AO DEL BUEN SERVICIO AL CIUDADANO

UNIVERSIDAD PRIVADA
SAN JUAN BAUTISTA

TEMA
PATRIA POTESTAD,
EJERCICIO, CONTENIDO Y
TERMINACION

DOCENTE : DR. REJAS MOQUILLAZA, LUIS ROBERTO

CATEDRA : DERECHO DE FAMILIA Y SUCESIONES
ALUMNOS : FUENTES HUMALA, ALEXEI
TORREALVA CHACALTANA, CLAUDIA
PACAYA PUCHURI, DARWIN
ARNAO ESPINOZA, LUIS
MENDOZA MUOZ, HERALD
FACULTAD : DERECHO
CICLO : VII NOCHE

ICA PERU
2017

LA PATRIA POTESTAD Pgina 1

 Slo defenderemos causas justas

Dedicatoria:

A todos nuestros docentes que dia a dia

demuestran dedicacin y entrega en cada una
de sus ctedras y hacer de nosotros futuros
profesionales eficientes de las leyes.

LA PATRIA POTESTAD Pgina 2

 INTRODUCCIN

Este trabajo se realiz con la finalidad de observar, analizar y

conocer a fondo desde una perspectiva ptica y jurdica que nos
ayudara en nuestra formacin como futuros profesionales de las
leyes, donde se desarrollaran diferentes temas como la patria
potestad, ejercicio contenido y terminacin de la patria potestad
con sus definiciones, ejemplos y mbito de aplicacin es un tema
relacionado con la problemtica social que quizs ya conoces
pero lo enfocaremos en los diferentes casos que hoy en nuestra
sociedad se pueden observar. la patria potestad viene hacer el
deber que tienen los padres de cuidar el bienestar del hijo y de
sus bienes, es el ejercicio de contenido nos habla sobre la
administracin que tendrn los padres sobre los bienes del hijo
que debern salvaguardar como si fueran suyos. la extincin de la
patria potestad se acabar: por la muerte o declaracin de
fallecimiento del padre o del hijo.

LA PATRIA POTESTAD Pgina 3

 LA PATRIA POTESTAD

I. APRECIACION PRELIMINAR

Desde el punto de vista jurdico, la patria potestad, regulada en el Cdigo Civil,

no es ms que el conjunto de derechos que la ley confiere a los padres sobre
las personas y bienes de sus hijos no emancipados as como el conjunto
de deberes que tambin deben cumplir los progenitores respecto de sus hijos.

La patria potestad ha de ejercerse siempre en beneficio de los hijos y entre

los deberes de los padres se encuentra la obligacin de estar con ellos,
cuidarlos, protegerlos, alimentarlos, educarlos, procurarles una formacin
integral, representarlos legalmente y administrar sus bienes.

Por regla general, la patria potestad se ejerce de forma conjunta por ambos
progenitores, independientemente de su sexo y de si stos se encuentren o no
casados, o de forma exclusiva por uno de ellos con el consentimiento del otro.

As tenemos el artculo 423 del Cdigo Civil y el artculo 74 del Cdigo de los
Nios y Adolescentes, siendo esta ltima norma, la que precis sutilmente a los
incisos sealados anteriormente en el artculo 423 del Cdigo Civil, adems de
agregar el deber de velar por el desarrollo integral del menor, de acuerdo al
siguiente texto:

II. ANTECEDENTES Y EVOLUCIN

La Patria Potestad en Roma era el poder ejercido por el pater familias sobre
todas las personas libres que constituan su familia. El era seor de todos
(autorictas patria, rezago del actual principio de masculinidad) y tena una
fuente de poder absoluto dentro de la estructura familiar. Eugene Petit indica
que la potestad paternal signific un derecho riguroso y absoluto del jefe de
familia, anlogos a los del amo sobre el esclavo, que tenan sobre la persona y
bienes de sus hijos. En el derecho antiguo vemos que la Patria Potestad ms
que un privilegio era una facultad, un poder, una atribucin en favor del padre y
revesta un carcter desptico, entraando un arbitrio de vida o muerte sobre
las personas sujetas a ella.
El Derecho consuetudinario francs vari el carcter absoluto de la Patria
Potestad y fue con la Revolucin Francesa que se reestructur la esencia
romana de esta institucin procedindose a suprimir muchos de los poderes del
padre, incluso la institucin del usufructo legal.

Esta situacin se va aligerando con la humanizacin del derecho positivo, con

la consagracin de la teora de la defensa de la persona, con la liberalizacin

LA PATRIA POTESTAD Pgina 4

de las relaciones familiares y con el ejercicio del poder tuitivo del Estado en
proteccin de la familia.
La legislacin comparada, a decir de Fernndez Clrigo, ha evolucionado
enormemente en materia de Patria Potestad sea,
1) concentrado y atribuyendo poderes slo al padre,
2) otorgando poderes subordinados a la madre y
3) estableciendo la igualdad entre el padre y la madre. Todo ello ha generado
la creacin de relaciones jurdicas equilibradas en el Derecho de Familia, en la
que surgen las facultades recprocas entre las partes intervinientes.

III. CONCEPTOS GENERALES

Actualmente, la Patria Potestad no implica una relacin de familia vertical
(padre ? hijo) sino una de relacin de familia horizontal (padre ? hijo) en la que
tanto uno como otro tienen derechos de los que gozan y deberes que han de
cumplir. Se toma en cuenta los intereses del hijo por sobre las atribuciones del
padre. Su finalidad es permitir que los padres busquen y logren el desarrollo
integral de sus hijos.

Como refiere Fernndez Clrigo la Patria Potestad implica una funcin tuitiva
de carcter social y casi pblico sobre los hijos menores. Es tanto un derecho
como un deber que tienen los padres de proteger y cautelar la persona y
patrimonio de sus hijos, as se configura como un tpico caso de derecho
subjetivo familiar en el que la facultad (derecho) est estrechamente
relacionada con la obligacin (deber) entre las partes1.

Esta relacin tutelar se inicia con la concepcin y termina con la adquisicin de

la capacidad de los hijos. Como es lgico desde el momento de la concepcin
surge un sujeto de derecho que merece la ms amplia proteccin en su
aspecto sicosomtico como el de su peculio. Esta proteccin y defensa tutelar,
que corresponde a los padres, se acabar cuando el sujeto de derecho consiga
la capacidad para poder defenderse por si mismo y administrar su patrimonio.
La Patria Potestad es la conditio sine qua non de la relacin paterno filial. Se
deriva de ella. De manera tal que el trmino filiacin implica, de por s Patria
Potestad, ya que sta se refiere a las relaciones jurdicas de autoridad de los
padres sobre sus hijos, de all que ms que un derecho sea una consecuencia
de la filiacin. Sin embargo, debemos tener en claro que puede haber filiacin
sin Patria Potestad (en los casos extincin, suspensin de la misma) pero no
puede haber Patria Potestad sin filiacin.

1
Canales Torres, Claudia - PATRIA POTESTAD Y TENENCIA : NUEVOS CRITERIOS DE
OTORGAMIENTO, PRDIDA O SUSPENSIN - 2014

LA PATRIA POTESTAD Pgina 5

IV. DENOMINACIN
La conformacin terminolgica de esta institucin viene del latn Patria potestas
o Potestad del pater familia.
Hoy se emplean de manera indistinta los trminos Patria Potestad, autoridad
paterna, autoridad paternal o relacin parental. Sin embargo, la denominacin
ms acorde es la de autoridad de los padres o responsabilidad parental que,
como dice Eduardo Zannoni traduce con ms precisin las transformaciones
que ha experimentado la familia en estos ltimos tiempos.

V. DEFINICIN
La Patria Potestad es un tpico derecho subjetivo familiar mediante el cual la ley
reconoce a los padres un conjunto de derechos y deberes para la defensa y
cuidado de la persona y patrimonio de sus hijos y que permanece hasta que
estos adquieran plena capacidad2.

VI. CARACTERSTICAS
La Patria Potestad tiene las siguientes caractersticas:
Derecho subjetivo familiar, ya que la Patria Potestad lleva implcita relaciones
jurdicas recprocas entre las partes, padres-hijos e hijos-padres. Ambos tienen
derechos-obligaciones y facultades- deberes que cumplir. Se regula por
normas de orden pblico, al estar de por medio el inters social, de all que sea
nulo todo pacto o convenio que impida su ejercicio o modifique su regulacin
legal. Es una relacin jurdica plural de familia, ya que no es un derecho
exclusivo de los padres, a pesar que sean estos quienes deban asistencia
proteccin y representacin a sus hijos menores. Se ejerce en relaciones de
familias directas o inmediatas de parentesco, esto es que la Patria Potestad le
corresponde al padre y al hijo. Su fin es tuitivo, cual es la defensa de la persona
y patrimonio de los hijos menores de edad. Es intransmisible, como dice
Lafaille, la Patria Potestad reconocida por la ley en razn de la paternidad, es
intransmisible de manera tal que el padre o la madre que se desprenden de sus
deberes y derechos a favor de otro, realizan un abandono que produce las
sanciones del caso. Esta caracterstica, tambin conocida como de
indisponibilidad o inalienabilidad, implica que las facultades derivadas de la
Patria Potestad son de orden pblico. El poder paterno no puede cederse en
todo o en parte. Los padres delegan, sin embargo, el derecho y obligacin de
educar y controlar al hijo, cuando lo interna en un colegio.Es imprescriptible, no
se pierde por la prescripcin, sin embargo puede decaer o extinguirse. No es
perpetua, pues puede extinguirse o restringirse. Su carcter es de
temporalidad. Es irrenunciable, es decir de motu proprio no puede restringirse
las relaciones jurdicas de ella originadas. Si alguien la detenta tiene derecho a
exigir su ejercicio. Su renuncia determinara el incumplimiento de la
obligaciones que la ley seala.

