TEMA 1: EL DERECHO MERCANTIL

1. CONCEPTO Y DELIMITACIN DEL DERECHO MERCANTIL:

Se suele distinguir entre dos categoras de ordenamiento jurdico (conjunto de
normas que rigen la comunidad):
- Derecho pblico: Regula las relaciones de los entes pblicos entre s y con los
ciudadanos ejerciendo los entes una posicin de anterioridad (derecho
administrativo, derecho fiscal)
- Derecho privado: Regula las relaciones entre particulares. Si aparecen los entes
pblicos es actuando como si fueran sujetos privados.
El derecho mercantil se sita dentro del derecho privado. En el derecho privado se
encuentran:
- Derecho civil (derecho privado general).
- Derecho mercantil (derecho privado especial). Regula las relaciones de una clase
especial de ciudadanos, que son los empresarios.

1.1. Delimitacin:
Tiene mucha relacin con el origen del derecho mercantil. A la hora de delimitar
el derecho mercantil que se sita en el S.XX, se identifica con el derecho de la empresa.
La empresa es el ncleo central, el punto de partida. Este concepto tuvo que ser
corregido, porque se vio que era un criterio insuficiente. Por ejemplo, existen relaciones
entre el empresario y sus trabajadores que estn reguladas por el derecho del trabajo, no
el derecho mercantil. Existen otras relaciones de derecho administrativo, fiscal.
En el derecho de la empresa se sustituye por un concepto ms adecuado, que es
el concepto empresario, como sujeto titular de la actividad econmica que se desarrolla
a travs de su empresa.

1.2. Concepto:
Aquella parte del derecho privado especial que regula las relaciones de los
empresarios entre s y de estos con sus clientes que adquieren bienes y servicios en el
mercado, y regulan tambin la actividad econmica de estos sujetos empresarios a
travs de su empresa con la finalidad de obtener una ganancia e incluso ilimitada en el
mercado (contexto donde se desarroll la actividad econmica o empresarial).
Esto de las relaciones empresario- clientes significa que para el derecho
mercantil es importantsimo el dato de la produccin de bienes y servicios que tiene
como destinatario a los consumidores.

La Ley de 19 de Julio de 1984 (ley del consumidor) hasta tal punto es importante
que se eleva el rango constitucional, el articulo 51 de la Constitucin considera como
derecho fundamental el de la proteccin de los consumidores. Esto quiere decir, que
tiene un efecto que obliga a todos los poderes pblicos.

2. HISTORIA DEL DERECHO MERCANTIL

2.1. Aparicin (origen):
Aparece en la baja Edad Media (S.XI o XII), que se caracteriza por una serie de
normas con un carcter muy local y profesional, cuando aparecen los gremios. Son
normas corporativas caracterizadas por dar importancia a la costumbre y a la profesin.
 2.2. Aparicin de los Estados Nacionales:
Pretenden cada uno tener un poder o hegemona, poder autrtico de cada estado.
Se da ms importancia a la ley, por lo que aparecen las leyes.
2.3. Codificacin:
Aparece una tendencia a recoger las normas en cdigos (civiles y de comercio).
Francia empieza, Espaa hace un cdigo de comercio en el 1885, que todava sigue
vigente aunque tiene un montn de parches.
Lo principal de esta fase es el concepto de ACTOS DE COMERCIO (artculo 2
del Cdigo de Comercio): Los actos de comercio estn o no comprendidos en este
cdigo, sean o no comerciantes los que los ejecuten se regirn por las disposiciones de
este cdigo y leyes mercantiles por la costumbre mercantil (igual al uso de comercio) y
por las normas de derecho civil.
2.4. Derecho mercantil como derecho de la empresa ACTOS EN MASA
Aparece la empresa como concepto bsico, esencial del derecho mercantil.
En el capitalismo se produce la expansin y generalizacin del derecho y
concretamente el derecho mercantil.
Hasta que se llega a definir el derecho mercantil como el derecho organizador de
la actividad econmica desarrollada por el empresario a travs de su empresa para la
produccin de bienes y servicios en el mercado. Y adems esta poca se sustituye el
concepto o teora de ACTOS DE COMERCIO por la teora de los ACTOS EN MASA.
A la hora de distinguir entre el derecho civil y el derecho mercantil se elabora la teora
de los actos en masa. Se observa que a diferencia del derecho civil que se producen
actividades aisladas; sin embargo en el derecho mercantil una misma clase de actos se
repite infinidad de veces.
Hace falta un derecho que de respuesta a una actividad que se repita muchas
veces.

3. CONTENIDOS DEL DERECHO MERCANTIL

Para hablar del contenido, antes hay que fijarse en ms caracteres del derecho
mercantil, caractersticas:
- Historicidad: es un derecho marcado por el paso del tiempo. La historia ha
marcado este derecho, cambia continuamente.
- Flexibilidad: derecho que se adapta a las exigencias de la produccin por un lado
y a las necesidades del consumo por otro.
- Es relevante, lo que llamamos seguridad jurdica. Los empresarios, clientes
quieren estar en sus relaciones debidamente protegidos garantizados por el
derecho.
- Pretende cierta socializacin.

En el contenido del derecho mercantil distinguimos tres tipos de 1. Actos principales:

a) Actos de interposicin en el cambio de mercancas. (Ejemplo principal: el
contrato de compraventa).
b) Actos de interposicin en el cambio de dinero contra dinero a crdito
(operaciones de Banca).
c) Actos de interposicin en el cambio de valores (Ejemplo: operaciones de Bolsa).
2. Actos accesorios o complementarios: Su razn de ser es auxiliar, complementar o
simplemente la consecuencia de otros actos principales. Ejemplo: Los contratos de
deposito, seguros, transporte, provisin cuando son consecuencias de otros principales).
3. Actos mixtos unilaterales: A veces el acto o contrato es solo mercantil para una de
las partes, por eso es unilateral. Tambin se llaman mixtos, porque pueden ser civiles
para un contratante y mercantiles para otro. (Ejemplo: compraventa mercantil. El
contrato ser mercantil para el que compra con la finalidad de nimo de lucro para
obtener una ganancia en la reventa); mientras que ser mercantil para el vendedor si esa
venta para l, es a su vez consecuencia de una venta anterior, reventa).

