07/12/2015 ConjurColunadoLFG:Oscrimestributrioseaextinodepunibilidade

ISSN 1809-2829

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COLUNADOLFG
17
maro
2011
Oscrimestributrioseaextinode
punibilidade
Por Luiz Flvio Gomes e Adel El Tasse

De acordo com a nossa opinio, a Lei 12.382/11 regulamentou a extino da

punibilidade dos crimes tributrios nas situaes de parcelamento do dbito
tributrio, no tendo afetado o disposto no 2 do art. 9 da Lei 10.684/2003,
que prev a extino da punibilidade em razo do pagamento (em qualquer
tempo). Pagamento direto, sem parcelamento, no a mesma coisa que
pagamento antecedido de parcelamento do dbito tributrio. H, assim, duas
situaes distintas: pagamento direto (regido pela Lei 10.684/2003) e
pagamento mediante parcelamento (agora disciplinado na Lei 12.382/11).
Ambos os pagamentos extinguem a punibilidade nos crimes tributrios, mas
suas caractersticas so completamente distintas.

Fundamentando nosso ponto de vista:

da tradio jurdica brasileira a previso de causas extintivas da punibilidade pelo pagamento,

vinculadas aos crimes materiais contra a ordem tributria, tendo em conta a particularidade do bem
ofendido (patrimnio pblico). Por razes de poltica criminal (e arrecadatria) do Estado quase sempre
se preferiu receber o quantum devido do que o processo ou condenao criminal. Os tributos custeiam
servios pblicos essenciais. Melhor arrecad-los que condenar criminalmente o contribuinte. Muitos Mdiassociais
veem nisso um privilgio odioso, que favorece precisamente os mais aquinhoados. Siga as novidades e promoes da ConJur.

O regramento fundamental dos delitos contra a ordem tributria e previdenciria encontrado na lei n
8.137/90, bem como nos dispositivos dos artigos 168-A; 334, segunda parte e 337-A do Cdigo Penal
brasileiro.

O disposto no artigo 34 da lei n. 9.249/1995 (atrelado Lei 8.137/90) passou a tratar da extino da RSSFeed
punibilidade pelo pagamento nos crimes de resultado, ao estabelecer que sendo integral (pagamento Adicione o feed em seus favoritos.
de todos os valores devidos), at o recebimento da denncia, produz tal consequncia extintiva. Acompanhe o lanamento de cada notcia.
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J o delito descrito no artigo 168-A, do Cdigo Penal, passou a ter, desde sua edio, a
regulamentao da causa extintiva da punibilidade no seu prprio 2, que contempla a extino da
punibilidade do agente quando ele espontaneamente declara, confessa e paga os valores devidos,
inclusive com acessrios, antes do incio da ao fiscal, entendo-se este momento como o da
notificao pessoal do contribuinte da instaurao da ao fiscal. Colunistas
Tambm encontrada previso especial de extino da punibilidade, sem pagamento, mas com DOMINGO SEGUNDAFEIRA
Arnaldo Sampaio de Nviton Guedes
conduta facilitadora da ao da autoridade fiscal, no crime descrito no art. 337-A do Cdigo Penal, Moraes Godoy Robson Pereira
pois, em seu 1 prev a extino da punibilidade se o agente, espontaneamente, declarar e confessar Vladimir Passos de Raul Haidar
as contribuies, importncias ou valores, prestando todas as informaes devidas Previdncia Freitas

Social, na forma definida em lei ou regulamento, antes do incio da ao fiscal.

