Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
EXPEDIENTE N 00341-2016-0-1411-JR-LA-01
ESCRITO N 04
MIGUEL ALFREDO HERRERA PECHO, en los autos por NULIDAD DEL DESPIDO ARBITRARIO POR
DISCRIMINACIN contra la Municipalidad Provincial de Pisco, dice:
Que, habiendo sido notificado el 31 de marzo de 2017, con la Resolucin N 16 sentencia- del
mismo da, al amparo del artculo 32 de la Ley N 29497, la impugno en apelacin, con la
esperanza de alcanzar justicia ante el Superior en grado y sea anulada, por estar afectada de vicio
y error de concepto, adoleciendo de incongruencia y la obligacin de emitir sentencia
adecuadamente motivada, afectndose as el sentido de la decisin final; y luego que el Aquem
verifique la ausencia de los elementos mnimos necesarios para sostener una decisin
formalmente vlida, dicha sentencia sea anulada, por contravenirse el artculo 139 incisos 3) y 5)
de la Constitucin Poltica del Estado y el artculo 122, inciso 3), del Cdigo Procesal Civil,
concordante con el numeral 6) del artculo 50 del C.P.C. y dems normas invocadas en el rubro
ERRORES DE DERECHO del presente recurso.
En consecuencia se ha violado el artculo IV, de la Ley N 29497, que a la letra dispone: Los jueces
laborales, bajo responsabilidad, imparten justicia con arreglo a la Constitucin Poltica del Per,
los tratados internacionales de derechos humanos y la ley. Interpretan y aplican toda norma
jurdica, incluyendo los convenios colectivos, segn los principios y preceptos constitucionales, as
como los precedentes vinculantes del Tribunal Constitucional y de la Corte Suprema de Justicia de
la Repblica, de lo que fluye que se ha violado la tutela procesal efectiva, el debido proceso, el
principio de congruencia y la obligacin de motivar las resoluciones adecuadamente[1], lo que
vicia de nulidad la sentencia apelada.
2.1 Existe incongruencia entre lo que el juez afirma en el punto 1.1 de la parte expositiva y lo
resuelto en el fallo de la sentencia:
2.2 Existe incongruencia entre lo que el juez afirma en el dcimo quinto considerando: resulta
pertinente hacer conocer
a las partes en litigio las caractersticas que debe contener una TEORIA DEL CASO, siendo
estas las siguientes: UNICA Debe establecerse una sola y real versin de los hechos. CREBLEDebe
ser verosmil (tener apariencia de verdad). LGICA Debe ser coherente con las normas de la lgica
formal. SUSTENTABLE Debe estar sustentada JURDICAMENTE en normas que regulan nuestro
ordenamiento jurdico vigente. Sin embargo, a pesar que en el escrito de demanda y en las
audiencias del proceso, mi parte ha mantenido unicidad, credibilidad, logicidad y sustentabilidad,
porfiando que el despido es por causas de discriminacin poltica, que determina el literal d) del
artculo 29 del Decreto Supremo N. 003-97-TR, el juez declara INFUNDADA la demanda.
