar si el fallo decide
sobre todas las cuestiones postuladas por la acusacin o refutadas por la defensa, la
congruencia o correlacin fctica entre ambas (acusacin y sentencia), el mbito de la
130
cosa juzgada y el alcance del principio non bis in dem. En caso de que se hubiera
ejercitado la accin resarcitoria, la omisin de describir los extremos de la demanda civil
podr ocasionar la misma sancin.
12.2.3 Ilegalidad de la prueba;
La sentencia ser nula en caso de fundamentacin ilegal, tanto por valerse de pruebas
ilegalmente obtenidas (v. gr., confesin arrancada por medio de apremios) como por
sustentarse en pruebas ilegalmente incorporadas al debate (v. gr., testimonio recibido en
la investigacin preparatoria, pero fuera de los casos taxativamente autorizados para su
lectura). La prueba ilegalmente valorada ocasionar la nulidad de la sentencia slo si fuese
dirimente.
12.2.4 Vicios de la motivacin;
La sentencia ser nula en caso de:
1. falta de fundamentacin,
2. la fundamentacin aparente (el fallo no se basa en pruebas, sino en opiniones o
valoraciones);
3. la fundamentacin incongruente, cuando no contiene una adecuada referencia a
los hechos de la causa
4. la fundamentacin falsa
5. la fundamentacin global (no se especifica en qu prueba se fundamenta cada
conclusin).
6. la fundamentacin omisiva (cuando se omite valorar prueba dirimente, que de
haber sido valorada hubiese determinado una conclusin diferente a la arribada),
7. la fundamentacin contradictoria (v. gr., el mismo hecho es afirmado y negado,
simultneamente en distintas partes de la misma resolucin),
8. la fundamentacin incompleta (valoracin de una prueba aislndola del conjunto
probatorio esencial, sin referencia a sus posibles contrapruebas).
Pero la nulidad se producir slo si los aludidos defectos afectan a elementos probatorios
dirimentes, o sea de valor decisivo.
La llamada insuficiencia de la fundamentacin no es admitida por los tribunales de
casacin como causal de nulidad porque se sostiene que aqulla se relaciona con la fuerza
de conviccin de la prueba y no con la correccin del razonamiento
Dirimencia de la prueba
Por prueba esencial o dirimente se ha entendido un elemento probatorio, cuando por s o
unido a otros, verosmilmente podra modificar la solucin dada a la cuestin probatoria.
Supuestos
Inclusin indebida (valoracin indebida por incorporacin ilegal) en la fundamentacin de
un elemento probatorio que no puede ser incluido en ella porque la Constitucin o la ley
aplicable lo impiden (v. gr., confesin obtenida bajo apremios).
omisin indebida (es decir, a la omisin de valorar) en la fundamentacin, de un elemento
probatorio que deba ser incluido en ella.
Las dos hiptesis tienen un resultado comn: la inclusin hipottica de la prueba
indebidamente omitida o la exclusin hipottica de la indebidamente incluida, en el
razonamiento del sentenciante, traer como resultado que la conclusin fctica a que se
arriba en la motivacin, resulte por alguna razn violatoria de las reglas de la sana crtica.
Demostracin de la dirimencia: el contraste
A la dirimencia hay que demostrarla mediante el contraste entre la prueba vlida (cuyo
131
contenido ha sido omitido en la valoracin), o invlida (indebidamente valorada), con la
restante en la que el tribunal de sentencia bas su conclusin fctica.
Violacin a las reglas de la sana crtica
La nulidad que se conmina en relacin a pruebas dirimentes, se ocasiona por la violacin
a cualquiera de las reglas de la sana crtica, y no nicamente en los casos de arbitrariedad.
Casos
1. Violaciones al principio de razn suficiente: requiere que la prueba en la que se
basen las conclusiones fcticas a que se arriben en las sentencias de condena, slo
puedan dar fundamento a esas conclusiones y no a otras;
2. Afectaciones a la validez del razonamiento: si l se asienta en mximas de
experiencia falsas, o les acuerda un valor certero cuando slo puede invocarse de
ellas una simple probabilidad.
3. Contrarias a reglas de la ciencia en general o de la sicologa en particular.
12.2.5 Otros vicios formales.
Se conmina su nulidad en caso de que faltare o fuere incompleta en sus elementos
esenciales la parte dispositiva. El primer defecto (que faltare) es una hiptesis casi de
gabinete; el segundo, concurrir cuando aqulla (la parte resolutiva) no agote la decisin
sobre las cuestiones esenciales objeto del juicio como, por ejemplo, si en ella no se puede
establecer por qu hechos absuelve y por cules condena.
Se sanciona tambin con nulidad, la sentencia en la que no estuviere suficientemente
individualizado el imputado.
Igual sancin se conmina para el caso que faltare la fecha del acto, o la firma de los Jueces
o Jurados, salvo que alguno de ellos no pudiere suscribir la sentencia por un impedimento
ulterior a la deliberacin, lo que se har constar y aqulla valdr sin esa firma.

12.3 JUICIOS ESPECIALES:

12.3.1 Juicio correccional: procedencia.
se reducen algunos plazos, el rgano jurisdiccional ante el que se ventile el juicio, siempre
ser unipersonal, y mayor garanta para el acusado frente a un juez individual de instancia
nica, se dispone que ste no podr condenar al acusado si el fiscal no lo pide, ni
imponerle una sancin ms grave que la requerida por ste.
En lo dems, el Juez Correccional proceder de acuerdo con las normas del juicio comn,
y tendr las atribuciones propias del Presidente y del Tribunal encargado de aqul. Los
trminos que establece el artculo 367 sern de tres y quince das, respectivamente (para
comparecer a juicio).