2
Torres Carrasco, Manuel Alberto - PATRIA POTESTAD, TENENCIA Y ALIMENTOS

LA PATRIA POTESTAD Pgina 6

VII. OBJETIVO
La Patria Potestad tiene un objetivo elemental que es cuidar de manera integral
a los hijos que no pueden atender de manera personal sus necesidades, de all
que como diga Cornejo Chvez, se presenta como una institucin de amparo y
defensa del menor que no se halla en aptitud de defender su propia
subsistencia, ni de cautelar sus intereses, ni de defender sus derechos, ni de
formar su propia personalidad.
Mediante este concepto general podemos apreciar que el cuidado es referido a
la integralidad de la vida de los hijos, sea aquella sicosomtica (salud,
educacin), social (recreo, diversin) y patrimonial (pecuniaria).

Como dice Zannoni, citando a Cafferata, la Patria Potestad satisface el

proceso biolgico de la procreacin, el que no se agota en el hecho biolgico
de procrear, sino que se desarrolla en el tiempo hasta que, por presuncin de
ley, los hijos adquieren la plena capacidad de obrar. En otras palabras, la
Patria Potestad complementa legalmente las consecuencias de la procreacin
a travs de la proteccin y educacin de la descendencia.

Es de citar que, de acuerdo a la nueva estructura del Derecho Familiar

moderno la Patria Potestad se ejerce en inters de la familia en general y de la
sociedad, ya no slo en beneficio directo del hijo (como lo fue hasta hace poco)
o exclusivo del padre (como fue en Roma). Hoy ha de tenerse en cuenta el
inters del grupo familiar ya que es en la familia y por ella que se busca el
desarrollo integral de la persona. Este sistema debe ser acogido por nuestra
legislacin, as como lo establece el Cdigo de familia de Panam la autoridad
de los padres se establece tomando en consideracin el inters superior del
menor y de la familia (art. 318).

VIII. NATURALEZA JURDICA

Es una tpica institucin de Derecho de Familia que configura una relacin
jurdica subjetiva en la que las partes intervinientes gozan y deben de cumplir
con intereses jurdicos reconocidos expresamente por la ley a efectos de
proteger a los hijos menores de edad en armona a los intereses de la familia y
de la sociedad.
Las relaciones jurdicas contenidas en la Patria Potestad implican derechos-
deberes, es decir una reciprocidad en las facultades y atributos legales de las
partes, lo que configura como un tpico derecho subjetivo de familia.

Ms que un poder o autoridad es un deber y facultad de los padres para con

sus hijos, de all que estos deban realizar todo lo conducente para lograr el
desenvolvimiento fsico e intelectual del sujeto a Patria Potestad y en caso de
abandono o descuido el Estado podr hacer cesar la Potestad conferida.

Lleva implcitas las atenciones legales necesarias para el desarrollo de la

descendencia y concluyen cuando sta adquiere capacidad y autosuficiencia,

LA PATRIA POTESTAD Pgina 7

alterndose el vnculo jurdico de manera tal que son los hijos, ahora, los que
debern proteccin a los padres.
Es de considerar que ms que un derecho natural, la Patria Potestad es una
funcin social de la familia cuyo fin es la formacin y proteccin del menor. Es
en este sentido que el Cdigo de Familia Boliviano (arts. 244 y ss.) estructura la
base de esta institucin indicando que su fin es la proteccin familiar a los
incapaces y se realiza a travs de la autoridad de los padres.

XI. PATRIA POTESTAD DE LOS HIJOS EXTRAMATRIMONIALES (Art. 421)

Criticando el sistema actual, de entrada no es admisible referir el ejercicio de la

patria potestad al origen de la filiacin, por cuanto se contraviene la disposicin
constitucional de no discriminacin de los hijos por razn del nacimiento. Las
normas deben estar dirigidas a regular el ejercicio de la patria potestad de los
padres, con prescindencia de si son o no casados.
En tal virtud y en situacin normal de convivencia, basta con reconocer que en
el ejercicio conjunto de la patria potestad, los padres debern tener en cuenta
las opiniones de sus hijos en funcin de su edad y madurez, antes de adoptar
decisiones que les afecten; sean stos matrimoniales, extramatrimoniales o
adoptivos3.
Admitindose, en este sistema, que la actuacin conjunta de ambos padres
puede ocasionar dilaciones, cabe distinguir los casos de actuacin separada
para cuando se trata de atender las necesidades ordinarias o urgentes de los
hijos. Siendo as se debe contemplar que la patria potestad pueda ser ejercida,
en esos casos, por uno solo de los padres con el consentimiento expreso o
tcito del otro.
En caso de desacuerdo, cualquiera de los padres podr acudir al juez de
familia, quien, despus de escuchar a ambos y al hijo, de acuerdo con su edad
y madurez, atribuir sin ulterior recurso la facultad de decidir al padre o a la
madre, resolviendo lo que sea conveniente al inters del hijo. Si los
desacuerdos fueran reiterados o concurriera cualquier otra causa que
entorpezca gravemente el ejercicio de la patria potestad, el juez podr atribuirla
total o parcialmente a uno de los padres o distribuir entre ellos sus funciones.
Sobre estas posibilidades, cabe anotar las siguientes connotaciones:

a) El juez escuchar a ambos padres, lo que puede plantear la dificultad de

que no sea posible por su incomparecencia or al que no solicit la
intervencin judicial, dificultad que debe resolverse de forma no
obstaculizante de la decisin judicial.
b) En cuanto a la audiencia del hijo, es un punto controvertido si resulta o
no adecuada; en todo caso, la Convencin sobre los Derechos del Nio
impone escuchar a los menores y tomar en cuenta sus opiniones sobre
todo aquello que los afecte.
c) La decisin judicial deber ser adoptada directamente, sin pretender
compeler a los padres a que logren el acuerdo entre ellos, ni tampoco
dar preferencia al padre. Criterio que parece ms eficaz y respeta, por
otra parte, el principio de equiparacin plena entre los cnyuges.

3
Meja Salas, Pedro - La patria potestad: doctrina-jurisprudencia-modelos

LA PATRIA POTESTAD Pgina 8

De otra parte, en este sistema se admite el ejercicio exclusivo de la patria
potestad por uno de los padres, cuando el otro se halla impedido de hecho para
ejercerla o ha sido privado total o parcialmente de su ejercicio por sentencia
fundada en el incumplimiento de los deberes inherentes a ella.
Por su parte, la Ley N 27201 -que admite el reconocimiento del hijo
extramatrimonial por quien tenga por lo menos catorce aos cumplidos-, al
modificar el artculo 46 del Cdigo Civil establece que tratndose de personas
mayores de catorce aos, cesa la incapacidad relativa de ejercicio, a partir del
nacimiento de su hijo y solamente para realizar los siguientes actos: reconocer
al hijo extramatrimonial, reclamar o demandar por gastos de embarazo y parto,
y demandar y ser parte en los procesos de tenencia y alimentos a favor de sus
hijos.
La Ley N 27201 al referirse a la edad de 14 aos, evita pronunciarse sobre
una realidad social insoslayable: las madres-nias, es decir aquellas menores
de 14 aos que efectivamente procrean a un hijo. La informacin del Ministerio
de Salud registra partos de menores de entre 10 Y 12 aos.
Siendo as y en atencin al carcter personalsimo de los derechos a reconocer
a los hijos extramatrimoniales y a ejercer sobre ellos la patria potestad, nuestro
sistema debe prever expresamente su ejercicio. En tal virtud, se postula que el
menor ejerza la patria potestad sobre sus hijos con la asistencia de sus padres
o responsables; y, en casos de desacuerdo o de imposibilidad, con la del juez
de familia.
Esta propuesta permitir al menor asumir una paternidad o maternidad
responsable y ejercer el poder paterno sobre sus hijos con la asistencia de
quienes integrarn su propia capacidad. Adems, otorga al juez de familia
resolver los casos de desacuerdo o de imposibilidad, en atencin al inters del
hijo.4