2.3 Existe incongruencia entre el fallo emitido en la sentencia e infraccin normativa del artculo
23 de la Ley N 29497, que se aprecia en el considerando tercero, De la carga de la prueba, en
el que el juez sostiene: De conformidad con dispuesto por el artculo 23 de la Nueva Ley Procesal
del Trabajo N 29497, se tiene que la carga de la prueba corresponde a quien afirma hechos
que configuran su pretensin, o a quien los contradice alegando nuevos hechos, sujetos a las
siguientes reglas especiales de distribucin de la carga probatoria, sin perjuicio de que por ley se
dispongan otras adicionales. Asimismo, en los acpites 23.2.- se seala que Acreditada la
prestacin personal de servicios, se presume la existencia de vnculo laboral a plazo
indeterminado, salvo en prueba en contrario; 23.3.- Cuando corresponda, si el demandante invoca
la calidad de trabajador o ex trabajador, tiene la carga de la prueba de: a).- La existencia de la
fuente normativa de los derechos alegados de origen distinto al constitucional o legal, () c).- La
existencia del dao alegado. 23.4.- De modo paralelo, cuando corresponda, incumbe al
demandado que sea sealado como empleador la carga de la prueba: a).- El
pago, el cumplimiento de las normas legales, el cumplimiento de sus obligaciones
legales, su extincin o inexigibilidad; () c).- El estado del vnculo laboral y las causas del
despido (). Sin embargo y pese a quedar acreditado el vnculo laboral, por lo que el trabajador
no poda ser despedido, el juez no ha valorado el hecho concreto y contundente de que el
trabajador fue despedido y que el empleador no ha explicado y menos justificado las causas del
despido y tampoco ha demostrado que cumpli las normas legales y sus obligaciones legales de
respetar la ley que otorga a trabajador adecuada proteccin contra el despido arbitrario y su
obligacin de respetar el derecho a la defensa, poniendo sobre aviso al trabajador, que va a ser
despedido por la causa que se le impute, despidindolo apenas toma posesin del cargo el nuevo
alcalde, solamente por el hecho de que el trabajador no le prest apoyo en la campaa electoral,
de lo que resulta que la sentencia es contraria a derecho, desmotivada o incongruente.
En este extremo opera el principio de razonabilidad, En el mundo de los hechos: Est probado el
vnculo laboral? S, est probado (1) + Est probado que el demandante ya no trabaja para la
demandada, sin que exista carta de despido? S, est probado (1); Entonces (1+1= 2) Est probado
que existe despido arbitrario (contrario a derecho)
En el mundo del derecho: Est probado que existe una norma jurdica que protege al trabajador
de un despido arbitrario? S est probado, que la norma jurdica es de mxima jerarqua, citada
por el juez, que es el artculo 27 de nuestra Constitucin. Est probado que el juez aplic el
artculo 27 de nuestra Constitucin en su sentencia? No, no est probado. Entonces, si el juez no
iba a tomar en cuenta el artculo 27 de nuestra Constitucin Para qu lo cit en el quinto
considerando?, Conclusin, La sentencia es incongruente y adolece de motivacin deplorable, lo
que viola la tutela procesal laboral efectiva y el debido proceso, por lo que se debe declarar su
nulidad.
2.4.3 En el literal c) el juez afirma: Por lo tanto un despido ser legal siempre y cuando se
invoque una causa y no se vulnere directamente el derecho al trabajo cuyo contenido esencial se
traduce en el principio de causalidad del despido. O para decirlo en trminos del Tribunal
Constitucional un despido ser justificado o injustificado, legal o arbitrario, en tanto la voluntad
extintiva de la relacin laboral manifestada por el empleador se lleve a
cabo con expresin o sin expresin de causa; con el cumplimiento o incumplimiento de las
formalidades procedimentales; con probanza o no probanza de la causa en caso de haber sido
sta invocada- en el marco de un proceso Entonces, los fundamentos esgrimidos por el juez (1), y
la omisin del demandado de acreditar haber cumplido con lo normado en el artculo 23 de la Ley
N 29497[3] conforme a lo afirmado por el juez (1) acreditan en forma categrica la existencia de
DESPIDO ARBITRARIO, que no puede quedarse sin proteccin, por mandato constitucional (=2).
Conclusin, el juez ha expedido sentencia en contra de su propio criterio, lo que acredita que la
sentencia es INJUSTA, y por ende no cumple con lo mandado en el artculo IV del Ttulo Preliminar
de la ley N 29497.