Dentro del contenido del derecho mercantil se puede dividir en varias partes,
segn atendamos a la empresa como cosa o segn, hagamos hincapi en el sujeto titular,
el empresario y su estatuto (instrumentos como contratos, obligaciones, patentes). Sus
obligaciones son llevar una contabilidad, registrarse

4. INTERNACIONALIZACIN DE DERECHO MERCANTIL

El derecho mercantil es un derecho que tiende hacia la expansin. Los actos
transcienden muchas veces. Las fronteras de un pas o esto ha dado lugar a numerosos
problemas de regulacin, de interpretacin de las normas. Todos estos problemas,
consecuencia de los efectos internacionales se han regido y se han solucionado a travs
de las llamadas Normas de conflictos (pretenden sealar que ley es aplicable. Son
diferentes entre los pases y se produce un problema de saber que concreta norma es
aplicable.) Para solucionar estos problemas:
a) Es la llamada Unificacin de las normas de conflicto. No se ha podido
solucionar, segua el problema.
b) Aparicin de acuerdos o convenios o pactos entre organizaciones afectadas (se
reunan asociaciones empresariales para tratar de llegar a unos acuerdos para
solucionar el problema. El problema es que, el efecto eran simples convenios
con carcter convencional, como una serie de contratos, no eran ley).
c) Aparicin de Tratados y convenios internacionales. Se renen varios pases y
firman unos tratados con la finalidad de unificar: CONVENIO
INTERNACIONAL PARA LA UNIFICACIN DEL DERECHO MERCANTIL
(Asamblea Nacional de Naciones Unidas en 1966)
d) Reunin de los pases afectados en reas de carcter supranacional, sea que se
elaboran normas que van a tener un alcance en los derechos internos de cada
estado miembro con el mismo valor e incluso ms que en su propia legislacin
interna. (Ejemplo: Tratado de la Unin Europea).
Como consecuencia han aparecido normas de derecho mercantil comunitarios. En
Espaa aparecen normas en materia de seguros, sociedades, propiedades industriales,
propiedad intelectualuniformes.
 TEMA 2: LAS FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL

De donde se nutre o bebe el derecho mercantil. Este concepto de fuentes puede

ser equvoco. Se habla de fuentes en dos sentidos:
- Formal: Nos referimos al modo que se manifiestan las normas.
- Material: Fuerzas sociales que tienen la capacidad de producir normas.

1. JURISPRUDENCIA?
Doctrina que de modo reiterado establece el Tribunal Supremo cuando interpreta
y aplica la ley, la costumbre y los Principios Generales del derecho.
No es una fuente en s, sino que sirve de complemento.

2. FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL

1. Generalidad:
____ Formal: artculo 1 del Cdigo Civil. La ley, la costumbre y los Principios
Generales del derecho.
____ Material: Estado, Comunidades Autnomas. La Constitucin ha dado pie ha que
puedan crear normas, organizaciones internacionales y supranacional (Comunidad
Europea).
- Constitucin Espaola: estara en la cspide hasta el punto que se le llama Ley
de Leyes o norma suprema. El valor que tiene es que la Constitucin vincula a
todos los poderes del Estado y adems es que los jueces, es decir los Tribunales
estn sometidos a la Constitucin y deben aplicar las leyes conforme a la
Constitucin y sern nulos los reglamentos (disposiciones que dicta la
administracin) que sean contrarias a la Constitucin.

2. Especialidades en el Derecho Mercantil:

- Costumbre como fuente de segundo grado:
Mientras que en el derecho civil o general el orden es: 1. Cdigo Civil; 2.
Costumbre; 3. Principios Generales del Derecho; en el derecho mercantil: 1. Ley
Mercantil; si no existe acudimos a la Costumbre Mercantil o uso; 3. Derecho Civil.
En el derecho mercantil la costumbre o el uso de comercio es fuente de 2 grado.
Se aplica antes que el derecho civil y despus de la Ley Mercantil.
- La costumbre contra LEGEM (en contra de la ley):
En algunos casos, la costumbre se pone antes que la ley mercantil, cuando
estamos ante una ley dispositiva. (Existen ley imperativa (de obligado cumplimiento.
Por ejemplo las normas de trfico) y dispositivas (son aquellas que dejan a la voluntad
del sujeto la observancia o no)).
Cuando las partes en un contrato mercantil deciden que a ese contrato sea
regulada por una costumbre antes que una ley, siempre que esta sea dispositiva. No es
posible la costumbre contra legem cuando se sobreponga a una ley imperativa.

3. Leyes Mercantiles:
En 1er lugar se aplica la Constitucin en todo lo que tenga que ver con el
derecho mercantil. En 2 lugar se aplica el Cdigo de Comercio (est vigente desde
1885, resulta anacrnico (fuera de tiempo), y existen infinidad de leyes que lo han
modificado o que lo han derogado (una ley posterior deja son efecto una ley anterior).
Por ejemplo: fundamentalmente en materia de sociedades, seguros, letra de cambio,
Bolsa).
- Leyes de las Comunidades Autnomas:
1. Es el Estado el que tiene la competencia exclusiva en materia mercantil. Solo el
Estado puede regular por ley, cuestiones, materias del derecho mercantil.
2. Qu competencia tienen las Comunidades Autnomas? Tienen una competencia
residual. Pueden dictar, generarnormas de desarrollo (se reserva al Estado las bases y
las Comunidades Autnomas lo que pueden hacer es desarrollar esas bases); y en
materia de ejecucin (el Estado dictara las leyes y sera la concreta Comunidad
Autnoma la que dictara normas para ejecutar esas leyes. Por ejemplo: cooperativas,
medios de ejecucin de las normas estatales).
Se producen en la prctica conflictos a la hora de interpretar competencias y se
plantean recursos de inconstitucionalidad. El rgano que resuelve los conflictos es el
Tribunal Constitucional (es el que decide o determina si se han traspasado o no los
lmites).
Tanto a nivel estatal como a un nivel comunitario, es una regla general de la que
no se debe apartar el legislador o la regla de uniformidad o unidad de derecho mercantil
que es una consecuencia de un principio bsico que es la unidad de mercado.