Procedencia
1. Delitos de accin pblica dolosos: con prisin (-3) o pena no privativa de la libertad,
2. Culposos cualquiera sea la pena.
3. Delitos de accin privada (art. 37).
12.3.2 Juicio abreviado: clases, procedencia, trmite.
Ahora se admiten alternativas para abreviar el juicio oral y pblico, cuando su realizacin
completa no sea imprescindible para arribar a una sentencia que resuelva el caso, con
respeto de los principios de legalidad y verdad, y as lo acuerden el tribunal, el fiscal y el
acusado. Condicin sine qua non (aunque no la nica) para ello, ser que la prueba
reunida en la investigacin preparatoria sea idnea a tal fin, sin que sea necesario
132
reproducirla en un debate, a criterio de los sujetos esenciales del proceso.
Procedencia
El juicio abreviado procede en caso de confesin llana y circunstanciada del imputado, o
su expresa conformidad con la acusacin; requiere el acuerdo del fiscal, el imputado y su
defensor, y el tribunal de juicio sobre su procedencia; permite omitir la recepcin oral y
pblica de la prueba, y fundamentar directamente la sentencia en las pruebas recibidas
en la investigacin preparatoria, no pudiendo imponerse al imputado una sancin ms
grave que la pedida por el fiscal, previamente acordada con aqul.
Justificacin
El juicio abreviado beneficia al Estado pues permite, por un lado, ahorrar el tiempo y el
significativo costo que insume la realizacin del juicio oral y pblico. Tambin favorece al
acusado pues, a cambio de su colaboracin podr obtener una pena
Trmites
El acuerdo sobre el trmite abreviado es formal y exterioriza uno previo y de carcter
material: el que el fiscal y el imputado y su defensor hacen sobre la pena a imponer, que
ser ms leve y que el tribunal, si acepta esta va, no podr aumentar.
Acuerdos: lmites
Se trata slo de acordar un punto entre el mnimo y el mximo de la escala penal
conminada para el delito de que se trata (o la eleccin de una pena entre las previstas
como alternativas o una modalidad de su ejecucin) que a criterio del acusado le resulte
favorable
La conformidad del tribunal: controles
La procedencia del juicio abreviado requiere la conformidad del tribunal (si no la presta,
debe adoptarse el trmite ordinario) que estar relacionada con su anuencia sobre los
siguientes puntos: que el hecho y la participacin confesada o reconocida por el imputado
se encuentren suficiente y concordantemente acreditados por las pruebas reunidas en la
investigacin preparatoria; que la calificacin jurdica propuesta por el fiscal sea la
adecuada, y la pena requerida y consentida sea acorde con ese encuadramiento.
El Tribunal deber controlar especialmente que la confesin o aceptacin de la acusacin
del acusado sea voluntaria, y prestada con pleno conocimiento de las consecuencias que
le traer.
Sentencia
La sentencia que se dicte deber reunir los mismos requisitos que se exigen para ella en
el juicio comn.
Clases
A. Juicio abreviado inicial (art. 356) podr tener lugar desde la oportunidad prevista
en el primer prrafo del artculo 278 (aprehensin en flagrancia por p. judicial),
hasta la clausura de la investigacin penal preparatoria, cuando el imputado en
presencia de su defensor, solicite la realizacin del juicio abreviado sobre el hecho
que motiv su aprehensin.
La Sentencia se fundar en la aprehensin en flagrancia o en la confesin del imputado y
en los elementos de prueba reunidos.
Si el Juez de Instruccin, no presta conformidad al procedimiento o acuerdo alcanzado, o
si el imputado se retracta, se remitirn nuevamente las actuaciones al Fiscal de
Instruccin a los fines del Artculo 357. De haber mediado confesin del imputado no
podr ser tenida en cuenta a ningn efecto.
 B. Durante la etapa del juicio. Si el imputado confesare circunstanciada y llanamente
133
su culpabilidad, podr omitirse la recepcin de la prueba tendiente a acreditarla,
siempre que estuvieren de acuerdo el Tribunal, el Fiscal y los defensores. En tal
caso, la sentencia se fundar en las pruebas recogidas en la investigacin penal
preparatoria y no se podr imponer al imputado una sancin ms grave que la
pedida por el Fiscal.
C.
12.3.3 Juicio por delito de accin privada:
Derecho de querella
Toda persona con capacidad civil que se pretenda ofendida por un delito de accin privada
(art. 73, CP), tendr derecho a presentar querella ante el Tribunal de juicio competente, y
a ejercer conjuntamente la accin civil resarcitoria. Igual derecho tendr el representante
legal del incapaz, por los delitos cometidos en perjuicio de ste (art. 424).
Las personas colectivas, es decir, las asociaciones con fines lcitos, con o sin personera
jurdica, tienen capacidad para querellar por delitos que atenten contra el buen nombre,
la confianza o el crdito de que gozaren o que violen sus secretos o impliquen una
concurrencia desleal en su perjuicio.
El requerimiento del rgano pblico de la acusacin queda excluido. Es una consecuencia
directa de la ley penal de fondo (arts. 75 y 76 CP).
Adems, la querella, no se extiende de derecho a todos los partcipes del delito, sino que
el ofendido puede elegir contra quin o quines dirigir la accin penal.
Cuando los querellantes fueran varios, debern actuar bajo una sola representacin, la
que se ordenar de oficio si ellos no se pusieran de acuerdo (art. 425).