X. DEBERES Y DERECHOS QUE GENERA EL EJERCICIO DE LA PATRIA

POTESTAD (Art. 423)
Actualmente, la patria potestad no implica una relacin de familia vertical
(padre-hijo) sino una de relacin de familia horizontal (padre-hijo) en la que
tanto que se ocupa de regular esta misma materia uno como el otro tienen
derechos de los que gozan y deberes que han de cumplir. Se toman en cuenta
los intereses del hijo por sobre las atribuciones del padre. Su finalidad es
permitir que los padres busquen y logren el desarrollo integral de sus hijos.
La patria potestad tiene un objetivo elemental que es cuidar de manera integral
a los hijos que no pueden atender de manera personal sus necesidades, se
presenta como una institucin de amparo y defensa del menor que no se halla
en aptitud de defender su propia subsistencia, ni de cautelar sus intereses, ni
de defender sus derechos, ni de formar su propia personalidad.
Mediante este concepto general podemos apreciar que el cuidado es referido a
la integralidad de la vida de los hijos, sea aquella sicosomtica (salud,
educacin), social (recreo, diversin) y patrimonial (pecuniaria).
La patria potestad satisface el proceso biolgico de la procreacin, el que no se
agota en el hecho biolgico de procrear, sino que se desarrolla en el tiempo

4
Cornejo Chvez, Hctor - Derecho familiar peruano, sociedad conyugal, sociedad paterno
filial, amparo familiar del incapaz

LA PATRIA POTESTAD Pgina 9

hasta que, por presuncin de ley, los hijos adquieren la plena capacidad de
obrar. En otras palabras, la patria potestad complementa legalmente las
consecuencias de la procreacin a travs de la proteccin y educacin de la
descendencia.
Es de citar que, de acuerdo con la nueva estructura del Derecho Familiar
moderno, la patria potestad se ejerce en inters de la familia en general y de
la sociedad, ya no solo en beneficio directo del hijo (como lo fue hasta hace
poco) o exclusivo del padre (como fue en Roma). Hoy ha de tenerse en cuenta
el inters del grupo familiar ya que es en la familia y por ella que se busca el
desarrollo integral de la persona.

1. Sostenimiento y educacin.

a) Sostenimiento
Hablar de sostenimiento es referirse a la asistencia. sta es recproca, es decir
es debida de padres a hijos y de hijos a padres. En su sentido genrico, implica
cuidado, resguardo y atencin en la persona y bienes del asistido. En su
sentido especial, la asistencia se ha vinculado con la institucin de los
alimentos.
Es importante sealar que el deber de sostenimiento o asistencia no cesa por
la adquisicin natural o especial de la capacidad, sino que se prolonga a la
consecucin exitosa de estudios profesionales o tcnicos.
Es as que los alimentos comprenden la satisfaccin de las necesidades
fundamentales que permiten el desarrollo integral de la persona y se deben
proveer no obstante el mal comportamiento del hijo o de conducta inmoral que
lo haya llevado a carecer de aptitud de atender a su subsistencia. Por ello en
forma muy acertada el Cdigo de 1984 utiliza la expresin genrica "proveer al
sostenimiento" en vez de la expresin "alimentarlos", utilizada por el Cdigo
Civil de 1936. Este inciso se encuentra en concordancia con lo dispuesto en el
artculo 14 del nuevo Cdigo de los Nios y Adolescentes, en el cual se
consagra el derecho que tienen los nios y adolescentes a la educacin, por lo
que podemos concluir que no solo es un deber de los padres sino que
primordialmente es un derecho de los hijos ser atendidos en su formacin
educativa, cultural y emocional5.

b) Educacin
La educacin indiscutiblemente es, dentro del sinnmero de obligaciones que
tienen los padres, la ms importante pues, en cierta manera, subsume a todas
las dems, o en su defecto las complementa con sus caractersticas. En la
educacin hay que tomar en cuenta como ecuacin el hecho de que
los medios y condicin de los padres tiene que estar relacionada con la
vocacin y aptitudes del hijo6.
La educacin es la formacin fsica, espiritual y moral que permitir al menor
integrarse de manera satisfactoria y plena en la sociedad. Educar es cultivar las
virtualidades positivas y desalentar las negativas. La educacin comprende la
escolar y la superior, incluyndole universitaria o tecnolgica. Como se ver
ms adelante, la facultad de correccin es correlativa del deber de educacin.
5
Cornejo Chvez, Hector - Derecho familiar peruano
6
Roca Rey Mir Quesada, Bernardo - GUA PARA PADRES: CONSEJOS PARA LA
FAMILIA DE HOY

LA PATRIA POTESTAD Pgina 10

En cuanto a la educacin religiosa se seala que debe velarse por la
autonoma de conciencia del hijo y que son nulas las convenciones que limiten
la libertad del hijo y, en todo caso, a los 16 aos ste tendr el derecho por s
mismo a elegir su religin. De este modo, la prerrogativa de los padres queda
desplazada si los hijos, alcanzando su discernimiento, optan por participar o
profesar otra religin o culto.

2. Dirigir la educacin y capacitacin para el trabajo

Los padres tienen el deber de dirigir el proceso educativo de sus hijos, es decir
la formacin acadmica, fsica, espiritual y moral que permita al menor
integrarse de manera satisfactoria y plena en la sociedad con un trabajo digno.
Habra que agregarse que es indispensable tener en cuenta la vocacin y
aptitudes del hijo, pues se dan muchos casos en que stos son obligados a
seguir determinadas profesiones u oficios contra su voluntad, ello en aquellas
familias en las que quiere mantenerse una tradicin (abogados, militares,
sacerdotes).

3. Corregir
El Cdigo de Quebec, como es comn en otros muchos cdigos, indica que
cada nio, sin tener en cuenta la edad, debe el respeto a su padre y madre
(artculo 597). Ms que una obligacin es un deber de los hijos. Este deber de
los hijos reside en respetar, obedecer y honrar a sus padres. Es un deber de
orden tico y moral (Cuarto mandamiento) y tambin legal (artculo 454) y su
incumplimiento puede acarrear medidas disciplinarias legtimas como la
correccin o aplicarse las causales de desheredacin.
La correccin implica garantizar y establecer la autoridad de los padres sobre
los hijos.7
Obediencia y correccin son derechos-deberes correlativos. La desobediencia
del hijo conlleva a que el padre pueda corregirlo (forma directa) y si es
incorregible puede, incluso, solicitar su internamiento (forma indirecta).
No hay que confundir el derecho de infligir a los hijos ligeros castigos
corporales y el derecho calificado de derecho de correccin, ya que ste es un
medio dado a los padres para obligar a sus hijos a la obediencia.
Existen infinidad de formas de corregir a los hijos, siendo la ms extrema los
castigos fsicos. De esta manera, el dilogo, las reprimendas, la reflexin en
comn, las advertencias y amonestaciones suelen ser las formas ms
adecuadas de corregir a los hijos.

XI. ADMINISTRACIN DE LOS BIENES DE LOS HIJOS EN CASO DE NUEVO

MATRIMONIO (Art. 433)
El actual Cdigo utiliza la misma frmula que propuso el Cdigo Civil de 1936
en su artculo 418, pues pone como condicin para el padre o la madre que
desee contraer nuevas nupcias, que el consejo de familia, previa convocatoria
del juez, decida si es conveniente que stos prosigan con la administracin de
los bienes del hijo del matrimonio anterior.
Ahora bien, partiendo de esta premisa y con un matrimonio disuelto, el padre o
madre a que se refiere este artculo es aquel al que el juez le confi el ejercicio

7
Aguilar LLanos, Benjamn - LA FAMILIA EN EL CDIGO CIVIL PERUANO

LA PATRIA POTESTAD Pgina 11

de la patria potestad, por lo que si va a casarse debe pedir necesariamente
opinin respecto a su continuidad en la administracin de los bienes de sus
hijos del primer matrimonio.
La norma reconoce el derecho que posee el padre de renunciar a la
administracin de los bienes de su hijo, en cuyo caso o cuando la respuesta
por parte del consejo de familia sea negativa, este ltimo se encargar de
nombrar un curador.
La sancin civil que se aplica, en caso de incumplimiento de los supuestos
considerados en este artculo, determina que el padre o la madre pierdan la
administracin y el usufructo sobre los bienes de sus hijos (artculo 444, CC).

XII.- CURATELA DE LOS BIENES DE LOS HIJOS (Art. 435)

Esta norma, cuyo precedente lo encontramos en el artculo 421 del Cdigo de
1936, reconoce una amplia facultad en el juez ya que, de creerlo conveniente,
cuando uno de los padres sea el encargado de la administracin de los bienes
de su hijo, puede confiar la administracin a un curador, siempre y cuando se
d uno de estos dos supuestos:
a) Cuando lo pida el mismo padre indicando la persona del curador.
b) Cuando el otro padre lo ha nombrado en su testamento y el juez
estimare conveniente esta medida.

En el primer caso, el padre est renunciando a la administracin de los bienes

del hijo y designa en su reemplazo a un curador, el cual asistir a las reuniones
del consejo de familia.
En el segundo caso, el curador ha sido nombrado por el otro padre en su
testamento, y luego de su muerte y posterior apertura del testamento, el juez
aceptar esta designacin del curador.
En una futura reforma al Libro de Derecho de Familia es conveniente modificar
la terminologa utilizada, de manera tal que, en vez de utilizar el trmino
curador debiramos referimos al nombramiento de un administrador que es, en
sentido tcnico, lo que correspondera en estos casos. Como est el artculo
implica una desnaturalizacin de la curatela. Asimismo, en ambos supuestos
(es decir en los inc. 1 Y 2) el nombramiento puede recaer en una persona
jurdica, esto implica una modernizacin con la corriente actual del Derecho
Familiar moderno.
Sera adecuado, por otro lado, incluir un supuesto adicional que le permita al
juez, segn su criterio, nombrar al administrador cuando el inters del hijo as lo
exija.