4. Los usos de comercio:

- Concepto:
Son fuente de 2 gado aplicado despus de ley y antes del derecho civil, porque
se dice que el derecho mercantil tiene un origen coensitudinario.
Se define como una conducta efectiva y reiterada en un determinado lugar en el
trfico mercantil, sea, que tiene que ser repetida la costumbre. Se repite tanto que las
partes la hacen suyas y la convierten en ley. Esto no depende de la voluntad de las
partes, sino que depende de que se haya impuesto objetivamente en un determinado
lugar.
- Clases:
a) Interpretativos: no son fuente de derecho, solo vinculan, afectan a la parte de una
concretsima partes aisladas.
b) Normativos: por la repeticin constante en un determinado lugar se han convertido en
lo que se llama Fuente Objetiva del Derecho.

Tienen una ventaja sobre la ley y es que como nacen en la calle no estn
recogidos en ningn texto. No son normas escritas. Tienen la ventaja para los
contratantes de su agilidad o flexibilidad.
Existe un inconveniente (no pequeo para los empresarios que buscan una
seguridad jurdica), que es la falta de claridad. Ha dado lugar en la prctica a que los
empresarios han ahogado los usos (han trasladado muchas veces estos usos a los que se
llaman alcance de los usos Condiciones Generales de la Contribucin (contratos
tipos o de adhesin). Estn redactados por la parte ms fuerte del empresario, el
contratante lo que hace es firmarlo. A veces, es complicado distinguir si se trata de un
uso normativo
- Necesidad de PRUEBA:
En caso de conflicto hay que acudir a los Tribunales. Las leyes no deben ser
probadas en los tribunales. Esto no ocurre en los usos, porque como no estn escritos, la
jurisprudencia ha dicho que los usos de comercio deben ser probados en los tribunales.
 5. Otras fuentes:
1. Principios Generales del Derecho:
No exclusivo del derecho mercantil sino que es comn a todas las ramas del
orden jurdico.
Concepto: Son criterios, postulados o reglas bsicas que se extraen de los diferentes
textos positivos, y que se aplican a determinadas relaciones jurdicas en defecto de ley y
en defecto de costumbre.
Tienen valor o eficacia subsidiaria (en defecto de ley y de costumbre). Ejemplo:
los contratos deben cumplirse de acuerdo con la Buena Fe. Para medir la
responsabilidad media en las personas alude a la diligencia de un buen Padre de
familia. Se acuden a esto cuando no tenemos ni ley mercantil, ni uso de comercio, ni
derecho civil.
2. Derecho Comunitario:
Espaa se incorpora a la Comunidad Econmica Europea firmando el Tratado de
Roma en Marzo de 1957. Ms tarde, firmara el Acta nica en 1986. En 1992 el Tratado
de la Unin Europea, ms conocido como el Tratado de Maastricht.
Estos tratados son el derecho primario. Al lado de este existe un derecho
derivado (da a da que afecta a los estados pertenecientes. Normas que emanan de los
principales rganos de la Unin Europea que son el Consejo y la Comisin. Son tres
tipos de normas bsicas: )
Directivas: normas de carcter general y obligado para cada uno de los estados
miembros, pero con las directivas los estados se reservan un poder de soberana que
consiste en que tiene facultades para adaptar el derecho comunitario al derecho interno,
es decir, deber dictar una ley que se adapte a ese derecho comunitario.
Reglamentos: Son normas de general y directa aplicacin. No es necesario que
estado tenga a
Decisiones: Normas jurdicas pero la diferencia bsica es que solo obligan a
concretos destinatarios, a partir de la notificacin formal.

Los problemas que surgen a la hora de interpretar este derecho corresponden al

Consejo de la Unin Europea. Y como consecuencia de la obligatoriedad de las normas
comunitarias se ha producido la unidad del derecho mercantil, y ya no hay tanta
dispersin de norma en materia de derecho mercantil, operacin de Bolsa, en materia de
competencia, de transporte.
 TEMA 3: LA EMPRESA

1. CONCEPTO:
La empresa se concibe como un elemento que su titular (el empresario) organiza
los factores materiales y personales para obtener un fin, la intermediacin de bienes y
servicios en el mercado.
No hay una definicin de la empresa en la ley. Desde el punto de vista
econmico, no hay duda de que la empresa es una modalidad de riqueza productiva,
fuente de riqueza para el Estado, fuente de beneficios para inversores que invierten en
empresas, es una fuente de salarios para los trabajadores y es una fuente de beneficios
fiscales para Hacienda.
Cuando se pretende definir la empresa se han obligado a recurrir a las categoras
clsicas del Derecho. En el Derecho s distingue entre:
- Personas
- Cosas
- Actos
Muchas veces la empresa es considerada como una persona, un sujeto. Otras
veces, que es un objeto y se le hace objeto de muchos negocios. Finalmente, se alude al
concepto de actividad, actos.
Se dice que la empresa es un patrimonio autnomo. Tambin, se dice que es una
universalidad del derecho.
Existen tres pilares bsicos que van a servir para acercarnos al concepto de
empresa:
UNIDAD PATRIMONIAL: 1. Sujeto titular (empresario)
2. Objeto de la actividad (establecimiento mercantil de la
empresa)
3. Organizacin (para obtener una ganancia ilimitada
mediante la produccin de bienes y servicios para el mercado, para ponerlos a
disposicin de consumidores y usuarios).
La empresa en sentido econmico, ser la resultante de unir estos factores y
todos los conjuntos y subconjuntos conexos, y nos sale un concepto de empresa en
sentido mercantil.