Forma y contenido de la querella
a) Por escrito
b) Con una copia para cada querellado
c) Personalmente o por mandatario especial: si el querellante acta personalmente o el
mandatario no es un abogado matriculado, debe actuar con el patrocinio de un abogado
matriculado (art. 125).
Adems, la querella deber expresar bajo pena de inadmisibilidad (art. 427, incisos 1 al
6):
1) El nombre, apellido y domicilio del querellante y en su caso, tambin los del
mandatario.
2) El nombre, apellido y domicilio del querellado, o si se ignorasen, cualquier descripcin
que sirva para identificarlo.
3) Una relacin clara, precisa y circunstanciada del hecho, con indicacin de lugar, fecha
y hora en que se ejecut, si se supiere.
4) Si se ejerciere la accin civil, la demanda para la reparacin de los daos y perjuicios
ocasionados.
5) Las pruebas que se ofrezcan, acompandose:
- la nmina de los testigos con indicacin del nombre, apellido, profesin, domicilio,
y hechos sobre los que debern ser examinados.
- cuando la querella verse sobre calumnias o injurias, el documento que a criterio del
accionante las contenga, si fuere posible presentarlo.
Esta exigencia se justifica en razn de la ausencia total de un perodo preparatorio de
investigacin.
6) La firma del querellante, cuando se presentare personalmente, o si no supiere firmar,
134
la de otra persona a su ruego, quien deber hacerlo ante el Secretario (si la querella se
presenta por mandatario especial, deber llevar la firma de ste).
Aunque no se exige expresamente, la querella deber consignar el encuadramiento legal
de los hechos a que se refiere.
La querella ser rechazada cuando no se pueda proceder o cuando el hecho en ella
contenido no encuadre en una figura penal, pero si se refiere a un delito de accin pblica
ser remitida al Fiscal de Instruccin (la querella valdr como denuncia).
Renuncia
El querellante podr renunciar a su querella expresamente en cualquier estado del juicio,
pero quedar sujeto a responsabilidad por sus actos anteriores (art. 429). La renuncia de
la querella implica el de la accin penal privada (art. 59, inc. 4, CP). Quien hubiera
desistido de querellar no puede volver a hacerlo en la misma causa o en otra. Por otra
parte, la renuncia por el querellante a la accin civil o su convenio sobre el pago del dao
civil, implica su renuncia a la accin penal privada (art. 1097, C. Civil) (Nez).
Se tendr por renunciada (desistimiento implcito) la accin privada (art. 430):
1. Si el procedimiento se paralizare durante un mes por inactividad del querellante o
su mandatario, y stos no lo instaren dentro del tercer da de notificado el decreto.
2. Cuando el querellante o su mandatario no concurrieren a la audiencia de
conciliacin o del debate, sin justa causa.
3. Cuando muerto o incapacitado el querellante, no compareciere ninguno de sus
herederos o representantes legales a proseguir la accin, despus de tres meses de
ocurrida la muerte o incapacidad.
Cuando el Tribunal declare extinguida la pretensin penal por renuncia del querellante,
sobreseer en la causa y le impondr las costas, salvo que las partes hubieran convenido
a este respecto otra cosa (art. 431).
12.3.4 Procedimiento
Presentada la querella, se convocar a las partes a una audiencia de conciliacin,
remitiendo al querellado una copia de aqulla. A la audiencia podrn asistir los defensores.
Cuando no concurra el querellado, el juicio seguir su curso.
Cuando el querellante ignore el nombre, apellido o domicilio del autor del hecho, o deban
agregarse al proceso documentos que no estn en su poder, se podr ordenar una
investigacin preliminar para individualizar al querellado o conseguir la documentacin
(art. 433).
Conciliacin y retractacin
Cuando las partes se concilien en la audiencia o en cualquier estado del juicio, se
sobreseer en la causa y las costas sern por el orden causado. Si el querellado se
retractare en la audiencia o al contestar la querella, la causa ser sobreseda, pero las
costas quedarn a su cargo (art. 434).
Conciliacin y retractacin se diferencian en lo siguiente:
a) la conciliacin puede producirse durante la audiencia de conciliacin (art. 432) o en
cualquier estado del juicio, mientras que la retractacin puede producirse en esa
audiencia o al contestar la querella;
b) la conciliacin es compatible con cualquier delito de accin privada, mientras que la
retractacin lo es nicamente con las calumnias o las injurias;
c) la conciliacin consiste en el avenimiento del querellante y el querellado en razn de las
manifestaciones, explicaciones o excusas dadas por el segundo al primero y aceptadas por
ste. La retractacin no es un simple avenimiento, sino el acto del querellado culpable que
135
se desdice de lo dicho, escrito o hecho.
d) la conciliacin depende de la libre voluntad del querellante y querellado. No ocurre as
con la retractacin, que tiene existencia objetiva y cuya apreciacin corresponde al
Tribunal, y que, es admisible, aunque no la admita el querellante.
e) la conciliacin tiene por finalidad evitar el juicio, en tanto la retractacin tiende a evitar
la pena (porque tiene la naturaleza de una excusa absolutoria)
Publicidad de la retractacin
En los delitos contra el honor la retractacin ser publicada a peticin del querellante, en
la forma que el Tribunal estimare adecuada (art. 434).
Prisin y embargo
El Tribunal podr ordenar la prisin preventiva del querellado, previo una informacin
sumaria y su declaracin, slo cuando concurran los requisitos del artculo 281 inciso 2
(elude justicia o entorpece investigacin). Cuando el querellante ejerza la accin civil podr
pedir el embargo de los bienes del querellado, respecto de lo cual se aplicarn las
disposiciones comunes (art. 435).