TERAFEIRA QUARTAFEIRA
Fernando Facury Scaff, Roberto Duque Estrada,
Por outro lado, nunca houve previso especfica de causa extintiva da punibilidade para o delito de Maurcio Conti Igor Mauler Santiago,
descaminho do art. 334 do Cdigo Penal, embora consolidado o entendimento de que constitui crime Pierpaolo Bottini Gustavo Brigago,
tributrio, razo porque se imps a aplicao da mais regra benfica, ou seja, a prevista na lei n Aline Pinheiro Heleno Torres
Marcos de Vasconcellos Carlos Costa
9.249/95 (art. 34).
Otavio Luiz Rodrigues
Junior
Note-se que at agora no falamos nada de parcelamento. Aps a edio da lei n 10.684/2003, a
matria em exame foi submetida a profunda alterao, pois esta legislao passou a prever em seu art. QUINTAFEIRA SEXTAFEIRA
9, 2, a extino da punibilidade dos crimes tributrios, desde que o agente efetue o pagamento Antenor Madruga Alexandre Atheniense
Lenio Luiz Streck Sociedades S.A.
integral dos dbitos oriundos de tributos e contribuies sociais, inclusive acessrios. O pagamento em
qualquer tempo passou a ter efeito extintivo da punibilidade (STF, HC 81.929-0-RJ, rel. Min. Cezar
SBADO
Peluso). Mesmo aps condenao com trnsito em julgado. De acordo com nossa opinio, esse Dirio de Classe
entendimento continua vlido (mesmo depois do advento da Lei 12.382/11). Observatrio
Constitucional
Por certo, a regra do 2, do art. 9, da Lei n. 10.684/2003 por ser mais benfica, no que tange ao
pagamento como causa de extino da punibilidade, que as anteriores, previstas na lei n 9249/95 e no
artigo 168-A 2, passou a regulamentar integralmente a matria com a persistncia apenas da

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hiptese prevista no 1, do art. 337-A, que por no se vincular ao pagamento, com suficincia da
confisso do dbito e fornecimento de informaes antes do incio da ao fiscal no sofreu revogao.

A tranquilidade da matria comeou a ser alterada com a edio da lei n. 11.941/2009, que no artigo
69 tratou da questo com a seguinte redao: Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos no art.
68 quando a pessoa jurdica relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos
oriundos de tributos e contribuies sociais, inclusive acessrios, que tiverem sido objeto de concesso
de parcelamento.

O artigo 68 da Lei n 11.941/2009 trata da mesma matria regrada pelo caput do artigo 9., da Lei n
10.684/2003, o que fez o SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, julgar prejudicada a ao direta de
inconstitucionalidade 3002 intentada pelo Procurador Geral da Repblica ao fundamento de que o
artigo 68 da nova legislao tacitamente revogou o 9. da anterior.

A indagao que se manteve foi se, para fins penais, a regra do 2, do artigo 9, da lei n
10.684/2003 tambm foi revogada pela entrada em vigor da lei n 11.941/2009, alterando-se, assim o
quadro das causas extintivas da punibilidade pelo pagamento que sofreriam uma retrao, pois o artigo
69 deferiu a possibilidade extintiva da punibilidade pelo pagamento apenas s hipteses submetidas
anterior parcelamento, j tendo sido revogadas as disposies da lei n 9249/95 e do artigo 168-A
2., conforme acima analisado.

Persistiriam, nessa tica, apenas a extino da punibilidade pelo pagamento ao dbito anteriormente
parcelado e mesmo sem pagamento na regulamentao do 1, do artigo 337-A, do Cdigo Penal.

Ocorre que melhor interpretao passou a ser construda no sentido de que o artigo 69, da lei n.
11.941/2009, no revogou o 2, do artigo 9, da lei n 10.684/2003, porque tratou de situao diversa,
o que no implica, portanto, em revogao da lei mais antiga pela mais recente, dependendo de
revogao expressa, o que no correu.

O diferencial est justamente no fato de que aquela lei vincula-se aos dbitos que tenha sido objeto de
anterior parcelamento, enquanto esta se aplica a todos, mesmo que no submetidos ao regime de
parcelamento, sendo, portanto, hiptese mais ampla. Como se v, fundamental distinguir o
pagamento direto (sem parcelamento) do pagamento antecedido de parcelamento.

A recente edio da lei n 12.382, de 25 de fevereiro de 2011, reacende a polmica em torno da

matria, ao disciplinar a temtica da extino da punibilidade pelo pagamento (antecedido de
parcelamento), da seguinte forma, em seu artigo 6:

Art. 6 O art. 83 da Lei no 9.430, de 27 de dezembro de 1996, passa a vigorar acrescido dos
seguintes 1 a 5, renumerando-se o atual pargrafo nico para 6:

Art. 83. ...........................................................

1 Na hiptese de concesso de parcelamento do crdito tributrio, a representao fiscal para fins

penais somente ser encaminhada ao Ministrio Pblico aps a excluso da pessoa fsica ou jurdica
do parcelamento.