2. LA EMPRESA COMO OBJETO DE NEGOCIOS, TRANSMISIN DE LA

EMPRESA.
La empresa tiene un valor patrimonial de explotacin. Una empresa se compone
de infinidad de elementos, algunos son materiales (maquinaria, parque mvil) y otros
inmateriales (expectativas de ganancias, clientela). Todos ellos tienen un valor
econmico, patrimonial que puede ser objeto de negocio, todo se puede transmitir.
Las dificultades para dar un concepto legal de empresa tambin existen ahora
para estudiar el rgimen jurdico de la venta o transmisin de la empresa. La empresa es
un todo unitario pero que se compone de muchas diferentes cosas.
El negocio tpico que nos sirve para explicar y que en la prctica se va a dar, en
el caso de transmitir el empresario su empresa a otro es la COMPRAVENTA DE
EMPRESA (es el contrato oneroso, es decir, a cambio de un precio, por excelencia que
nos sirve para explicar el negocio de transmisin de empresa).

Hay diferentes problemas de dicha transmisin:

1. Contratos pendientes
2. Deudas pendientes
 3. Crditos a favor
4. Responsabilidad del empresario cedente y adquirente.

Caracteres de la compraventa de empresa:

1- Tiene que estar presente la nota de organizacin (solo cuando lo que se
transmite, se vende, es un conjunto de elementos materiales, inmateriales
dispuestos por el empresario para que sean aptos para la explotacin, para la
produccin, solo en este caso hablamos de transmisin de empresa). Cuando lo
que se vende por el contrario, son elementos que no estn en actividad, en
funcionamiento, no habr compraventa de empresa, porque es necesario la idea
de actividad, organizacin.
2- La relacin jurdica, el ttulo que une al empresario con su empresa, en realidad
no es de propiedad, pero no es un trmino exacto. El adecuado es la titularidad
de la empresa. La empresa por el hecho de ser objeto mercantil, el contrato es
mercantil, no civil.
3- La obligacin general de todo vendedor es entregar la cosa. Cuando se trata de
compraventa de empresa, presenta una especial complejidad porque la empresa
se compone de infinitas cosas. Esa obligacin se descompone en una
multiplicidad de empresa.
Normalmente ser necesario un contrato, y despus el empresario transmitente,
cedente o vendedor tiene que cumplir una obligacin de sucesivas entregas
ajustndose a un rgimen jurdico diferente segn la cosa concreta que se
entrega:
a) Tratndose de bienes inmuebles se entrega otorgamiento, escritura
pblica e inscripcin en el registro de la propiedad.
b) Tratndose de bienes muebles (sillas, mesas) se entrega un contrato
seguido de la simple entrega que puede ser simblica (traditio ficta).
c) Cuando se trata de entregar valores que tambin forma parte de la
empresa, hay que distinguir entre:

- Ttulos valores: Al portador (de mano a mano, simple entrega)

A la orden (letra de cambio). Se transmite mediante la frmula
de endoso.
Ttulos nominativos (estn a nombre de alguien. Se requiere un
contrato tras el consentimiento del deudor).

- Otros crditos (que no estn incorporados en documentos)____ Contrato ms

notificacin al deudor que de la operacin de la venta.

Finalmente, cuando se trate de entregar el establecimiento tiene tambin su

propio rgimen jurdico que est regulado en la ley de arrendamientos urbanos,
cumpliendo las normas de traspaso.

- Bienes inmateriales ____ propiedad industrial.

Ser necesario hacer un contrato mediante escrito o escritura pblica. Se tiene

que inscribir en el registro de patentes y marcas o registro de la propiedad industrial. Sin
el registro la entrega no vale para nada.
3. CONTRATOS EN CURSO.
Se suele producir un doble acuerdo: entre el empresario cedente y el adquirente.
Tambin se produce un acuerdo entre el empresario adquirente y un tercero.
El empresario adquirente se subroga (se coloca en la posicin jurdica que
ocupaba el empresario cedente).
Tiene lugar una subrogacin contractual, salvo en algunos casos en los que se
opera una llamada subrogacin legal (el empresario adquirente tiene que asumir esas
relaciones contractuales), en los contratos laborales, los de seguros tiene un fundamento
protector (se pretende proteger a los trabajadores).

4. DEUDAS PENDIENTES.
Esto se sujeta al artculo 1255 del Cdigo Civil Principio de la Autonoma de la
Voluntad. Distinguimos segn se trate de deudas:
- Contractuales: tienen su origen en un contrato. Son de libre acuerdo entre el
empresario adquirente y el cedente.
- Extracontractuales: Tiene su origen en un comportamiento imprudente, bien del
empresario o bien de un subordinado del empresario que da lugar a indemnizar,
reparar un dao. Estas deudas no son normalmente objeto de un contrato, sino
que son personales, no son transferibles.

El empresario cedente asume una especial cuando se trata del contrato de

Compraventa de empresa. Tiene una obligacin de hacer y una de no hacer.
- Hacer: Se refiere a la transmisin de elementos o bienes inmateriales (propiedad
industrial- patente). A la simple obligacin de entrega se une un especial cumplimiento
activo Know How.
- No hacer: Obligacin que asume el empresario cedente una vez terminados los
acuerdos. Una obligacin de no desarrollar una actividad econmica empresarial en el
mismo mbito de mercado. Obligacin de no hacer la competencia por el tiempo que se
pacte y por el cual se determina que el empresario adquirente se va a estabilizar.

Finalmente, el empresario cedente asume la obligacin de conservar, en custodia

(el empresario que vende, pero est obligado a exhibirlos al empresario adquirente,
cuando este los solicite. Esto es a efectos del Estado), deposito de los libros de
contabilidad durante 6 aos.