Juicio
Si el querellado no concurriere a la audiencia de conciliacin o no se produjere sta o la
retractacin, ser citado para que en el trmino de 10 das comparezca a juicio y ofrezca
prueba (art. 436). Durante este trmino, el querellado podr oponer excepciones (las de
previo y especial pronunciamiento previstas en el art. 17) (art. 437).
Vencido el trmino de la citacin a juicio y resueltas las excepciones en el sentido de la
prosecucin del juicio, se fijar da y hora para la realizacin del debate. Su apertura se
producir con la lectura de la querella. El querellante tendr las facultades y obligaciones
correspondientes al Ministerio Pblico; podr ser interrogado, pero no se le requerir
juramento (art. 439).
Si el querellado o su representante no compareciere al debate, se proceder en la forma
dispuesta por los arts. 375 y 376 (art. 440). Supone que el querellado o su mandatario
con poder especial se encuentran presentes en el Tribunal el da y a la hora fijados para
la realizacin del debate, pero optan por no estar presentes en la audiencia. En este caso,
el querellado o su mandatario ser representado por un defensor de su confianza o por el
Asesor Letrado. Si, por el contrario, el querellado o su representante no hubiere
comparecido al Tribunal, el juicio deber suspenderse hasta que se obtenga su
comparecencia voluntaria o mediante su detencin.
Ejecucin y recursos
La sentencia ser ejecutada con arreglo a las disposiciones comunes.
Con relacin a los recursos, se aplicarn las normas comunes (art. 442). Respecto de la
accin penal, el querellante puede recurrir si, en el caso, puede hacerlo tambin el
Ministerio Fiscal. En vinculacin con la accin civil, al querellante le corresponden los
derechos concedidos al actor civil. El querellado puede recurrir como imputado y como
demandado civil.
13 UNIDAD XIII
13.1 RECURSOS EN LO PENAL.
13.1.1 Concepto;
Estas ideas bsicas inspiran a los recursos, concebidos como vas procesales que se
otorgan al imputado, al Ministerio Pblico, al querellante y a las partes civiles, para
intentar la correccin de decisiones judiciales que, por ser de algn modo contrarias al
derecho (constitucional, sustantivo o procesal), ocasionan algn perjuicio a los intereses
136
que encarnan o representan.
Para acercarnos a un concepto ms estricto del instituto, podemos decir que, desde un
punto de vista sustancial, el recurso es una manifestacin de voluntad de quien ataca una
resolucin judicial que considera ilegal y agraviante, a fin de que el tribunal que la dict
u otro de grado superior (alzada), mediante un nuevo examen, la revoque, modifique o
anule (Ayn).
13.1.2 Caracteres;
Varias caractersticas, pues, definen el concepto de recurso. Primeramente, el recurso es
una manifestacin de voluntad de quien est legitimado para interponerlo, lo que
evidencia el aspecto ms sobresaliente de los recursos se revela en la actuacin del
principio dispositivo, que veda la posibilidad de que la actuacin oficiosa del rgano
judicial supla la inactividad de quien tiene derecho a impugnar. Como los recursos se
conceden en favor de los afectados, las resoluciones judiciales slo pueden examinarse
nuevamente si ellos manifiestan su voluntad en tal sentido, expresada de acuerdo a las
formas exigidas para cada caso. Pero incluso manifestada dicha voluntad, la misma puede
ser enervada por una nueva expresin de voluntad que, a travs del desistimiento (art.
454), exteriorice la conformidad con el fallo y proclame la inexistencia de un inters capaz
de sustentar la impugnacin.
El concepto de recurso, entonces, rechaza el posible control de oficio de aqullas, pues
hoy no se concibe un recurso automtico, que, en verdad, traduce una forma de control
jerrquico de los jueces inferiores por parte de los ubicados en escalas burocrticas
superiores. Aquella manifestacin de voluntad, por su parte, se realiza a travs de una
instancia en virtud de la cual el sujeto tiene el poder de influir en el desarrollo del proceso
penal.
A lo expuesto se suma que la interposicin de un recurso determina la subdivisin del
proceso en grados. El primer grado corresponde el mismo juez que dict la resolucin
impugnada (v. gr., reposicin); el segundo y el tercero, a los recursos con efecto devolutivo
(v. gr., apelacin y casacin), que atribuyen competencia funcional para el conocimiento
de la impugnacin a un tribunal diferente y de grado superior al que dict la resolucin
atacada
Titulares
La facultad de recurrir se encuentra especficamente regulada por la ley, que establece
lmites expresos, tanto en lo subjetivo cuanto en lo objetivo. Con respecto a la persona a
la que se reconoce la calidad de recurrente y las resoluciones judiciales impugnables rige
el principio de taxatividad, que establece que las resoluciones judiciales sern recurribles
en los casos expresamente establecidos por la ley, correspondiendo el derecho de recurrir
tan slo a quien le ha sido expresamente acordado y tenga un inters directo (art. 443).
No est de ms apuntar aqu que la nocin de inters directo se corresponde con lo que
se conoce por agravio en el lenguaje tcnico procesal, que exige que la resolucin que se
ataca tenga un contenido desfavorable para el impugnante, a los efectos del ordenamiento
jurdico, concretamente, y no segn su apreciacin subjetiva (Ayn). De ello se sigue que
no hay recurso para corregir errores jurdicos inocuos, vale decir, en puro inters de la
ley. Ciertamente que, cuando la ley la acuerde tal derecho, el Ministerio Pblico puede
recurrir a favor del imputado, pues la objetividad que debe inspirar su actuacin requiere
que procure corregir posibles injusticias en perjuicio de ste.