2.4.4 As queda probado que el juez ha faltado a sus deberes de imparcialidad, porque ha
OMITIDO completar el anlisis del artculo 23 de la Ley, y no ha analizado los hechos a la luz del
numeral 23.5, que dice: En aquellos casos en que de la demanda y de la prueba
actuada aparezcan indicios que permitan presumir la existencia del hecho lesivo alegado, el
juez debe darlo por cierto, salvo que el demandado haya aportado elementos suficientes para
demostrarque existe justificacin objetiva y razonable de las medidas adoptadas y de su
proporcionalidad. Los indicios pueden ser, entre otros, las circunstancias en las que sucedieron los
hechos materia de la controversia y los antecedentes de la conducta de ambas partes. Omisin
que resulta destacable en este caso, dada la forma exhaustiva como se ha redactado la sentencia,
lo que me permite presumir colusin entre juez y parte.
2.6 Existe incongruencia entre el fallo y el sptimo considerando de la apelada, en donde el juez
afirma: En efecto, si tal como hemos sealado, el contenido del derecho constitucional a una
proteccin adecuada contra el despido arbitrario supone la indemnizacin o la reposicin segn
corresponda, a eleccin del trabajador, entonces, en caso de que en la va judicial ordinaria no sea
posible obtener la reposicin o la restitucin del derecho vulnerado, el amparo ser la va idnea
para obtener la proteccin adecuada de los trabajadores del rgimen laboral privado,
incluida la reposicin cuando el despido se funde en los supuestos mencionados. Lo que deja en
evidencia que el juez busca pretextos, ms que razones, para lo que decidir en el fallo, pues no se
entiende las razones para invocar la sentencia del Tribunal Constitucional, si no las comprende y
por qu pretende remitirme a una accin de amparo, a conciencia que este proceso deriva de un
proceso de amparo, que nos remiti a la va ordinaria laboral.
2.7 En el noveno considerando el juez hace una serie de afirmaciones, entre las que destaco: La
obligacin de no discriminacin se encuentra prevista de manera expresa en el Art. 1.1 de la
Convencin Americana sobre DDHH y en el Art. 3 del Protocolo Adicional a la Convencin
Americana sobre DDHH en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales., La obligacin
de no discriminacin no debe confundirse con el derecho de toda persona a ser tratada igual ante
la ley, tanto en la formacin de la norma como en su interpretacin o aplicacin., Las N.U. han
definido la discriminacin como toda distincin, exclusin, restriccin o preferencia que se
basen en determinados motivos, como la raza, el color, el sexo, el idioma, la religin, la opinin
poltica o de otra ndole, el origen nacional o social, la posicin econmica, el nacimiento o
cualquier otra condicin social, y que tengan por objeto o por resultado anular o menoscabar el
reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos humanos y
libertades fundamentales de todas las personas. Cabe destacar que la no discriminacin y la
igualdad de trato son complementarias, siendo el reconocimiento de la igualdad el fundamento
para que no haya un trato discriminatorio; En conclusin, la prohibicin de discriminacin es una
obligacin general de los Estados en materia de DDHH, que les impide privar el goce o el ejercicio
de los DD.HH. a personas que se encuentren sujetas a su jurisdiccin, ya sea por motivos de origen,
sexo, raza, color, orientacin sexual,
religin, opinin, condicin econmica, social, idioma, o de cualquier otra ndole., pero
ninguna ha logrado imbuir su decisin de un criterio de justicia, por lo que la sentencia deviene
injusta y por ende arbitraria.