5. USUFRUCTO DE EMPRESA
El usufructo en general, es un derecho real (recae sobre cosas) en el que existen
dos partes: el propietario de una cosa que cede el uso, la posesin a otra, que llamamos
usufructuario, pero no cede la propiedad.
En el usufructo de empresa el empresario titular cede a otro empresario el uso o
explotacin de su empresa a cambio de un canon o renta que pacten, conservando la
titularidad (que va a ser quin cede el usufructo).
El usufructuario tiene que hacer un inventario y prestar fianza, para responder en
su caso. Por su parte, el titular tiene que permitir al usufructuario que explote la empresa
en las debidas condiciones de no hacer la competencia. Primero entregarlos todos los
bienes.
6. HIPOTECA.
Es un derecho real de garanta en general. La garanta es el propio piso.
En la hipoteca de empresa supone que existe un empresario deudor, para el pago
de esa deuda, la garanta es la ejecucin de la empresa.
Dos partes:
- Empresario titular (que constituye esa garanta sobre su empresa).
- Acreedor o pignoraticio:
1. En el caso de la hipoteca de empresa solo es el establecimiento mercantil (donde
ejerce el empresario su actividad empresarial) el objeto de hipoteca. El
empresario titular tiene que tener una relacin de materias primas y bienes de la
forma pactada. A satisfaccin del acreedor.
2. El acreedor tiene que permitir al titular que ejercite su empresa, pero puede
defenderse contra los actos de terceros que vayan en contra de la empresa.

Qu pasa si no se paga la deuda?

Si no se satisface la deuda, el acreedor la ejecuta. Consiste en que tiene derecho
que el local le ser cedido, traspasado. Con lo cual, podr explotar ese negocio en ese
establecimiento y adems el empresario tendr que facilitar al acreedor que explote el
negocio.
 TEMA 4: EL EMPRESARIO

4.1. CONCEPTO DE EMPRESARIO

Si acudimos al Cdigo de Comercio en vez de empresario utiliza la palabra
comerciante. Segn el Cdigo de Comercio son comerciantes:
1. Los que teniendo la capacidad para el ejercicio del comercio se dedican a l
habitualmente.
2. Las compaas mercantiles e industriales que se constituyen con arreglo a ese
cdigo.

Es un concepto insuficiente porque junto a la actividad comercial existen otras como la

de transportes, depsitos, almacenes generales
La utilizacin de la palabra comerciante se sustituye por empresario, que
comprende mejor todo el posible contenido de la actividad econmica empresarial que
desarrolla el titular.

Empresario: toda persona (fsica o jurdica) que profesionalmente y en nombre propio

se dedica habitualmente a la actividad de organizar los elementos necesarios para la
produccin de bienes servicios para el mercado, teniendo como destinatarios a los
consumidores.
Distinguimos al empresario:
- Por su envergadura (pequea, mediana o grandes empresas).
- Por su rgimen fsico (es diferente segn sea persona fsica o jurdica).

El concepto de empresario esta marcado por:

1. Organizacin: Cumple una funcin instrumental. El empresario desde el punto
de vista econmico y jurdico se encarga de disponer o controlar los elementos
personales y materiales con el fin de obtener una ganancia ilimitada y la
produccin de bienes y servicios para el mercado.
2. Profesionalidad: El comercio se ejerce mediante el desempeo de una
profesin: habitual y que se manifiesta al exterior (conocida por todo los
terceros, pblica). Sino no sera una actividad empresarial.
3. En nombre propio: El ser empresario desde el punto de vista econmico y
jurdico supone ejercer el control (DIRECCIN DE LA EMPRESA), pero tiene
como contrapartida ese control que asume una ASUNCIN DE
RESPONSABILIDAD.
Ejemplos:
- El administrador de una sociedad ejerce el comercio, pero el empresario es la
sociedad no el administrador.
- El factor, gerente, apoderado general, ejerce actos de comercio principales, pero
quien es el responsable es el jefe, porque el gerente ejerce el comercio para
otros.
- El tutor de un menor ejerce el comercio en nombre del tutelado o menor, pero
quien es el empresario es el menor.
No son empresario quienes actan en nombre de otros.
4.2. PARA EL DERECHO QUIN ES CONSIDERADO EMPRESARIO?.
CAPACIDAD DEL EMPRESARIO.
- Presuncin legal: Regla que el derecho o la ley sienta para decir cuando
consideramos a una persona empresario.
El Cdigo dice: Se presume que una persona ejerce el comercio (empresario o
comerciante) desde que anuncia mediante peridicos, circulares, crteles un
establecimiento que tenga por objeto el desarrollo de una operacin mercantil. Esto
quiere decir, como efecto principal de que el derecho le va a imputar la responsabilidad
econmica y jurdica.
Tambin dice que son empresarios las compaas que se sustituyan con arreglo a
la ley, constituirse significa que cuando el empresario es una sociedad tiene que cumplir
los requisitos de Constitucin:
- Forma ____ escritura pblica (documento ante notario).
- Publicidad ____ Inscripcin en el Registro Mercantil.

Las consecuencias de ser empresario son fundamentalmente asumir un estatuto

Jurdico del empresario, que tiene las siguientes implicaciones:
- Tiene que asumir unas especiales obligaciones, tiene que llevar una contabilidad
porque sino incurrira en un delito.
- Tiene a veces que observar o cumplir un requisito de publicidad, inscribirse en el
registro mercantil. Se dice a veces porque para el empresario individual o
persona fsica es voluntario, es una norma dispositiva.
- A diferencia de cualquier deudor, se sujeta al rgimen del Cdigo Civil. En el
caso del empresario va a tener como deudor un rgimen privilegiado que
consiste: el empresario en el caso de contraer deudas y se encuentra en la
situacin de no hacer frente a los pagos, en principio se sujeta a dos
procedimientos, denominados concrsales:
Quiebra: Se abre para supuestos en los que la insolvencia del
empresario es definitiva.
Suspensin de pagos: procedimiento que se abre cuando el empresario
tiene dificultad para hacer frente a los pagos, pero su activo todava es
superior al pasivo.

4.2.1- Capacidad del empresario.