13.1.3 Fundamento;
Tal posibilidad, que deriva de la falibilidad propia de la condicin humana de los jueces,
revela la necesidad de permitir una reexaminacin y eventual correccin de sus decisiones,
para evitar la consolidacin de la injusticia. Esto se procura a travs de los recursos, que
constituyen una especie del ms amplio gnero de las impugnaciones, comprensivo a su
137
vez de los mltiples remedios que se dan contra los actos jurdicos y se concretizan, no
slo a travs de los recursos, sino tambin de planteamientos de revocatorias, rescisiones
o nulidades, siempre que la correccin o subsanacin del yerro no est atribuida al rgano
judicial por actuacin de oficio.
Tambin se preocupan los Cdigos por los perjuicios que, a la seguridad jurdica, pueda
ocasionar la jurisprudencia contradictoria, procurando soluciones en pro de la
uniformidad de la interpretacin judicial de la ley a travs de algunos recursos.
La legalidad y la justicia en la solucin del caso concreto, a las que se agrega la seguridad
jurdica, son, entonces, los objetivos principales del sistema de recursos.
13.1.4 Fines.
Por ltimo, el concepto propuesto comprende las particulares finalidades de los recursos.
En lo inmediato, el recurso se endereza a lograr un nuevo examen de la cuestin resuelta
en el pronunciamiento impugnado. Mediatamente, aqul persigue la revocacin,
modificacin o anulacin de decisin impugnada, esto es, la remocin de la desventaja
proveniente de la decisin del rgano judicial. Una finalidad adicional es dable adscribir a
los recursos que, sin embargo, yace fuera del concepto procesal de los mismos, y que se
orienta al ya aludido aseguramiento de la seguridad jurdica. Se trata de la funcin
monofilctica tendente a la consecucin de la interpretacin uniforme de las normas
jurdicas, o, en otros trminos, de la funcin poltica de unificacin y de orientacin de la
jurisprudencia que, en tanto objetivo remoto, se reconoce generalizadamente a los
recursos.
13.1.5 Posibles resultados.
Con los recursos quien los interpone persigue un resultado: que el tribunal del recurso
acepte la ilegalidad de la resolucin recurrida y la sustituya total o parcialmente por otra
que decida sobre lo mismo, pero en forma opuesta o diferente (revocacin o modificacin);
o bien que, sin sustituirla, slo deje sin efecto la decisin recurrida (anulacin), lo que,
sobre todo tratndose de la sentencia definitiva, determinar el envo (reenvo) a otro
tribunal de la misma competencia y jerarqua, para que dicte una nueva.
13.1.6 Objeto recurrible.
Los recursos slo se autorizan contra resoluciones judiciales, quedando excluidos de su
mbito los actos de los rganos judiciales desprovistos de carcter decisorio y los actos de
las partes. El giro lingstico resoluciones judiciales, por cierto, es comprensivo tanto de
los actos de los rganos jurisdiccionales con virtualidad decisoria, como de las
resoluciones del Fiscal de Instruccin durante la investigacin penal preparatoria a su
cargo. No obstante, la materia de esta unidad atae slo a los recursos contra las
resoluciones jurisdiccionales, por lo que al estudio de ellos nos acotaremos.
Las leyes establecen taxativamente cules de aqullas son recurribles (impugnabilidad
objetiva), como as tambin por quines (impugnabilidad subjetiva) y mediante qu tipo
de recursos, al tiempo que exigen la observancia obligatoria de requisitos de tiempo
(trmino para interponerlo) y forma (v. gr., fundamentacin) para su interposicin, que
suelen variar segn el recurso de que se trate.
En lo que a resoluciones jurisdiccionales se refiere, el art. 141 prev tres clases de
decisiones: sentencia, auto y decreto. La sentencia es la resolucin que se dicta para poner
trmino al proceso; auto, la que se emite para resolver un incidente o artculo del mismo;
decreto, la que se pronuncia en los dems casos.
13.1.7 Aspectos a examinar nuevamente
Segn sea el recurso que se trate, abarcar un nuevo examen de la eficacia conviccional
138
de las pruebas en que se fundaron las conclusiones de hecho de la resolucin cuestionada
y el contralor de la observancia del derecho constitucional, procesal y sustantivo nota
tpica del recurso de apelacin, o slo este ltimo tipo de control jurdico nota tpica del
recurso de casacin.
El recurso de apelacin se acuerda contra las decisiones que adopten los jueces
encargados de realizar o controlar la investigacin preparatoria, en tanto el de casacin se
reserva, en general, para impugnar las sentencias definitivas dictadas en el juicio oral y
pblico.
La diferencia fundamental entre ambos radica en las atribuciones del tribunal de alzada
(ad quem), que en el caso de apelacin puede valorar de otra forma las pruebas en que se
fundaron las conclusiones de hecho a que se lleg en la decisin recurrida, y modificar
total o parcialmente estas conclusiones, llegando a otras diferentes (v. gr., para el juez que
dispone la elevacin a juicio las pruebas reunidas permiten estimar como probable la
culpabilidad del imputado, pero el tribunal que entiende en la apelacin puede considerar
lo contrario y disponer el sobreseimiento de aqul) posibilidad expresamente prohibida
para el recurso de casacin. Este ltimo parte de la base de la imposibilidad de modificar
(intangibilidad) los hechos fijados por el tribunal que dict la sentencia, limitando el
control sobre sta a verificar el correcto encuadramiento de aquellos en el derecho
sustantivo (calificacin legal), o al respeto de normas constitucionales o procesales
esenciales (generalmente de raz constitucional) que rigen el procedimiento previo al
dictado del fallo (v. gr., existencia de acusacin previa) o a su estructura interna (v. gr.,
obligacin de motivar).