En este rubro, tengo que cuestionar la falta de lgica jurdica del juez, quien cree que opinin, es
slo una manifestacin verbal o escrita, omitiendo investigar y someter a un estudio crtico el
fundamento central de su criterio, respecto a la expresin opinar. Su raz, es el latn opinio,
opinari. Una opinin es un juicio que se forma sobre algo cuestionable. En otras palabras, es el
modo o manera de juzgar sobre un asunto en especfico. Otras fuentes definen opinin como
el pensamiento de un individuo expuesto sobre algn tema. Otro uso de la palabra opinin es
para describir el concepto o fama en que se tiene a una entidad o cosa. Como se puede ver, se
puede tener opiniones encontradas, incluso sin expresin ni motivo. Por ejemplo, basta que se
encuentre una persona vestida con camiseta de Alianza, con otra con camiseta de la U, para que
todo el mundo sepa que opinin tiene uno del otro, sin que se dirijan la palabra. Desde el punto
de vista lgico, opinar, es sencillamente vertir una postura personal y se puede manifestar en
forma verbal o escrita, como afirma el juez, pero esa es una visin sesgada de la realidad, pues
tambin se puede opinar mediante gestos, movimientos corporales, o actitudes. Por ejemplo,
Qu opinas de Maduro? Basta con mostrar el dedo medio, sacar la lengua, dar la espalda o poner
contra, para emitir una opinin desfavorable. No hubo expresin oral o escrita. Con este pequeo
ejemplo, para no llenarnos de papeles, refuto la idea que tiene el juez sobre lo que significa
diferencia de opinin por razones polticas. La discriminacin de ndole poltica, tiene expresin en
la opinin pblica, y -como la corrupcin- no deja pruebas, pero la opinin pblica sabe cundo
hay corrupcin, por lo que el criterio del juzgador est errado, y no es ms que un pretexto, para
denegar justicia.
2.10 El juez no ha cumplido con resear cules son los hechos probados en el curso del proceso y
menos an ha indicado las normas legales sustantivas que amparen su pronunciamiento,
buscando la verdad y por ende la justicia en su decisin, afectando el fin llamado dikelgico[4],
dejando vicios procesales insalvables que distorsionan el orden pblico y sus valores (orden
pblico, seguridad jurdica, certeza, justicia y equidad).
2.10.1 En el caso sometido a la jurisdiccin del juez laboral, no se respeta las reglas mnimas y
esenciales del debido proceso que le permitan examinar vlida y eficazmente los hechos y las
normas materiales invocadas en la demanda; a la luz del artculo 139 incisos 3) y 5) de nuestsa
Constitucin Poltica a fin de no afectar el debido proceso y la motivacin escrita de las
resoluciones judiciales, con mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho en
que se sustentan.
2.10.5 Cabe concluir que la sentencia resulta manifiestamente diminuta por haberse dictado sin
contar con suficientes elementos de juicio, no responder a lo actuado en el proceso ni tener la
motivacin suficiente que justifique la decisin adoptada, sobre todo por haberse omitido la
actuacin de pruebas de oficio y por no haber tomado en cuenta el numeral 23.5 de la Ley
procesal de trabajo, tomando en cuenta los indicios reveladores del despido discriminatorio; lo
cual constituye una infraccin de la garanta del debido proceso y motivacin escrita de las
resoluciones, principios contemplados en el artculo 139 incisos 3 y 5 de nuestra Constitucin.
2.11 De la lectura de la sentencia, se advierte que el fallo est privado de las razones jurdicas
suficientes para justificarse, de lo que se concluye que adolece de falta de motivacin, vicio que
por su esencialidad afecta de nulidad la sentencia.
Para conocer si el razonamiento que realizaron los jueces inferiores es formalmente correcto y
completo desde el punto de vista lgico, esto es, se quiere verificar el cumplimiento de las reglas
que rigen el pensar, es decir, los errores in cogitando, estando a ello, existen: a) la falta de
motivacin y b) la defectuosa motivacin, dentro de esta ltima encontramos la motivacin
aparente, la insuficiente y la defectuosa en sentido estricto.
2.12 El pronunciamiento del juzgado, vulnera el Principio de Congruencia, toda vez que el derecho
a la debida motivacin de las resoluciones obliga a los rganos judiciales a resolver las
pretensiones de las partes de manera congruente con los trminos en que vengan planteadas, sin
cometer, por lo tanto, desviaciones que supongan modificacin o alteracin del debate procesal
(incongruencia activa).