Esta actividad significa la realizacin continua de actos con un contenido
econmico y jurdico, celebra contratos generan una consecuencia. En definitiva, que
le hacen al empresario responsable. Esto implica que el derecho exija para ser
empresario una capacidad, una aptitud para ejercer el comercio. La aptitud que se exige:
- Segn sea persona fsica: El requisito de capacidad que la ley establece es ser
mayor de edad (18 aos o 16 si se es emancipado) y tener plena capacidad de
obrar (tenemos que irnos al Derecho Civil, que nos dice el Cdigo Civil quienes
no tienen capacidad de obrar (los locos, incapaces). Qu ocurre con un
menor incapaz? Los menores o incapaces no pueden convertirse en empresarios,
pero hay una excepcin que la ley establece que dice: podrn los menores o
incapaces continuar con el negocio de sus padres cuando fallezcan estos. Podrn
continuar con la empresa a travs de un tutor.
- Segn sea empresarios colectivos, sociedades: Requiere bsicamente el requisito
de la Constitucin con arreglo a la ley. Cuando se cumple este requisito doble
(forma y publicidad) el empresario se dice que tiene PERSONALIDAD
JURDICA (Capacidad para ser titular de derechos y obligaciones).
4.3. PRDIDA DE LA CONDICIN DE EMPRESARIO.
Las actividades o actos de un empresario crean un estatus, eso supone que como
es una actividad habitual no se puede extinguir cuando el empresario lo desee. El
empresario tiene un proceso, en definitiva el pago a los acreedores y la liquidacin. En
el caso el empresario social reparto del remanente.

- Causas de prdida de la condicin de empresario:

a) Personas fsicas:
1. Incapacidad sobrevenida que impide a la persona gobernar sobre s mismo y
sobre su empresa.
En cuanto a las capacidades sobrevenidas podrn dar o no lugar a la extincin de
la empresa. O no, porque se decide continuar, pero se puede ejercer la empresa a travs
de un representante legal que ejerce en nombre de otro que es el empresario.
2. Inhabilitacin.
El caso tpico es el de quebrado, e intentar hacer frente a los acreedores en la
medida de lo posible. El empresario inhabilitado por quiebra, est impedido, no puede
hacer ningn acto. Gestionan la empresa los interventores y sndicos de la quiebra, que
son los que ejercen la empresa, realizan la gestin de la empresa.
Es peor la situacin de empresario quebrado, porque sus actos son nulos (como
sino hubieran existido), mientras que los anulables, el de los incapaces pueden ser
subsaludables, es decir se pueden salvar.
Es posible que el empresario recupere su condicin de empresario, que es lo que
llamamos REHABILITACIN DEL QUEBRADO (se produce en aquellos rarsimos
casos en los que el empresario se pone de acuerdo con los acreedores recuperando las
riendas de su empresa).
3. Incompatibilidad.
4. El cese voluntario.
No basta con una paralizacin de la actividad empresarial, ser necesaria la
liquidacin mediante el pago a los acreedores.
5. Fallecimiento.
Puede dar lugar a la extincin. Podrn los herederos continuar con el negocio,
incluso siendo menores porque pueden actuar bajo tutor o responsable.

b) Empresario Social:
A travs de un procedimiento que se llama DISOLUCIN que da paso a un
proceso de LIQUIDACIN, que consiste en cumplir con las deudas de los acreedores y
si existe un remanente se reparte entre los socios.

4.4. INCOMPATIBILIDAD Y PROHIBICIONES.

La Constitucin Espaola establece como principio bsico en el artculo 38 la
libertad de empresa. Conforme a este principio, cualquier persona (que tenga una
capacidad) puede emprender una empresa, puede ejercer el comercio. Pero existen unas
limitaciones que tienen que ver con la incompatibilidad:
-Se trata de personas fsicas que por ejercer determinados cargos pblicos y para
garantizar que ese cargo pblico o funcin se desarrolle conforme al inters general. No
solo se prohbe el ejercicio de poder, sino altos cargos, secretario del Estado), que
precisamente para ejercer estos cargos les est prohibido el desarrollo de la empresa
para evitar que se emprenda con independencia y objetividad.
- Se establece en la Constitucin tambin, que la administracin debe seguir a los
intereses generales con objetividad. Esta objetividad, resulta incompatible con
desempear una actividad privada empresarial. Por eso, existe una ley, ley de 26 de
Diciembre de 1984 Ley de incompatibilidades en el sector pblico, que afecta a todos
los que ejercen un cargo en la administracin central y sus organismos autnomos, la
autonmica y la local.

Tipos de incompatibilidades:
1. Absolutos: aceptan a todo tipo de funcionario o cargo, y en todo territorio
nacional. Ejemplo: secretarios
2. Relativos: solo se aplican o afectan a una parte del territorio nacional,
precisamente esa parte es donde el funcionario ejerce su caro. Ejemplo:
miembros de la carrera judicial y fiscal).

Existen prohibiciones para ejercer el comercio en nombre propio a determinadas

Personas y situaciones:
- Los socios colectivos no pueden desarrollar por su cuenta y en nombre propio al
margen de la sociedad de la empresa.
- Los administradores de la sociedad, se les prohbe ser empresario por su cuenta.
- El gerente o apoderado general de una empresa tampoco pueden ejercer una
empresa por cuenta propia.
- Los trabajadores, no pueden ejercer una empresa porque se deben a su principal
(empresario), porque as se ha pactado la exclusividad.

4.4.1. Autorizaciones (Necesidad de autorizacin).

El principio de libertad de empresa, sin embargo no es tan amplio y el Estado
interviene.
A veces para ejercer una actividad como la del empresario se exigen
determinadas autorizaciones o licencias (ejemplo: un local, las condiciones
acsticas). Se trata de licencias de naturaleza administrativa que es necesario cumplir
como requisito SI NE QVA NO (sin cual no). Sin este requisito, no hay actividad
empresarial. Hasta el punto que se establece que el legislador mercantil no inscribir en
el registro sino se acredita que se han cumplido esos requisitos o licencias.