13.1.8 Vicios de la resolucin.
Tales resoluciones pueden ser objeto de recurso, con fundamento en la afirmacin de la
existencia de un vicio o error en las mismas.
Los vicios o errores, de buena fe o maliciosos, capaces de viciar una resolucin
jurisdiccional pueden ubicarse en el juicio contenido en el pronunciamiento (vicio in
iudicando) o en el procedimiento a travs del cual se produjo la decisin (vicio in
procedendo).
Los vicios o errores in iudicando pueden ser in factum o in iuris.
El error en el hecho de una decisin radica en una equivocada fijacin de la plataforma
fctica (errnea determinacin del hecho), derivada de una incorrecta apreciacin de la
eficacia conviccional de los elementos de prueba. El error de derecho, en cambio, consiste
en la inobservancia o errnea aplicacin de la ley sustantiva penal o civil.
Por su lado, el vicio o error de procedimiento deriva de la inobservancia de normas
constitucionales o procesales que, en cuanto tales, reformulan o reglamentan derechos
fundamentales (v. gr., tribunal imparcial), tanto las relacionadas con el trmite previo a la
decisin (v. gr., no se dio posibilidad de ser odo al acusado antes de dictar la sentencia
condenatoria), como las que regulan el dictado de sta (v. gr., no se obedeci el imperativo
de fundamentar el fallo).
13.1.9 Inadmisibilidad y rechazo.
Una vez interpuesto el recurso ante el tribunal a quo, ste debe proceder a su examen
para decidir acerca de su procedencia, la que se supeditar a que la resolucin sea
recurrible, el recurso haya sido interpuesto en tiempo y por quien tiene derecho (art. 455,
prrafo 1). Si el tribunal a quo considera satisfechas tales exigencias legales, conceder
el recurso mediante un decreto que abre la va impugnativa aun cuando el tribunal de
alzada tenga la atribucin de declararlo inadmisible sin pronunciarse sobre el fondo (art.
455, prrafo 2), cuando estimara que ha sido errneamente concedido o cuando la
inadmisibilidad resultara de una causa no contemplada como motivo de improcedencia
(v. gr., la forma de interposicin del recurso). Puede tambin rechazar el recurso cuando
fuere evidente que es sustancialmente improcedente (art. 455, prrafo 2, in fine), lo que
implica entrar al fondo del asunto y disponer el rechazo antes de la sentencia, cuando la
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falta de fundamentos de la impugnacin sea palmaria, cierta, patente.
13.1.10 Efectos de su interposicin.
La interposicin de un recurso puede producir ciertos efectos, que se distinguen segn
se repare en el rgano jurisdiccional competente para conocer del recurso, en la situacin
de los sujetos legitimados para recurrir que no han ejercido tal derecho y en la ejecucin
de la resolucin impugnada. Tales criterios nos conducen, respectivamente, a los
conceptos de efecto devolutivo, efecto extensivo y efecto suspensivo.
Efecto devolutivo.
Sobre el fundamento del recurso debe escrutar y expedirse, por regla general, un rgano
jurisdiccional distinto y de mayor jerarqua (tribunal de alzada o ad quem) que el que
dict la resolucin impugnada (tribunal a quo). Es el denominado efecto devolutivo.
Generalmente se establece que la integracin de aquel rgano sea ms numerosa que la
de ste, lo que, unido a la mayor jerarqua del primero, coadyuvara a lograr mayores
garantas de justicia. Se asevera que, acaso, este aspecto merece una nueva reflexin,
pues el mayor nmero de jueces encarece sensiblemente el servicio y no es,
necesariamente, mejor garanta de acierto.
Con arreglo a la sistemtica del Cdigo, son devolutivos los recursos de apelacin,
casacin, inconstitucionalidad y revisin, en tanto que carecen de este efecto, los recursos
de reposicin y de queja.
Efecto suspensivo
Para evitar que la posible injusticia de la resolucin recurrida se comience a consolidar
durante el trmite del recurso, se dispone, de ordinario, que se suspenda la ejecucin de
lo resuelto por el pronunciamiento recurrido, durante el plazo acordado para impugnar, y
si esto ocurre, tambin durante el tiempo de sustanciacin del recurso. As surge del efecto
suspensivo de los recursos que, con carcter de regla general, establece el art. 453.
Si la resolucin jurisdiccional no es recurrida durante el trmino perentorio acordado para
hacerlo (art. 148), o si luego de serlo el recurso es declarado inadmisible o sustancialmente
improcedente (art. 455, prrafo 2), o desistido (artculos 454 y 465, ltimo prrafo), o
desestimado por el tribunal ad quem, aqulla queda firme. Si, por el contrario, el recurso
es acogido, el pronunciamiento atacado no producir efectos, sea por su revocacin o su
anulacin. Pero en todas estas hiptesis cesar el efecto suspensivo de la impugnacin.
Efecto extensivo
Tratndose de recursos a favor del imputado, si la decisin del tribunal ad quem le es
favorable, este efecto benfico se extiende a los coimputados que no recurrieron, salvo que
se sustente en razones exclusivamente personales del recurrente (v. gr., inimputabilidad).
La misma solucin adopta la ley para el caso del recurso interpuesto por el demandado
civil, que favorecer igualmente al imputado, siempre que aqul alegue la inexistencia del
hecho, niegue que el encartado lo cometi o que constituye delito, sostenga que se ha
extinguido la pretensin represiva o que la accin no pudo iniciarse o no puede proseguir.