XIII. FACULTAD DEL MENOR PARA OBLIGARSE O RENUNCIAR A

DERECHOS (Art 456)
Considera un hecho claro y predefinido en la estructura de la capacidad de
ejercicio (personas, acto jurdico, contratos) y de la patria potestad (familia),
esto es para que el menor contraiga obligaciones o renuncie derechos requiere
la autorizacin (expresa o tcita) de los padres o en todo caso de su
ratificacin, lo contrario implicara la invalidez del acto realizado. En definitiva,
la autorizacin previa o ratificacin posterior de los padres respecto del acto
realizado por su menor hijo equivale a que ellos lo hubiesen practicado en

LA PATRIA POTESTAD Pgina 12

nombre del menor, en ejercicio de las facultades conferidas por la patria
potestad.
Aplicando una regla, asimismo general, se establece que el menor que realiza
los actos indicados con dolo responde por los daos y perjuicios que cause.
Este artculo tiene que ser concordado con el artculo 65 del Cdigo de los
Nios y Adolescentes que parte del principio de la capacidad jurdica del
adolescente para celebrar actos o contratos relacionados con su actividad
laboral y econmica.
Problema aparte puede presentarse si se discutiera la correcta ubicacin del
supuesto considerado en este artculo. Indiscutiblemente, tratndose de una
forma de adquirir capacidad, es mejor que el tema sea regulado en una futura
reforma por el Libro de Derecho de las Personas.8

XIV.- AUTORIZACIN PARA EL TRABAJO DEL MENOR (Art 457)

Para que el hijo menor pueda trabajar requiere la autorizacin de sus padres,
caso en el cual podr realizar los actos jurdicos necesarios para el ejercicio
regular de la actividad, administrar los bienes relacionados con la misma,
usufructuarIos o disponer de ellos. Este artculo otorga una libertad plena del
hijo solo sobre los bienes de su peculio adventicio.
La autorizacin para trabajar dada por los padres puede ser revocada por
razones justificadas. En este ltimo caso deber cesar en sus actividades o
recurrir al juez si considera que tal decisin revocatoria carece de fundamento
o es injustificada.
Esta norma ha sido complementada por el Cdigo de los Nios y Adolescentes
en el sentido principal de que:
Los adolescentes requieren autorizacin para trabajar, salvo el caso del
trabajador domstico y del trabajador familiar no remunerado.
Las edades requeridas para autorizar el trabajo del adolescente son: 15
para labores agrcolas no industriales, 16 para labores industriales,
comerciales o mineras, 16 para labores de pesca industrial y, para el
caso de las dems modalidades de trabajo, 12 aos.
Se presume que los adolescentes estn autorizados por sus padres o
responsables para trabajar, cuando habiten con ellos, salvo
manifestacin expresa en contrario de los mismos.
La autorizacin para el trabajo requiere:

a) Que el trabajo no perturbe la asistencia a la escuela,

b) Certificado mdico que acredite la capacidad fsica, mental y emocional
para las labores que deber realizar,
c) Ningn adolescente podr ser admitido al trabajo sin la debida
autorizacin.

o El trabajo de los adolescentes entre los 12 y 14 aos no exceder

de cuatro (4) horas diarias ni de veinticuatro (24) horas
semanales.
o El trabajo de los adolescentes entre 15 y 17 aos no exceder de
seis (6) horas diarias ni de treintisis (36) semanales.

8
http://www.monografias.com/trabajos100/patria-potestad-peru/patria-potestad-peru2.shtml

LA PATRIA POTESTAD Pgina 13

 o Se prohbe el trabajo nocturno (entre las 19:00 y las 7:00 horas),
salvo autorizacin judicial para quienes tienen 15 o 18 aos,
siempre que ste no exceda de 4 horas diarias.
o Se prohbe el trabajo en subsuelo, en labores en que se
manipulen pesos excesivos y en actividades en las que
su seguridad o la de otras personas est sujeta a la
responsabilidad del adolescente (artculo 58 del CNA).
o La remuneracin no podr ser inferior a la de los dems
trabajadores de su misma categora para trabajos similares. No
se podr pactar el pago de la remuneracin por obra, por pieza, a
destajo o por cualquier otra modalidad de rendimiento (artculo 59
del CNA).
Los adolescentes trabajadores contarn con las facilidades para su
asistencia regular a la escuela (artculo 61 del CNA).
o El derecho a vacaciones remuneradas pagadas se conceder en
los meses de vacaciones escolares (artculo 61 del CNA).
o Los adolescentes trabajadores gozan del derecho a la seguridad
social obligatoria (artculo 64 del CNA).
Reconcese a los adolescentes capacidad jurdica para celebrar actos y
contratos relacionados con su actividad laboral y econmica. Podrn
reclamar ante las autoridades competentes administrativas y judiciales el
cumplimiento de todas las normas jurdicas relacionadas con su
actividad econmica, sin necesidad de apoderado (artculo 65 del CNA).

XV. - RESPONSABILIDAD DEL MENOR POR ACTOS ILCITOS (Art. 458)

Si bien es cierto que los padres son responsables por los actos de sus hijos,
esta responsabilidad no es absoluta o plena ya que los hijos, incluso menores
de edad, asumen las consecuencias de sus actos cuando la ley as lo
determina.
En el caso de la responsabilidad de los padres, es de sealar que sta es una
de tipo in vigilando, por lo cual los padres estn obligados a indemnizar a
terceros por los actos realizados por sus hijos.
Debe tenerse en cuenta lo siguiente:
- Si el hijo convive con los padres, siendo ambos los que ejercen la patria
potestad, la responsabilidad es solidaria del padre y la madre.
- En caso de que los padres no convivan, la responsabilidad ser del padre
que ejerce la patria potestad. No obstante, el otro responder por los actos
cometidos por el hijo en el tiempo en que estuviere a su cuidado.
- La responsabilidad de los padres se deriva a un tercero cuando el hijo es
puesto en un establecimiento que ejerza la guarda del mismo (ejm.:
colegio), siempre que los actos se realicen estando bajo dicho control.

Sin embargo, existe la responsabilidad del hijo de responder por sus actos
ilcitos (artculo 458, CC).
El texto original del Cdigo Civil estableca que "el menor capaz de
discernimiento responde por los daos y perjuicios causados por sus actos
ilcitos"; con la reforma se elimina el hecho de que la causa de los daos
sea producto de un acto ilcito, precisamente para permitir aquellas
responsabilidades que nacen aun cuando el dao resulte del ejercicio regular
de un derecho, lo que ampla la responsabilidad del menor.

LA PATRIA POTESTAD Pgina 14

Sin embargo, la razn ms que tcnica es dogmtica ya que la doctrina del
acto ilcito prevaleci en nuestro sistema jurdico hasta el Cdigo Civil de 1936
(artculo 1136), siendo reemplazada por la doctrina de la responsabilidad
extracontractual (artculos 1969 a 1988, CC de 1984), lo que determina la
actualizacin de los principios de la teora de la responsabilidad.
Es as que es mejor referirnos a responsabilidad por actos en general,
pudiendo estos ser derivados de una relacin contractual o no.
Este artculo debe ser interpretado en concordancia con las normas generales
de la responsabilidad civil que establecen claramente lo siguiente:
El incapaz de ejercicio que acta con discernimiento responde por el dao
causado. Su representante legal es solidariamente responsable (artculo 1975,
CC).
El incapaz que carece de discernimiento no responde por los daos causados,
quien responde es su representante legal (artculo 1976, CC).
El incapaz como autor directo de un dao deber pagar, a criterio del juez, una
indemnizacin equitativa cuando la vctima no ha podido obtener reparacin de
su representante legal (artculo 1977, CC).

XVI.- EXTINCIN DE LA PATRIA POTESTAD (Art 465)

La patria potestad como derecho se extingue por la muerte de ambos padres o
del hijo, por llegar el hijo a la mayora de edad o cesar en su incapacidad
relativa, y por la adopcin, respecto de los padres originarios.
De acuerdo a ello, en el artculo 461 del Cdigo Civil falta referirse al supuesto
de la adopcin.
Concordantemente, los incisos a), b) y f) del artculo 77 del Cdigo de los Nios
y Adolescentes tambin se refieren a las mismas causales de extincin de la
patria potestad reguladas en el artculo 461 del Cdigo Civil; con la misma
omisin de no contemplar a la adopcin.
Sin embargo, en el mismo artculo 77 del Cdigo de los Nios y Adolescentes
tambin se han regulado los casos en que se pierde la patria potestad; lo que
no responde a una buena tcnica legislativa, por poder provocar
interpretaciones errneas sobre la naturaleza de cada caso.
Tales casos de prdida de la autoridad paterna son la declaracin judicial de
abandono, la condena por delito doloso cometido en agravio de los hijos o en
perjuicio de los mismos y la reiteracin en la suspensin de la patria potestad
por hechos imputables a los padres.
Debe tenerse presente que la extincin de la patria potestad produce el cese
de todas las atribuciones que ella implica. Por tanto, los actos que los padres
realicen en nombre y representacin de sus hijos tienen como mbito temporal
de vigencia el tiempo de duracin del instituto. Los padres no podrn obligar a
los hijos ms all de terminada la patria potestad. Los actos practicados en
contravencin de esta regla, sern ineficaces frente a los hijos mayores de
edad.