4.5. EL EMPRESARIO, PERSONA CASADA.

Lo que le importa al derecho es, en que medida estn implicados los bienes y el
patrimonio de una empresa, para satisfacer a sus posibles acreedores, es decir, cual es el
rgimen econmico de su matrimonio porque as depender de su aplicacin.
Hasta 1975 la mujer tena una serie de limitaciones en concreto en el derecho y
necesitaba autorizacin del marido para ejercer una empresa por su cuenta. Con esta ley,
ley de reformas ledas para la mujer casada de 1975. No solo suprima esta necesidad
de autorizacin, sino que situaba al hombre y a la mujer en absoluto plano de igualdad.
Por eso, a partir de ahora a la hora de hablar de empresario, hablamos tanto de hombre
como de mujer.
Se trata de saber con que efectos responde el patrimonio de las deudas de una
empresa.
Cuando uno se casa en Espaa se sujeta a un concreto rgimen econmico
patrimonial. Bsicamente son dos:
a) El sistema de sociedad de gananciales. Una vez que contraes
matrimonio todo lo que adquieras en ese matrimonio por el trabajo, se
hace comn en los cnyuges. Existen bienes comunes (lo que se divide)
y privativos (lo que tena antes del matrimonio, como una herencia).
 b) El sistema de separacin de bienes. Se establece una distincin entre
los bienes de los esposos. En Espaa, si contraes matrimonio y no haces
nada, rige por defecto el de gananciales. Para que rija el de separacin de
bienes, el matrimonio tiene que ir al notario y pactarlo. En el caso de
extincin del matrimonio cada uno se queda con lo suyo.

Para establecer la repercusin de cmo responde el empresario frente a sus

Deuda vamos a estudiarlo a partir de unas reglas:
1. El empresario por el hecho de dedicarse a la empresa no crea un patrimonio
separado. No existe patrimonio empresarial distinto del civil, todo forma un
todo. Esta regla universal se establece en el artculo 1911 del Cdigo Civil y se
deduce de la siguiente manera: Todo deudor responde de sus deudas con todos
sus bienes presentes y futuros.
2. El cnyuge empresario que ejerce el comercio (porque partimos de la base que
uno de los cnyuges ejerce la empresa y el otro no) responde con lo que
adquiere como consecuencia de su empresa y con sus bienes propios y la mitad
de los bienes comunes. Y por tanto, tanto uno como otros (comunes o propios)
los puede vender o los puede hipotecar, entonces los acreedores no tienen porque
demandar al otro cnyuge no empresario).
Para que el resto de bienes comunes responda de las deudas del empresario
necesitar el consentimiento del otro cnyuge. Puede ser expreso (escrito) o puede
ser presunto o tcito (cuando se ejerce el comercio sin la oposicin del otro
cnyuge, no empresario y cuando al contraer matrimonio el cnyuge no empresario
conoca que el otro se dedicaba a la empresa y la ejerca sin su oposicin).

Todas estas reglas son modificables, se dice que son esencialmente revocables,
acudiendo al notario y haciendo las capitulaciones matrimoniales; pero hay que tener en
cuenta que cualquier pacto modificatorio no se haga de mala fe y en perjuicio de los
acreedores. Para evitar que esto se haga en perjuicio de los acreedores los tribunales
podrn examinar que estos pactos se hayan establecido con la intencin de perjudicar a
los acreedores. Estos pactos pueden ser declarados por los Tribunales nulos de pleno
derecho, sin perjuicio de que pueda ser un delito de alzamiento de bienes.

4.6. EL EMPRESARIO EXTRANJERO.

Una persona extranjera de nacionalidad extranjera puede ejercer el comercio en
Espaa.
El artculo 15 del Cdigo de Comercio establece que podrn una persona
extranjera o una compaa constituida en territorio extranjero ejercer el comercio en
Espaa y dice que se sujetar a las normas de su pas en lo que se refiere a la capacidad
para ejercer el comercio (las normas del pas de origen deben establecerse). Las normas
espaolas en lo que se refiere al establecimiento mercantil (licencias); a las
operaciones mercantiles (en sentido amplio, contrato de compraventa). En cuanto al
sometimiento, a la jurisdiccin de los tribunales espaoles, ejemplo en caso de
conflicto).
Rige la ley orgnica de derechos y libertades de los extranjeros en Espaa de
1975.
En resumen, el empresario extranjero si es persona fsica tiene que obtener dos
permisos:
- Residencia (reside el Ministerio de Interior).
- Trabajo (Ministerio de asuntos sociales)
 Los extranjeros se someten a una serie de normas en materia de inversin de
capital y su destino, que solo puede salir de Espaa en determinadas situaciones.
Rige el llamado principio de reprocidad, significan que existen tratados entre
los Estados que establecen reglas uniformes y de trato similar para los ciudadanos de los
pases firmantes.
Existe un trato privilegiado para los extranjeros de pases pertenecientes al rea
comunitaria (UE), como consecuencia de un principio bsico del derecho comunitario y
es el de la LIBRE CIRCULACIN, no solo de capitales y mercancas sino DE
PERSONAS.

4.7. LA RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO.

Ser empresario desde un punto de vista econmico es tener un poder de
direccin y control. Este poder econmico tiene una contrapartida en el aspecto jurdico,
es decir, por el hecho de ser empresario este asume la responsabilidad derivada del
ejercicio empresarial. Bsicamente respondemos a tres preguntas:
1. Cmo o con qu bienes responde el empresario? Artculo 1911 del Cdigo
Civil. El empresario responde con todos sus bienes presentes y futuros, si esta
casado punto 4.5.
2. De qu hecho responde? Distinguir entre reglas contractuales (los contratos han
de ser cumplidos) y extracontractuales (tiene su origen en un comportamiento,
en un acto u omisin imprudente, pulposo que genera un dao que es preciso
reparar, indemnizar. Estamos hablando de actos imprudentes (dolo).
3. De qu personas o de quienes responde el empresario? De sus propios actos,
pero tambin de los actos o conductas de personas subordinadas que dependen
de l.
Este principio de la responsabilidad subsidiaria (consiste en responder el
empresario de sus subordinados), con carcter general de 1993 y supone que
frente a los terceros o perjudicados directamente pueden dirigirse contra el
empresario.
El empresario responde directamente al perjudicado pero luego puede repetir o
resarcir contra el causante, pero eso a nivel interno.
 TEMA 5: COLABORADORES DEL EMPRESARIO

Dentro de las funciones del empresario utilizaba los elementos personales para la
consecucin de sus fines. Estos elementos personales son los colaboradores. Si los
consideramos en sentido amplio aba
No nos interesa en derecho mercantil las relaciones entre los colaboradores y
empresarios, sino las facultades representativas de los colaboradores, es decir, la
capacidad que tienen los colaboradores de obligar con sus actos al empresario.