Ello obedece al efecto extensivo de los recursos, previsto en el art. 452, que consagra una
excepcin al principio de la personalidad y autonoma de la impugnacin. Su fundamento
estriba en razones de equidad y coherencia jurdica, vale decir, razones de orden pblico,
que se veran comprometidas si, por la mera omisin de recurrir, se consolidase para el
no recurrente la situacin de injusticia que el coimputado logr corregir mediante su
impugnacin. Ms all de lo sealado, se advierte de lo expuesto que el efecto extensivo
de los recursos es excepcional, ya que la comunicabilidad de la impugnacin procede slo
cuando la ley lo autoriza de modo expreso.
13.1.11 Adhesin.
Parece conveniente aclarar aqu que el efecto extensivo se diferencia de la adhesin al
recurso ajeno, en que la parte que adhiere a un recurso previamente interpuesto por otro
debe manifestarlo de manera expresa, pudiendo alegar sus propios motivos de agravio que
pueden ser, por ello, diversos a los del recurrente original. Nada de esto puede predicarse,
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claro est, en relacin con el efecto comunicante de los recursos.
La adhesin, cuyo fundamento descansa en el principio de igualdad procesal, tiende a
favorecer a quien no recurri pudiendo hacerlo, permitindosele que pueda impugnar la
resolucin fuera de trmino, cuando as lo aconsejan los motivos del recurso concedido a
la parte contraria (Nez). Consiste en la posibilidad que se acuerda a quien, teniendo el
poder de recurrir, no lo ejercit en trmino, para que, una vez abierto el trmite
impugnativo con motivo del acto de interposicin del recurso de una de las partes,
impugne la misma resolucin dentro de un trmino que sobrepasa al fijado como regla y
de carcter subordinado.
La ley, en el art. 450, supedita la procedencia del instituto a la satisfaccin de distintos
requisitos. Primero, el adherente debe tener derecho a recurrir, en razn de pretender
impugnar una resolucin recurrible y estar legitimado para atacarla. Adems, debe
haberse operado, respecto de aqul, la prdida del poder de recurrir, por vencimiento del
trmino perentorio que la ley establece para impugnar el pronunciamiento. En tercer
lugar, la instancia de adhesin debe producirse dentro del trmino del emplazamiento,
vale decir, dentro del plazo que dispone la ley para que los interesados comparezcan ante
el tribunal de alzada y constituyan domicilio especial dentro del radio de la sede del rgano
judicial, a los fines de las notificaciones (art. 166), y durante el cual podrn examinar las
actuaciones e informarn por escrito sobre sus pretensiones, el que ser agregado a los
autos al vencimiento del trmino (artculos 465 y 476).
La adhesin se realiza al recurso concedido a otro, quien, conforme la doctrina
dominante, podr slo ser el adversario del adherente y no su coparte. Por tanto, no
corresponde la titularidad del derecho de adhesin a las partes con el mismo, afn o conexo
inters que el adherente en el punto en cuestin. El adherente, finalmente, debe expresar,
bajo pena de admisibilidad, los motivos en que se funda. Debe concretar los propios
agravios, no estando constreido, necesariamente, a impugnar los mismos puntos de la
resolucin atacados por el recurrente, sino que puede introducir otras censuras que le
convengan (Ayn).
13.1.12 Lmites del Tribunal de Alzada.
Por ser el recurso una instancia que depende de la voluntad del recurrente, y como
consecuencia del efecto devolutivo de los recursos, el tribunal ad quem no puede examinar
nuevamente ningn aspecto de la resolucin impugnada que no haya sido objeto de
agravio por parte de aqul (tantum devolutum quantum apellatum), viendo as
circunscripta su competencia revisora a los lmites del gravamen mostrado por el
impugnante. El recurso atribuir al tribunal de alzada el conocimiento del proceso slo en
cuanto a los puntos de la decisin a los que se refieran los agravios (art. 456, prrafo 1).
Ms all de ese coto el tribunal procede de oficio, sustituyendo indebidamente la voluntad
del recurrente.
Una hiptesis particular excepciona la regla presentada, sobre la base de las notas
caracterizantes de las nulidades absolutas. Precisamente, abierto el recurso, el tribunal
ad quem puede escudriar la resolucin impugnada tambin en lo que atae al contenido
de un agravio respecto del cual no se plante o deneg el recurso, si la materia de aquel
corresponde al mbito de las nulidades mencionadas (artculos 185, incisos 1 a 3, y
186). Lo expuesto es de tal manera habida cuenta que las nulidades absolutas deben ser
relevadas de oficio en cualquier estado y grado del proceso, comprendiendo la ltima de
estas expresiones las diversas subdivisiones del proceso determinadas por la interposicin
de recursos.
13.1.13 La prohibicin de la reformatio in peius.
La competencia funcional del tribunal de alzada reconoce una limitacin adicional a la
que surge de las fronteras determinadas por el agravio del recurrente.
Una rgida prohibicin se establece al tribunal de alzada impidindole modificar la
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resolucin impugnada en perjuicio del imputado, cuando hubiera sido recurrida
solamente por ste, o en su inters (por l, su defensor o, an, por el Ministerio Pblico),
y sin que haya recurso acusatorio. Es lo que se conoce como prohibicin de la reformatio
in peius, cuya recepcin en la ley procesal penal vigente se encuentra en el art. 456,
prrafo 3.
El fundamento de esta interdiccin reposa en la necesidad de garantizar al imputado la
libertad de recurrir o, ms grficamente, su tranquilidad para impugnar, la que existir
cuando l sepa que el recurso que intenta nunca podr perjudicarlo ms que la propia
sentencia atacada. Si existiera el peligro de que la impugnacin deducida en favor del
imputado pudiera terminar empeorando su situacin, el penalmente perseguido podra
resultar compelido a sufrir la sentencia a su criterio injusta, antes de correr el riesgo de
que sta se modifique en su perjuicio.