2 suspensa a pretenso punitiva do Estado referente aos crimes previstos no caput, durante o
perodo em que a pessoa fsica ou a pessoa jurdica relacionada com o agente dos aludidos crimes
estiver includa no parcelamento, desde que o pedido de parcelamento tenha sido formalizado antes do
recebimento da denncia criminal.

3 A prescrio criminal no corre durante o perodo de suspenso da pretenso punitiva.

4 Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos no caput quando a pessoa fsica ou a pessoa
jurdica relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos,
inclusive acessrios, que tiverem sido objeto de concesso de parcelamento.

5 O disposto nos 1 a 4 no se aplica nas hipteses de vedao legal de parcelamento.

6 As disposies contidas no caput do art. 34 da Lei no 9.249, de 26 de dezembro de 1995,

aplicam-se aos processos administrativos e aos inquritos e processos em curso, desde que no
recebida a denncia pelo juiz.

Claramente o legislador tentou estabelecer nova regulamentao matria da extino da punibilidade

pelo pagamento, vinculando a ocorrncia deste at antes do recebimento da denncia, conforme resta
evidenciada na redao do 6 acima transcrito.

Ocorre que a falta de tecnicismo manifesta. O artigo 34, da lei n 9.249/1995, j havia sido revogado
pelo 2, do art. 9, da lei n 10.684/2003, que no foi revogado pela lei n 12.382/2011. Por qu?
Porque uma coisa o pagamento direto (disciplinado na lei 10.684/2003), outra distinta o pagamento
resultante de parcelamento (que agora acaba de ser regrado pela lei 12.382/11).

A nova lei no tem a fora de repristinar o antigo art. 34.

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Dessa forma, o sistema segue sendo regulamentado, como regra geral, quanto extino da
punibilidade pelo pagamento, pelo artigo art. 9, 2, da lei n. 10.684/2003, ou seja, o pagamento
pode-se dar a qualquer tempo.

Persiste a regra especial do artigo 337-A, em que no se exige pagamento para extinguir a
punibilidade, desde que haja espontnea confisso e prestao de todas as informaes pelo
contribuinte antes do incio da ao fiscal.

Da lei n 12.382/2011 o efeito realmente importante que se pode extrair o que determina estar
suspensa a pretenso punitiva do Estado referente aos crimes tributrios, durante o perodo em que a
pessoa fsica ou a pessoa jurdica relacionada com o agente dos aludidos crimes estiver includa no
parcelamento, desde que o pedido de parcelamento tenha sido formalizado antes do recebimento da
denncia criminal.

Em outras palavras, desde que antes do recebimento da denncia, a pessoa requeira o parcelamento
de seu dbito, mesmo que superior aos limites em que se impe o reconhecimento da insignificncia
(R$ 10.000, 00), mesmo que j no mais passvel de qualquer discusso no mbito administrativo,
operacionaliza-se suspenso da pretenso punitiva que ocorre enquanto o agente estiver efetuando o
pagamento do valor devido que uma vez, deixando de ocorrer, d margem a que deixe de haver o
obstculo a operacionalizao do processo criminal.

A propsito a regra tambm introduzida pela lei n 12.382/2011, no sentido de que a prescrio criminal
no corre durante o perodo de suspenso da pretenso punitiva importante, pois, estando regular o
parcelamento no flui o prazo prescricional penal. Havendo, no entanto, sua quebra pelo contribuinte,
ao mesmo tempo que pode o Estado buscar a persecuo penal passa a novamente ter seguimento o
prazo prescricional, de sorte que havendo a quebra do regime de parcelamento e no movendo-se a
ao penal dentro do prazo fixado em lei, pode dar-se a prescrio, no cabendo argumentar que a
adeso ao parcelamento gerou bloqueio na fluncia do prazo, pois este bloqueio somente ocorre
enquanto o parcelamento encontrar-se regular.

Luiz Flvio Gomes doutor em Direito penal pela Universidade Complutense de Madri e mestre em Direito
Penal pela USP. Foi Promotor de Justia (1980 a 1983), juiz de Direito (1983 a 1998) e advogado (1999 a
2001). autor do Blog do Professor Luiz Flvio Gomes.

Adel El Tasse Mestre e Doutor em Direito Penal

Revista Consultor Jurdico, 17 de maro de 2011

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