XVII.- PRDIDA DE LA PATRIA POTESTAD (Art 465)

El incumplimiento de los deberes inherentes a la patria potestad evidencia la
inconveniencia de que los padres sigan ejercindola, por afectarse con ello el
inters de los hijos. Pero tambin puede presentarse alguna eventualidad que
de hecho impida el ejercicio de la patria potestad, sin que los padres lesionen el

LA PATRIA POTESTAD Pgina 15

inters de sus hijos. En las circunstancias expuestas se producirn
restricciones al ejercicio de la patria potestad.
Las restricciones al ejercicio de la patria potestad por el incumplimiento de los
deberes inherentes a ella son impuestas por el juez de familia, luego de evaluar
y calificar los hechos producidos. Ello es as, por el principio de que el nio no
sea separado de sus padres contra la voluntad de stos, excepto cuando, a
reserva de revisin judicial, las autoridades competentes determinen, de
conformidad con la ley y los procedimientos aplicables, que tal separacin es
necesaria en el inters superior del nio (artculo 9, numeral 1 , de la
Convencin sobre los Derechos del Nio). As ocurre en los casos de
abandonar a los hijos, negarse a prestarles alimentos, tratarlos con dureza, etc.
En estos casos y una vez impuesta la restriccin, se impide al padre afectado
continuar ejerciendo la patria potestad; mientras que, el otro progenitor ejercer
exclusivamente la patria potestad.

XVIII.- PRIVACIN DE LA PATRIA POTESTAD (Art 465).

Como se ha explicado precedentemente, el sistema del Cdigo Civil ha sido
reformado ntegramente por el Cdigo de los Nios y Adolescentes, sin que se
indique expresamente las modificaciones.
Por ello, se debe precisar que por el principio de la derogacin tcita de la ley
cuando la materia de la anterior es ntegramente regulada por una posterior, a
que se refiere el artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, las causales de
privacin de la patria potestad contenidas en el artculo 463 de este ltimo, han
sido derogadas por el artculo 75 del Cdigo de los Nios y Adolescentes.
Ms an, la reforma del Cdigo de los Nios y Adolescentes ha provocado
tratar en un mismo artculo los casos de restriccin al ejercicio de la patria
potestad por eventualidades que de hecho impidan su ejercicio, sin que los
padres lesionen el inters de sus hijos, con los supuestos de hecho que
suponen incumplimientos imputables a los padres que lesionan los intereses de
los hijos; recargando, con ello, intilmente el trabajo judicial por cuanto los
primeros no requieren ser evaluados, calificados o impuestos por el juez
de familia9.
Por ello, se postula un sistema en el que se distinga claramente los dos
supuestos que restringen el ejercicio de la patria potestad y en el que se
establezca que:
a) Todo incumplimiento de los atributos de la patria potestad, que sea
imputable a los padres y lesione el inters de los hijos, provoca la
privacin de su ejercicio; y,
b) Toda eventualidad que de hecho impida el ejercicio de la patria
potestad, sin que se lesione el inters de los hijos, genera la suspensin
de ese ejercicio. La privacin ser evaluada y establecida en sede
judicial. La suspensin operar automticamente.

Las restricciones al ejercicio de la patria potestad por el incumplimiento de los

deberes inherentes a ella son impuestas por el juez de familia, luego de evaluar
y calificar los hechos producidos. Ello es as por el principio de que el nio no
sea separado de sus padres contra la voluntad de stos, excepto cuando, a
reserva de revisin judicial, las autoridades competentes determinen, de
9
Torres Carrasco, Manuel Alberto - Torres Carrasco, Manuel Alberto

LA PATRIA POTESTAD Pgina 16

conformidad con la ley y los procedimientos aplicables, que tal separacin es
necesaria en virtud del inters superior del nio (artculo 9, numeral 1, de la
Convencin sobre los Derechos del Nio).
El sistema del Cdigo Civil se refiere a los siguientes supuestos de privacin de
la patria potestad:
a) Por dar rdenes, consejos, ejemplos corruptos o dedicar a la mendicidad
a sus hijos. En general, en estos supuestos se incumplen los deberes de
velar por el desarrollo integral, de dirigir el proceso educativo de los hijos
y, principalmente, de darles buenos ejemplos de vida. Entre ellos,
quedar comprendida toda conducta deshonrosa imputable a los padres
que afecte directa o indirectamente a los hijos. As, el que uno de los
progenitores se dedique a la micro comercializacin de drogas; a
la delincuencia; a la trata de blancas, etc. De otro lado, tambin se
abusa del aprovechamiento de los servicios de los hijos, perjudicando
su educacin. En el caso de dedicarlos a la mendicidad, se los expone o
coloca en situaciones de peligro material o moral.
b) Por tratarlos con dureza excesiva. En este caso, se trasgrede el deber
de correccin moderada de los hijos. Se trata de todos aquellos casos
en que el hijo es vctima de la nocividad del medio familiar natural. Debe
advertirse que el maltrato psicolgico y todo otro supuesto de violencia
familiar hacia los hijos tambin quedan comprendidos en
el concepto genrico del numeral 1 del artculo 9 de la Convencin sobre
los Derechos del Nio.
c) Por negarse a prestarles alimentos. Se incumple el deber de
sostenimiento de los hijos y supone la sustraccin voluntaria al
cumplimiento del deber de asistencia material.

De declararse judicialmente la restriccin, se impide al padre afectado

continuar ejerciendo los derechos de la patria potestad, mientras que el otro
progenitor los ejercer exclusivamente.

XIX.- AUTORIZACIN JUDICIAL A LOS HIJOS PARA VIVIR SEPARADOS DE SUS

PADRES (Art 465)
Esta disposicin siempre gener controversia en torno a la condicin bajo la
cual el tercero asume el cuidado de los menores.
Debe apreciarse que el juez solo autoriza a los hijos para vivir separados del
padre o de la madre que contrajo matrimonio. Vale decir, que los dems
atributos de la patria potestad, diferentes a la custodia y tenencia, seguirn
siendo ejercidos por los padres, quienes no sufren ninguna restriccin en el
ejercicio de la patria potestad. En consecuencia, no se trata de un caso
de tutela por el que se encarga el cuidado de la persona y bienes del menor,
con mayor amplitud que la sola custodia y tenencia.
Por ello que, ubicando el supuesto del artculo 465 del Cdigo Civil dentro de la
normatividad vigente, se trata de un caso de colocacin familiar de acuerdo con
las disposiciones del Cdigo de los Nios y Adolescentes. Al respecto, debe
recordarse que, conforme al artculo 104 de este ltimo cuerpo de leyes, por la
colocacin familiar un nio o adolescente es acogido por una persona, familia o
institucin para que se haga responsable de l transitoriamente.
Dispuesta la colocacin familiar, el juez fijar las atribuciones del responsable
de la persona de los menores.

LA PATRIA POTESTAD Pgina 17

Por no tratarse de una restriccin del ejercicio de la patria potestad, por cuanto
los dems atributos de sta, seguirn siendo ejercidos por los padres, se
comprueba que las "causas graves" no estn referidas a los supuestos que
provocan la prdida, privacin o suspensin de la autoridad paterna. Deben
tratarse de circunstancias que, sin constituir casos de restriccin del ejercicio
de la patria potestad, evidencian la inconveniencia de que el menor contine
conviviendo con el padre o la madre que contrajo matrimonio. En ese sentido,
ms apropiado es indicar en la norma "causas justificadas".

XX.- CAUSALES DE SUSPENSIN DE PATRIA POTESTAD (Art 468).

Las restricciones al ejercicio de la patria potestad por eventualidades que de
hecho impidan su ejercicio, sin que los padres lesionen el inters de sus hijos,
no requieren ser evaluadas, calificadas o impuestas por el juez de familia. Ello
es as en atencin al principio de que el nio no sea separado de sus padres
contra la voluntad de stos, excepto cuando, a reserva de revisin judicial, las
autoridades competentes determinen, de conformidad con la ley y los
procedimientos aplicables, que tal separacin es necesaria en el inters
superior del nio (artculo 9, numeral 1, de la Convencin sobre los Derechos
del Nio).

El sistema del Cdigo Civil, tratando este tipo de restriccin, se refera a la

suspensin de la patria potestad (artculo 466, C.C.). Por su parte, el Cdigo de
los Nios y Adolescentes, derogando tcitamente el sistema indicado, rene las
causales previstas para este caso con los supuestos de hecho que suponen
incumplimientos imputables a los padres que lesionan los intereses de los hijos,
bajo el ttulo nico de suspensin de la patria potestad; y, errneamente,
establece que las restricciones al ejercicio de la patria potestad por
eventualidades que de hecho impidan su ejercicio, sean establecidas en sede
judicial, recargando intilmente el trabajo judicial (artculo 79 C.NA).
Por ello, se postula un sistema en el que se distingan claramente los dos
supuestos que restringen el ejercicio de la patria potestad y en el que se
establezca que:
a) Todo incumplimiento de los atributos de la patria potestad, que sea
imputable a los padres y lesione el inters de los hijos, provoca la
privacin de su ejercicio y
b) Toda eventualidad que de hecho impida el ejercicio de la patria
potestad, sin que se lesione el inters de los hijos, genera la suspensin
de ese ejercicio. La privacin ser evaluada y establecida en sede
judicial. La suspensin operar automticamente.