La ley acota la aplicacin del principio a la especie o cantidad de la pena y a los
beneficios acordados, con lo que viene a introducir una confusin injustificada respecto
a su alcance (Ayn). No obstante, y a pesar de la redaccin del art. 456, prrafo 3, la
mejor doctrina ha extendido la vigencia de la prohibicin a otros aspectos, tales como las
medidas de seguridad y la calificacin legal del hecho.
Alcances
La prohibicin de reformatio in peius alcanza al tribunal del reenvo en caso de que el
recurso del imputado hubiese provocado la nulidad de una sentencia dictada luego del
juicio oral y pblico. En tal supuesto, la nueva sentencia no podr causarle al imputado
mayor gravamen que el que le ocasionaba la anulada. Es una consecuencia de que el juicio
de reenvo no es un nuevo y originario juicio, sino ms bien una nueva fase que se vincula
a la sentencia de anulacin de la sentencia impugnada a travs de los recursos de casacin
o de revisin.
Distinta es la situacin en los casos de recursos interpuestos por el Ministerio Pblico en
disfavor del imputado. Por imperio de la disposicin del art. 456, prrafo 2, todo recurso
presentado por el rgano pblico de la acusacin contra el inters del perseguido
penalmente, faculta al tribunal, no slo para empeorar la situacin de ste (reformatio in
peius), sino tambin para reformar la resolucin a favor del mismo (reformatio in melius).
Es claro que se trata aqu slo de la hiptesis de recursos interpuestos por el Ministerio
Pblico en perjuicio del imputado, habida cuenta que, como se sostuvo, las
impugnaciones deducidas por el primero a favor del ltimo se encuentran
incuestionablemente abarcadas por la referida prohibicin de empeorar la situacin del
acusado.
Clasificacin
La clasificacin ms generalizada y, a su vez, ms til de los recursos es la que distingue
entre recursos ordinarios y extraordinarios, segn los aspectos de la decisin recurrida
que puedan revisar.
Recursos ordinarios
Son recursos ordinarios aquellos que pueden interponerse por cualquier motivo y no
tienen ms limitaciones ni se exigen ms recaudos que los comunes para la impugnacin
en general y de conformidad con la resolucin que les sirve de objeto (Ayn). Los motivos
por los que proceden son ilimitados, en virtud de lo cual son aptos para reparar,
genricamente, cualquier clase de error, tanto vicios in iudicando como defectos in
procedendo. Por ello, posibilitan una reexaminacin de la eficacia conviccional de las
pruebas en que se fundaron las conclusiones de hecho de la resolucin impugnada, como
as tambin el contralor de su observancia del derecho constitucional, procesal o
sustantivo. En la sistemtica de la ley vigente, revisten carcter ordinario los recursos de
reposicin (art. 457), apelacin (art. 460) y queja (art. 485)
Recursos extraordinarios
Recursos extraordinarios, por su parte, son aquellos que nicamente pueden interponerse
por motivos especficos, taxativamente determinados en la ley (Ayn). Consecuencia de tal
caracterstica es que la competencia del rgano competente para decidirlos est limitada
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al conocimiento de determinados aspectos o puntos de la resolucin impugnada.
Manifestacin antonomstica de esta categora es el recurso de casacin, aunque quedan
igualmente comprendidos los recursos de inconstitucionalidad (art. 483) y revisin (art.
489). Se puede aseverar, igualmente, que este ltimo es, adems, un recurso excepcional,
habida cuenta que se trata de una va impugnativa que resiste aun la cosa juzgada,
permitiendo atacar las resoluciones despus del vencimiento de los plazos ordinarios para
impugnar, cuando aqullas han quedado firmes (art. 148).
13.2 RECURSOS EN PARTICULAR.
13.2.1 Reposicin.
13.2.2 Apelacin.
13.2.3 Objeto recurrible y trmite.
13.3 CASACIN:
13.3.1 Causales de procedencia.
13.3.2 Objeto recurrible.
13.3.3 Nuevo examen jurdico: alcances y resultados.
13.3.4 Intangibilidad de los hechos.
13.3.5 La discusin sobre si satisface el derecho al recurso contra la
condena: propuestas.
13.3.6 Jurisprudencia contradictoria.
13.4 INCONSTITUCIONALIDAD PROVINCIAL.
13.4.1 Concepto.
13.4.2 Trascendencia.
13.5 QUEJA.
13.5.1 Fines.
13.5.2 Trmite.
13.6 REVISIN PENAL.
13.6.1 Nocin.
13.6.2 Causales.
14 UNIDAD XIV
14.1 LA EJECUCIN DE LA PENA.
14.1.1 Etapa del proceso penal.
14.1.2 Funcin.
14.1.3 La individualizacin de la pena como secuencia.
14.1.4 Fines del derecho penal y de la ejecucin.
14.1.5 El tratamiento penitenciario.
14.2 CONTROL JUDICIAL DE LA EJECUCIN.
14.2.1 Tribunal de ejecucin: atribuciones.
14.2.2 El fenmeno de la prisionizacin.
14.2.3 Ejecucin de medidas de seguridad.
14.2.4 Extensin de derechos procesales.
14.3 CMPUTO DE LA PENA.
143
14.3.1 Importancia.
14.3.2 Requisitos.
14.3.3 Trmite.
14.4 INCIDENTES DE EJECUCIN.
14.4.1 Concepto.
14.4.2 Objeto.
14.4.3 Recursos.