3.1 Se viol el artculo 26 de nuestra Constitucin, que garantiza el respeto por los principios: 1.
Igualdad de oportunidades sin discriminacin. 2. Carcter irrenunciable de los derechos
reconocidos por la Constitucin y la ley. 3. Interpretacin favorable al trabajador en caso de duda
insalvable sobre el sentido de una norma. Si el inciso 2) del artculo 26 de la Constitucin Poltica
reconoce el carcter irrenunciable de los derechos laborales reconocidos por la Constitucin y la
Ley, y en la sentencia no existe ningn fundamento que acredite que ha sido tomado en
consideracin por el principio hermtico del derecho y la jerarqua de las normas, no cabe duda
que los efectos de la norma constitucional, no han sido aplicados por el juzgador al estudiar y
someter a un estudio crtico los hechos puestos en su conocimiento.
3.2 Se viol el artculo 139 incisos 3 y 5 de nuestra Constitucin referidos a la tutela procesal
efectiva y el debido proceso y a la motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las
instancias con mencin expresa de la Ley aplicable y de los fundamentos de hecho. La motivacin
constituye un elemento eminentemente intelectual, que exprese el anlisis crtico y valorativo
efectuado por el juzgador, expresado conforme a las reglas de logicidad; comprende tanto el
razonamiento de hecho como el de derecho en los cuales el juzgador apoya su decisin;
comprende tanto el aspecto fctico del proceso como el jurdico normativo, debiendo cumplir con
las exigencias de ser expresa, clara, complete, legtima y Lgica; as, debe mencionar
concretamente los artculos de la Ley que aplica a los hechos comprobados; consecuentemente
este principio materializa la tutela judicial efectiva y el cumplimiento del debido proceso, que
exige, entre otros requisitos, que toda resolucin sea razonada, motivada y fundada en derecho,
ya que la omisin de estas origina una falta de tutela, como la ausencia de motivacin, que
conduce a la arbitrariedad y la no fundamentacin, a una resolucin expedida fuera del
ordenamiento jurdico.
El Principio del Debido Proceso contiene el derecho a la motivacin escrita de las resoluciones que
garantiza al justiciable el derecho de obtener de los rganos judiciales una respuesta razonada,
motivada y congruente con las pretensiones oportunamente deducidas por las partes en cualquier
clase de procesos. La exigencia de que las decisiones judiciales sean motivadas en proporcin a los
trminos del inciso 5) del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado garantiza que los
Jueces cualquiera sea la instancia a la que pertenezcan expresen el proceso lgico que los ha
llevado a decidir la controversia, asegurando que el ejercicio de la potestad de Administrar
Justicia se haga con sujecin a la Constitucin y a la Ley. En ese sentido, habr motivacin de las
resoluciones judiciales siempre que exista fundamentacin jurdica,congruencia entre lo pedido y
lo resuelto y, por si misma exprese una suficiente justificacin de la decisin adoptada.
Motivo o motivar viene del vocablo motivum que significa lo que mueve o algo que mueve; el
motivo es la razn del acto, el conjunto de consideraciones racionales que lo justifica; es sinnimo
tambin de causa, pero la decisin final se obtiene luego de un debate interno, de una
deliberacin. Lo que no se ha dado.
3.3 Se ha violado el artculo 27 de nuestra Constitucin, desde que el juzgador ni la ley violada,
me otorgan adecuada proteccin contra el despido arbitrario.
3.4 Se ha violado el artculo III del Ttulo Preliminar de la Ley N 29497 que establece que En todo
proceso laboral los jueces deben evitar que la desigualdad entre las partes afecte el desarrollo o
resultado del proceso, para cuyo efecto procuran alcanzar la igualdad real de las
partes, privilegian el fondo sobre la forma, interpretan los requisitos y presupuestos procesales
en sentido favorable a la continuidad del proceso, observan el debido proceso, la tutela
jurisdiccional y el principio de razonabilidad.
3.5 Se ha violado el artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N 29497 que obliga a los jueces
laborales, bajo responsabilidad, a impartir justicia conarreglo a la Constitucin Poltica del Per,
los tratados internacionales de derechos humanos y la ley. Interpretan y aplican toda norma
jurdica, incluyendo los convenios colectivos, segn los principios y preceptos constitucionales, as
como los precedentes vinculantes del Tribunal Constitucional y de la Corte Suprema de Justicia de
la Repblica.