El sistema del Cdigo Civil se refiere a los siguientes casos de suspensin de

la patria potestad:
a) Por la intencin del padre o de la madre originada en causa de
naturaleza
a) civil. Al efecto, se consideran los supuestos en que procede declarar la
incapacidad de las personas, previstos en el artculo 564 del Cdigo
Civil: la privacin de discernimiento; la sordomudez (que incluye a los
ciego sordos y ciego mudos), mientras no se pueda expresar la voluntad
de manera indubitable; el retardo mental; el deterioro mental, que impide
expresar libremente la voluntad; la prodigalidad; la mala gestin; la

LA PATRIA POTESTAD Pgina 18

 ebriedad habitual, la toxicomana; y la condena con pena que lleva
anexa la inhabilitacin para ejercer la patria potestad.
b) Por la ausencia judicialmente declarada del padre o de la madre. Por la
previsin genrica del numeral 1 del artculo 9 de la Convencin sobre
los Derechos del Nio quedan comprendidos los casos de desaparicin
y de abandono del hogar ignorndose el paradero, pues en ambas
circunstancias tambin se comprueba el fundamento para admitir a la
ausencia como causa de suspensin de patria potestad: la imposibilidad
para atender las obligaciones paterno filiales. Como se aprecia, se trata
de un hecho imputable a uno de los progenitores, por lo que ello se
configura aun cuando los hijos queden bajo la tenencia o sean recogidos
por el otro progenitor o por un tercero.
c) Cuando se compruebe que el padre o la madre se hallan impedidos de
hecho para ejercerla. Por su carcter genrico, todo supuesto que de
hecho impida el ejercicio de la patria potestad es comprendido: el viaje
por motivos de trabajo o de estudio de uno de los padres fuera del
domicilio en el que residen los hijos; el internamiento temporal en un
centro hospitalario como consecuencia de un accidente o enfermedad;
etc.
d) En el caso del artculo 340. Se refiere a los casos de separacin de
cuerpos o divorcio por causal; involucrndose, tambin, a la invalidez del
matrimonio. No se comprende a la separacin convencional y el divorcio
ulterior, por disponerse que en este caso ambos padres continan
ejerciendo la patria potestad.

Artculo 74.- Deberes y derechos de los padres.-

Son deberes y derechos de los padres que ejercen la Patria Potestad:

a) Velar por su desarrollo integral;

b) Proveer su sostenimiento y educacin;

c) Dirigir su proceso educativo y capacitacin para el trabajo conforme a su

vocacin y aptitudes;

d) Darles buenos ejemplos de vida y corregirlos moderadamente. Cuando

su accin no bastare podrn recurrir a la autoridad competente;

e) Tenerlos en su compaa y recurrir a la autoridad si fuere necesario para

recuperarlos;

f) Representarlos en los actos de la vida civil mientras no adquieran la

capacidad de ejercicio y la responsabilidad civil;

LA PATRIA POTESTAD Pgina 19

 g) Recibir ayuda de ellos atendiendo a su edad y condicin y sin perjudicar
su atencin;

h) Administrar y usufructuar sus bienes, cuando los tuvieran; y

i) Tratndose de productos, se estar a lo dispuesto en el Artculo 1004
del Cdigo Civil.

De ah que podamos concluir que la figura de la Patria Potestad es una

institucin que impone a los padres deberes y derechos a efectos de cuidar y
proteger a los hijos menores de edad.

Respecto de dichos derechos y deberes encontramos al derecho de Tenencia

que es materia de comentario en el presente artculo, el cual est sealado en
el literal e) que se refiere a tener a los hijos en su compaa y recurrir a la
autoridad si fuere necesario para recuperarlos, este inciso se refiere al derecho
exclusivo de los padres a hacer vida en comn con sus hijos, es decir, el
derecho de vivir con ellos en el mismo domicilio.

En determinadas circunstancias el ejercicio de este derecho puede verse

interrumpido como cuando los padres del menor se encuentren separados de
hecho, es decir, cuando ambos padres viven en domicilios distintos.

Por ello, se ha establecido legalmente que durante la vigencia del matrimonio o

cuando ambos padres vivan juntos o en el mismo domicilio, la Tenencia del
menor se ejerza conjuntamente. En cambio, en el supuesto de que los padres
se divorcien o decidan separarse de hecho, la Tenencia se determinar de
comn acuerdo entre ellos. Y en caso de discordia o no existir acuerdo, la
Tenencia la resolver el Juez competente.

En caso de darse el ltimo supuesto sealado en el prrafo anterior, los padres

que no ejerzan la Tenencia del menor tienen el derecho de visitar a sus hijos,
debindose fijar para ello el lugar y el tiempo de comn acuerdo entre los
padres o, de darse el caso, por el Juez competente.

En este punto, cabe resaltar, que slo los padres del menor podrn solicitar
ante el Juzgado competente la Tenencia del menor. Mientras que el Rgimen
de Visitas podr ser solicitado por el padre o la madre que no obtenga la
Tenencia del menor y, excepcionalmente, podrn solicitarla los parientes hasta
el cuarto grado de consanguinidad del padre que hubiera fallecido, se
encontrara fuera del lugar de domicilio o se desconociera su paradero, de
conformidad con el artculo 88 del Cdigo de los Nios y Adolescentes.

Como hemos visto la figura jurdica de la Patria Potestad, otorga a los padres la
posibilidad de ejercer una o varias de las facultades previstas en la legislacin
pertinente, tales como la tenencia del menor, la administracin de los bienes
del menor o la representacin legal, entre otros atributos.

LA PATRIA POTESTAD Pgina 20

Sin embargo, hay situaciones que ocasionan que se suspenda el ejercicio de
algunas o varias de las facultades que otorga la Patria Potestad a los padres,
por un periodo determinado, tales como:

Artculo 75.- Suspensin de la Patria Potestad.-

La Patria Potestad se suspende en los siguientes casos:

a) Por la interdiccin del padre o de la madre originada en causas de

naturaleza civil;

b) Por ausencia judicialmente declarada del padre o de la madre;

c) Por darles rdenes, consejos o ejemplos que los corrompan;

d) Por permitirles la vagancia o dedicarlos a la mendicidad;

e) Por maltratarlos fsica o mentalmente;

f) Por negarse a prestarles alimentos;

g) Por separacin o divorcio de los padres, o por invalidez del matrimonio

de conformidad con los Artculos 282 y 340 de Cdigo Civil.

h) Por habrsele aperturado proceso penal al padre o la madre por delitos

previstos en los artculos 173, 173- A, 176-A, 179, 181 y 181-A del
Cdigo Penal.

Cuando cese la causal que motiv la suspensin del ejercicio de la Patria

Potestad, los padres suspendidos podrn pedir la restitucin de la Patria
Potestad (artculo 78 del Cdigo de los Nios y Adolescentes).

Y, as, como hay causas que generan la suspensin tambin hay

circunstancias que ocasionan la extincin o prdida definitiva de la Patria
Potestad, es decir, se extinguir cuando no tiene sentido continuar con el
ejercicio de las facultades que dicha figura jurdica otorga, como cuando se
obtiene la mayora de edad, la muerte del hijo o del padre, o el cese de la
incapacidad; asimismo, se perder definitivamente cuando los padres hayan
cometido un delito doloso en agravio del menor hijo, por declaracin judicial de
abandono o reincidencia en algunas de las causales del artculo 75 del Cdigo
de los Nios y Adolescentes. En tal sentido, la Patria Potestad se extinguir o
perder en los siguientes casos:

LA PATRIA POTESTAD Pgina 21

Artculo 77.- Extincin o prdida de la Patria Potestad.-
La Patria Potestad se extingue o pierde:

a) Por muerte de los padres o del hijo;

b) Porque el adolescente adquiere la mayora de edad;

c) Por declaracin judicial de abandono;

d) Por haber sido condenado por delito doloso cometido en agravio de sus
hijos o en perjuicio de los mismos;

e) Por reincidir en las causales sealadas en los incisos c), d), e) y f) del
Artculo 75; y,

f) Por cesar la incapacidad de hijo, conforme al Artculo 46 del Cdigo

Civil.

Ante la ocurrencia de los supuestos mencionados en el prrafo anterior no

cabe solicitar la restitucin de la Patria Potestad porque esta qued extinguida
o porque su prdida es definitiva.

Sin embargo, a pesar de que el padre o la madre se encuentre suspendida o

haya perdido la Patria Potestad y, en consecuencia, no se encuentre en el
ejercicio de una o varias de las facultades que dicha institucin otorga, por
ningn motivo cesar la obligacin de proveer alimentos a sus hijos, en
conformidad con el artculo 94 del Cdigo de los Nios y Adolescentes.
La suspensin o prdida de la Patria Potestad podr ser solicitada por los
padres, ascendientes, hermanos, responsables o cualquier persona que tenga
legtimo inters, de acuerdo con el artculo 79 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes.

LA PATRIA POTESTAD Pgina 22

APRECIACION CRITICA
Terminacin de la patria potestad
La patria potestad es una institucin del derecho de familia que comprende un
cmulo de derechos y deberes recprocos entre padres e hijos, tendientes a
lograr el desarrollo integral de stos y la realizacin de aqullos. Este concepto
pretende abarcar no slo los derechos-deberes de los padres e hijos, sino
tambin el fin que persigue la institucin, el mismo que debe verse en sus dos
dimensiones, la de los padres que encuentran su realizacin a travs del
desarrollo de sus hijos, y por cierto tambin la de los hijos que al recibir apoyo,
amparo, sustento, educacin, proteccin y ejemplos de vida, posibilita un
desarrollo integral y su incorporacin al seno de la sociedad en condiciones
ptimas
Aplicando los artculos del cdigo civil peruano:
Art. 418 - ARTICULO 418
Por la patria potestad los padres tienen el deber y el derecho de cuidar de
la
Persona y bienes de sus hijos menores.
Interpretacin.- que ambos padres tienen obligaciones comunes en lo que
respecta la crianza y el desarrollo de sus hijos y el inters superior y
fundamental es el (hijo) velar por los hijos, tenerlos en su compaa,
Alimentarlos, educarlos y procurarles una formacin integral, corregirlos
Moderadamente, representarlos, administrar y usufructuar sus bienes.
Art. 419
La patria potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la madre
durante el matrimonio, correspondiendo a ambos la representacin legal
del hijo.
En caso de disentimiento, resuelve el juez del Nio y Adolescente,
conforme al proceso sumarsimo

Interpretacin.- la titularidad de la patria potestad corresponde, en

Principio, a ambos padres el cual se le atribuye un conjunto de derechos y
deberes en caso de disentimiento (falta de acuerdo) De manera que puede
haber en algunos supuestos titularidad con ejercicio actual de la patria
potestad, y en otros, si bien se comparte la titularidad, se carece de ese
ejercicio.
Art. 420
En caso de separacin de cuerpos, de divorcio o de invalidacin del
matrimonio, la
Patria potestad se ejerce por el cnyuge a quien se confan los hijos. El
otro
Queda, mientras tanto, suspendido en su ejercicio.

Interpretacin.- se regula el ejercicio de unilateral de la patria potestad del

hijo matrimonial de uno de los padres y en contraposicin de su ejercicio
conjunto y en la suspensin de la patria potestad. En este artculo no se
especifica si el padre o la madre se le confan los hijos con la patria potestad.

LA PATRIA POTESTAD Pgina 23

Segn el artculo 256 c.c. si ambos cnyuges eran culpables del divorcio los
hijos varones de siete aos quedara a cargo del padre y las hijas menores de
edad al cuidado de la madre a no ser que el juez determine otra cosa, entonces
deba entenderse que los hijos menores de siete aos tambin estaran a cargo
de la madre

Doctrinariamente se han elaborado diversos conceptos

Para Lpez del Carril la patria potestad es una institucin tica y altruista
fundada en el derecho natural biolgico, propia y absoluta del derecho de
familia como integrante del derecho privado, y es un derecho moral anqu
desencadene derechos y obligaciones patrimoniales, pero su existencia y
sustento estn fundadas en principios ms elevados, ms puros, sin descender
a la condicin contractual propia del egosmo y no del altruismo.

Ripert y Boulanger, definen la patria potestad como conjunto de poderes y

derechos que la ley acuerda a los padres sobre la persona y los bines de sus
hijos menores para que puedan cumplir con sus deberes paternos.

Alex Plcido, con relacin a la patria potestad y su funcin tuitiva, anota: La

patria potestad es una funcin reflejo del deber de los padres de educar y
mantener a sus hijos y de protegerlos en sus intereses pecuniarios mientras
son menores de edad, reconocindosela como institucin establecida en
beneficio de stos. En ella, est estrechamente conexos el inters del Estado y
el de la familia, por lo que la misin encomendada al padre asume un carcter
de importancia social, del que deriva la peculiar naturaleza de orden pblico
que revisten las normas sobre patria potestad, cuyo contenido no puede ser
objeto de pactos privados, dirigidos a modificar las relaciones, las atribuciones
y los efectos y la imposibilidad por parte de los padres de renunciar al poder a
ellos conferido por la ley.10

LA SUSPENSIN DE LA PATRIA POTESTAD

En tanto la Patria Potestad es un conjunto de deberes y derechos sujeto a

temporalidad, es susceptible de ser restringido, y por tanto, la ley establece los
supuestos en que se manifiesta dicha limitacin, evidentemente dichas
restricciones estarn determinadas por inadecuadas conductas de quienes son
sus titulares, los padres. La ley adems establece que dicha limitacin debe
ser judicialmente declarada.
Debemos distinguir, adems, entre titularidad del derecho y ejercicio del
mismo, la primera alude a la legitimidad y reconocimiento del derecho, en tanto
el ejercicio, es la posibilidad fctica de obrar el derecho, de hacerlo efectivo.
Siguiendo este razonamiento, cuando el Cdigo de los nios y adolescentes
legisla las causales de suspensin de patria potestad se establecen supuestos
de hecho que de configurarse ocasionan el cese temporal de la patria potestad,

10
Biblioteca de la universidad privada san juan bautista libro cdigo civil comentado cdigo
346c4/c7/2010

LA PATRIA POTESTAD Pgina 24

por lo que se mantiene la titularidad y se suspende el ejercicio; por el contrario,
cuando hablamos de prdida o extincin de la patria potestad, desaparece la
titularidad y con ella, el ejercicio.

La nueva causal de suspensin de patria potestad y los alcances de la

Ley 292
En una labor hermenutica, desde la interpretacin sistemtica de la ley 29194,
debemos analizarla a la luz de la Constitucin del Estado, y entonces
podremos advertir que colisiona con lo dispuesto por el literal e, inciso 24 del
artculo 2 de la Carta magna.

La citada norma, por otro lado, impone al Juez Penal la obligacin de que una
vez que haya abierto proceso, ponga en conocimiento del Fiscal de Familia,
para que ste solicite la suspensin de la patria potestad, sin embargo, tal
situacin no est contemplada dentro de las funciones del Fiscal de Familia,
quien en los casos de suspensin de patria potestad, es dictaminador y no
parte.

El artculo 96-A de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, Decreto Legislativo

052, establece taxativamente las funciones del Fiscal de Familia, en sus tres
dimensiones, la de ser parte, la de ser dictaminador, y la de ser tercero con
inters.

Si bien, violentar sexualmente a un hijo, es un hecho repudiable, y coincidimos

en que la poltica del Estado en su labor de proteger al nio y al adolescente
prioritariamente, no pactamos con salidas legislativas que colisionen con el
orden constitucional y se retroceda en materia de respeto a los derechos
fundamentales, al establecer una sancin antes de la declaracin de
culpabilidad del procesado. 11

En esta lnea de anlisis, al establecer la Ley 29275 que la suspensin de

patria potestad se hace extensiva a todos los hijos menores de edad de aquella
persona que se encuentre procesado por delitos que atenten contra la
indemnidad sexual de uno de los hijos, debemos preguntarnos dnde qued
el derecho a la presuncin de inocencia?, debe deslindarse, sin embargo, que
nos encontramos de acuerdo que se establezca la prdida de patria potestad
de quienes estn condenados por cualquiera de los delitos contemplados en la
ley.

En la prctica se han dado casos en los cuales, las denuncias por delitos
contra la libertad sexual han sido fruto de venganza entre cnyuges,
ocasionando mucho dao, no slo a quien fue denunciado injustamente, sino al
nio o adolescente, que primero tiene que afrontar incmodos exmenes,
interrogatorios recurrentes y victimizantes. Lo ser ms todava si aplicndose
las nuevas normas, el nio involucrado, se vea privado de tener contacto con
uno de sus progenitores, y con el estigma del proceso y el dolor que esta
situacin conlleva.