3.6 Se viol el artculo 31 de la Ley N 29497, que dispone: El juez recoge los fundamentos de
hecho y de derecho esenciales para motivar su decisin. Laexistencia de hechos admitidos no
enerva la necesidad de fundamentar la sentencia en derecho. Esto quiere decir que la sentencia
se pronuncia sobre todas las articulaciones o medios de defensa propuestos por las partes y sobre
la demanda, indicando los derechos reconocidos, as como las prestaciones que debe cumplir el
demandado.
3.7 Se ha violado el artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil; se ha vulnerado Ia
finalidad concreta del proceso regulada por esta norma, que a la letra dice: El Juez deber
atender a que la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de intereses o eliminar una
incertidumbre, ambas con relevancia jurdica, haciendo efectivos los derechos sustanciales, y que
su finalidad abstracta es lograr la paz social en justicia.
3.8 Se ha violado el artculo 190 del C.P.C. que dispone: Son tambin improcedentes los medios
de prueba que tiendan a establecer: 1. Hechos no controvertidos, imposibles, o que sean notorios
o de pblica evidencia; 2. Hechos afirmados por una de las partes y admitidos por la otra en la
contestacin de la demanda, de la reconvencin o en la audiencia de fijacin de puntos
controvertidos. Por lo que siendo, como afirma el juez, los hechos expuestos pblicos y notorios y
de fcil acceso por Internet, que demuestra que las opiniones polticas del alcalde y el trabajador
despedido son contrarias, entonces no requiere actividad probatoria, con lo que se cae desde su
base, la sentencia summum ius, summa iniuria, apelada.
Por los errores analizados y en nombre de Dios, invoco el Deuteronomio 18Establecers jueces y
magistrados para tus tribus en cada una de las ciudades que Yav te d, para que juzgues al
pueblo segn la justicia. 19 No torcers el derecho, ni te fijars en la condicin de las
personas. No aceptars regalos. Lo que comparte Scrates, antes de morir, citado por Platn en
la Apologa: Fuera del buen nombre y de la fama, no es justo rogar al juez y salvarse de los
castigos con splicas, en lugar de demostrar y aclarar la verdad. El juez no puede sacrificar
la justicia al deseo o splica de nadie, por el contrario est obligado a seguirla y cumplirla
religiosamente. Para eso l ha jurado y no para darle gusto a quien se le antoje, sino dictaminar
de acuerdo a la ley.Para lo que se requiere una comprensin de los hechos y no la simple
contemplacin.
POR LO EXPUESTO:
[2] 6. Fundamentar los autos y las sentencias, bajo sancin de nulidad, respetando los principios
de jerarqua de las normas y el de congruencia.
[3] 23.4 De modo paralelo, cuando corresponda, incumbe al demandado que sea sealado como
empleador la carga de la prueba de: a) El pago, el cumplimiento de las normas legales, el
cumplimiento de sus obligaciones contractuales, su extincin o inexigibilidad. b) La existencia de
un motivo razonable distinto al hecho lesivo alegado. c) El estado del vnculo laboral y la causa del
despido.
[4] la funcin dikelgica, es la labor encaminada a la bsqueda de la justicia al caso concreto. Con
ella se pretende disminuir el divorcio existente entre la fra regulacin estatuida por las normas
jurdicas, y la justicia.
[5] Los jueces laborales, bajo responsabilidad, imparten justicia con arreglo a la Constitucin
Poltica del Per, los tratados internacionales de derechos humanos y la ley. Interpretan y aplican
toda norma jurdica, incluyendo los convenios colectivos, segn los principios y preceptos
constitucionales, as como los precedentes vinculantes del Tribunal Constitucional y de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica.
[6] Art. 26 Const. 2). Carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la
ley. Y 3) la interpretacin favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de
una norma