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Biblioteca de la universidad privada san juan bautista libro jurisprudencia sobre derecho de familia
cdigo 346.2j/e91

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As, a propsito de un caso real en que se present una denuncia falsa, y se
proces a un progenitor por actos contra el pudor en agravio de su menor hija,
suspendindose el rgimen de visitas, para luego acreditarse la inocencia de
aqul, la Dra. Patria Beltrn, reflexiona: es preocupante que con el auto de abrir
instruccin se le suspenda la patria potestad al progenitor o progenitora.
debindose respetar la presuncin de inocencia, as como el debido proceso,
ya que solo luego de este, se podr determinar la real responsabilidad del
sujeto activo del hecho punible Menciona a su vez, la citada magistrada, que la
suspensin de la patria potestad como consecuencia de la sola apertura del
proceso penal, traera consigo que el progenitor que la conserva pueda tomar
decisiones unilateralmente sobre su hijo menor de edad, podra, por ejemplo,
llevarlo al extranjero a vivir y con ello perjudicar en forma definitiva la relacin
con el otro progenitor. En este contexto, cualquier tipo de sancin, y la
suspensin de patria potestad lo es, resultara pertinente cuando se acredita el
delito, al ser declarada la culpabilidad dentro de un proceso judicial, entretanto
debe tenerse presente que el derecho a la presuncin de inocencia es una
garanta constitucionalmente protegida. 12
La presuncin de inocencia, es un derecho fundamental y se inspira en la
dignidad humana y en el precepto que toda persona es inocente mientras no
se declare judicialmente lo contrario, siendo sta una de las ms importantes
conquistas humanas de los ltimos tiempos. Es un derecho tridimensional
(derecho, principio y garanta), en palabras de Alberto Binder es que nadie es
culpable si una sentencia no lo declara as[12] que est basado sobre la
conviccin de que toda persona es inocente hasta que no se declare lo
contrario. Pues bien, durante la evolucin de nuestra sociedad moderna, a
travs de las conquistas humanas que principalmente han encontrado su ms
viva demostracin en la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre,
resaltando la dignidad humana por encima de cualquier otro valor. El Tribunal
Constitucional por su parte ha reconocido en diversos pronunciamientos el
respeto por el derecho fundamental a la presuncin de inocencia, otorgndole
el carcter de relativo es tanto es una presuncin juris tantum, es decir, que se
presuma la inocencia del procesado en tanto no exista prueba en contrario. [
Esa prueba en contrario se actuar dentro del proceso judicial, y una vez que
se acredita fehacientemente el delito, corresponde imponer la pena que
corresponda, y todas aqullas medidas que el juez considere pertinentes, de
acuerdo a la naturaleza del delito

PRDIDA DE LA PATRIA POTESTAD

La prdida de la patria potestad se funda en una conducta paterna

manifestadora de un grave incumplimiento o indebida satisfaccin de los
deberes integrantes de la patria potestad, que por su entidad hace peligrar la
finalidad de la institucin.
Las causales establecidas por el artculo 77 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes son:

a) Por muerte de los padres o del hijo;

12
http://www.derechoycambiosocial.com/revista016/suspension%20de%20la%20patria%20po
testad.htm

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b) Porque el adolescente adquiere la mayora de edad;
c) Por declaracin judicial de abandono;
d) Por haber sido condenado por delito doloso cometido en agravio de sus hijos
o en perjuicio de los mismos;
e) Por reincidir en las causales sealadas en los incisos c), d), e) y f) del
artculo precedente; y
f) Por cesar la incapacidad de hijo, conforme al artculo 46 del Cdigo
Civil. 13
En el inciso d), se encuentra previsto el supuesto fctico de quienes son
condenados por cualquier delito doloso cometido en agravio de sus hijos, por
tanto, es perfectamente aceptable que quien agreda sexualmente a uno de sus
hijos, pierda la patria potestad de ste y de todos sus hijos, pues el riesgo est
acreditado e independientemente de la pena que corresponda, debe
protegerse, qu duda cabe, a todos los hijos.

Esta norma (Ley 29275), es nuestra opinin, adolece del mismo error de la ley
que complementa, en el aspecto que se refiere a la suspensin de patria
potestad de quien se encuentre procesado por los delitos contra la libertad
sexual, pero acierta contundentemente al ampliar el espectro de la prdida de
patria potestad del condenado por los citados delitos, a todos los hijos, se
entiende menores de edad, por cuanto la patria potestad se ejerce s y slo s,
respecto de estos ltimos, pues por su carcter de temporalidad, cesa al
adquirir aqullos la mayora de edad14

LA RESTITUCIN DE LA PATRIA POTESTAD

Es en buena cuenta, el retorno a la situacin de normalidad, antes de la

restriccin o limitacin a la patria potestad y se configura cuando desaparecen
las causas que determinaron tal privacin en su ejercicio. Su importancia se
funda en la especial obligacin protectora que tiene al Estado frente a la
institucin familiar, se debe buscar que la familia est consolidada y que en
ella, sus miembros cumplan ptimamente sus roles, de padres a hijos, y
viceversa.
De acuerdo a lo establecido en el Cdigo de los Nios y Adolescentes, la
restitucin de la patria potestad se realiza en sede judicial. El artculo 78 del
citado cuerpo de leyes, establece Los padres a quienes se ha suspendido el
ejercicio de la Patria Potestad podrn pedir su restitucin cuando cesa la
causal que la motiva.
As, una vez desaparezca la causal de suspensin de patria potestad, el juez
podr restituirla al progenitor que en su momento fue privado de aqulla. En
cuanto a la prdida de la patria potestad, nuestra legislacin la asimila al
concepto de extincin de la patria potestad, tal como lo seala el artculo 77
del cdigo de la especialidad, en cuyo caso no hay lugar a restitucin

13
http://www.monografias.com/trabajos100/patria-potestad-peru/patria-potestad-peru.shtml
14
https://derechoperu.wordpress.com/2009/08/22/codigo-civil-peru-libro-iii-derecho-de-
familia-patria-potestad/

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 CONCLUSIN

Como conclusin del presente trabajo de investigacin sobre la patria

potestad tenemos como referencia los resultados concretos que se
obtuvieron en el desarrollo de la investigacin sealando los puntos ms
importantes y significativos.
Tenemos como conclusin que la patria potestad es el conjunto de
derechos que la ley confiere a los padres sobre la persona y sus bienes,
as como el deber que tienen los padres sobre sus progenitores.
En la actualidad la patria potestad es una institucin destinada a la
proteccin e integridad del menor.
Tiene como antecedentes en el derecho romano pues se dice que se
caracterizaba porque se ejerca por todas las personas que constituan
el ncleo familiar.
como conclusin tenemos que dicha institucin tiene como objetivo el
bienestar del menor por lo que la ley deber preferir siempre la mejor
calidad de vida, la tranquilidad, brindarle la proteccin necesaria para su
desarrollo en la sociedad.
Consideramos que a quienes se perjudica fundamentalmente con la
suspensin de la patria potestad de las personas procesadas por delitos
contra la libertad sexual, es a los nios o adolescentes, a quienes se les
priva de su progenitor, si luego del proceso se acredita su inocencia,
cmo se podra entonces borrar el dao causado?, ser necesario
arriesgar tanto, si slo se ha llegado a un auto de apertura de
instruccin?, valdr la pena hacerlo en todos los casos?, la ley no hace
distingos en este sentido y comete peligrosas generalizaciones; peor
an, si dicha privacin se realiza con respecto a todos los hijos, el
perjuicio se multiplicar por el nmero de hijos
Finalmente, en cuanto a la prdida de la patria potestad, como ya lo
dijimos, no cabe duda que el progenitor a quien se le condena por
delitos contra la libertad sexual de uno de sus hijos, es merecedor de la
prdida de la patria potestad respecto del hijo agraviado y de todos sus
hijos, y por supuesto, de la pena ms alta que corresponda.
La patria potestad es una funcin reflejo del deber de los padres de
educar y mantener a sus hijos y de protegerlos en sus intereses
pecuniarios mientras son menores de edad, reconocindola como
institucin establecida en beneficio de stos.
De acuerdo con lo previsto en el artculo 76 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes, en los casos de separacin convencional y divorcio
ulterior, ninguno de los padres queda suspendido en el ejercicio de la
patria potestad. Este ltimo, al ser posterior al Cdigo Civil, ha
modificado la aplicacin del segundo prrafo del mencionado artculo
345, el cual admita la suspensin de la patria potestad.

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 BIBLIOGRAFIA

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CRITERIOS DE OTORGAMIENTO, PRDIDA O SUSPENSIN 2014
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ALIMENTOS
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sociedad paterno filial, amparo familiar del incapaz
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Roca Rey Mir Quesada, Bernardo - GUA PARA PADRES: CONSEJOS
PARA LA FAMILIA DE HOY
Aguilar LLanos, Benjamn - LA FAMILIA EN EL CDIGO CIVIL
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http://www.monografias.com/trabajos100/patria-potestad-peru/patria-
potestad-peru2.shtml
Torres Carrasco, Manuel Alberto - Torres Carrasco, Manuel Alberto
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derecho-de-familia-patria-potestad/

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 INDICE

Caratula .. Pg. 01
Dedicatoria .. Pg. 02
Introduccin .. Pg. 03
Apreciacin preliminar .. Pg. 04
Antecedentes y evolucin .. Pg. 04
Conceptos generales .. Pg. 05
Denominacin .. Pg. 06
Definicin .. Pg. 06
Caractersticas .. Pg. 06
Objetivo ..... Pg. 07
Naturaleza jurdica .. Pg. 07
Hijos extramatrimoniales .. Pg. 08
Deberes y derechos .. Pg. 09
Sostenimiento y educacin .. Pg. 10
Administracin de los bienes .. Pg. 11
Curatela de los bienes .. Pg. 12
Facultad de los menores .. Pg. 12
Autorizacin para trabajar al menor .. Pg. 13
Responsabilidad del menor .. Pg. 14
Extincin de la patria potestad .. Pg. 15
Perdida de la patria potestad .. Pg. 15
Privacin de la patria potestad .. Pg. 16
Autorizacin de los hijos .. Pg. 17
Causales de suspensin de la P.P. .. Pg. 18
Apreciacin critica por Darwin .. Pg. 23
Conclusin .. Pg. 28
Bibliografa .. Pg. 29

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