Clsica distincin entre:

1. AUXILIARES DEPENDIENTES: Aquellos colaboradores que prestan servicios a un
empresario a cambio de una remuneracin y con un contrato y bajo su subordinacin,
control, jerarqua Representar al empresario de manera que sus actos frente a terceros
vinculan al empresario con los terceros. Estn unidos al empresario por un contrato
laboral (sujetos al estatuto de los trabajadores), es decir, se obligan a prestar servicios
por cuneta ajena a cambio de una remuneracin, voluntarios y bajo la subordinacin de
otra persona (empresario), fsica o jurdica, denominada empleador o empresario. Por
tanto, hay que destacar unos elementos o notas caractersticas:
a) Son servicios continuados (estables)
b) Remunerados (se trata de un contrato de los llamados conmutativos, es
decir, doy para que me den. Con lo cual estaran excluidos los llamados trabajos de
benevolencia o buena voluntad.
c) Voluntarios
d) Por cuenta ajena (Dependientes. Uno no es un trabajador autnomo, sino que
depende del empresario). La nota de la ajenidad se traduce en una cuestin econmica,
es que como consecuencia de esto el empresario adquiere la propiedad de los frutos del
trabajo de sus colaboradores.
Bajo la subordinacin o dependencia significa que el empresario goza de unas
facultades, que es lo que se llama el poder de direccin, e incluso como una
manifestacin de este poder es JUST VARIANDA, que consiste en facultad o
posibilidad que tiene el empresario de modificar el puesto de trabajo del trabajador, en
el lugar que ms convenga.

- Tipos:
a) El factor:
Recoge una muy antigua denominacin. Es el apoderado general, el gerente de
la empresa que est en la cspide y tiene plenos poderes para realizar en su nombre
todos los actos que corresponden al pleno con plenos poderes del empresario. El
empresario ha tenido que retribuir al factor amplios poderes, de manera que lo que
realice el factor equivale a lo que realice el empresario. El factor es un alter ego.

Cul es la relacin que une al factor con el empresario?

Es un personal dependiente del empresario y su relacin es laboral del personal
de alta direccin. Decreto de 1985.
Est ligado por un contrato con el empresario que se basa en la confianza, en la
Buena Fe. Este contrato en definitiva, el factor puede ser expreso o tcito. El factor
expreso no plantea problemas, porque el poder que recibe del empresario est inscrito
en el registro mercantil. Sin embargo, en el factor tcito o notorio, no est inscrito, se
tiene por tanto que sobrentender. Los terceros conocen que tienen poderes. La diferencia
es que los actos del factor notorio frente a terceros solo obligan a estos cuando son
empresarios.
Las consecuencias o efectos principales del apoderado son los siguientes:
1. No pueden hacer la competencia al empresario titular. Por tanto, consecuencia
rigurosa, todo lo que hagan en su nombre beneficiar siempre al empresario.
2. El factor no puede delegar en otros sus facultades o poderes, salvo que lo
autorice expresamente el empresario. La consecuencia de los actos que realice
aquel o aquellas personas que hayan sido delegadas por el factor sin permiso,
ocurre que la responsabilidad la asume el factor no el empresario, tanto
econmica como jurdicamente.
3. Los poderes del factor o gerente no se extinguen con la muerte del empresario,
solo con un acto de revocacin.

El poder se revoca, distinguiendo si trata de factor expreso (se va al registro

mercantil e inscribe la revocacin) o notorio (se revoca mediante anuncios, en
peridicos, circulares de manera que los terceros adquieran conocimientos de las
facultades de contratar).
No hay que confundir al apoderado general con los administradores. La
Diferencia es que los administradores de la sociedad estn integrados en el mismo
rgano que la sociedad (son la sociedad misma), mientras que el apoderado no est
integrado en la sociedad.
El factor goza de los ms amplios poderes, e incluso si se le impone una multa
no la paga l, sino que la paga el empresario. Pero tiene de facultad el empresario de
resarcirse (dirigirse al factor, reclamando lo que ha pagado en caso de que haya sido con
negligencia o mala fe).

b) Otros:
Personas que con mucha menos importancia sin embargo tienen facultades de
representar al empresario pero bajo su subordinacin. Las operaciones o actos en que
intervienen producen la consecuencia de sujetar al empresario con los terceros. Son los
llamados dependientes (funcin puramente comercial, de ventas). El Cdigo de
Comercio tambin le daba el nombre de mancebo. Tambin estn llamados viajantes o
representantes de comercio, que son aquellos que realizan contratos en nombre y por
cuenta de un empresario en una plaza distinta a la de su domicilio o residencia.

2. AUXILIARES INDEPENDIENTES: Aquellos que presentan servicios a cambio de

una remuneracin, pero no estn sujetos a un vnculo de dependencia con el empresario,
sino que ellos mismos son empresarios.
Prestan servicios para el empresario, pero lo fundamental es que no estn sujetos
al poder de direccin del empresario, porque ellos prestan servicios al empresario de
forma independiente, sea, son ellos mismos empresarios.
La relacin que les une con el empresario adopta distintos moldes posibles, en
definitiva, son contratos de comisin, de medicin y fundamentalmente un contrato de
agencia (agente de seguros), que es un contrato atpico, que no est muy bien
descrito, es un contrato mercantil que une empresarios (un empresario que necesita un
servicio y otro empresario que lo presta).
A travs de este contrato de agencia se prestan a un empresario servicios estables
duraderos, remunerados, consistentes en contratar o promover la contratacin en
nombre de un empresario. Tambin se basa en la confianza. Puede ser de diversos tipos:
Agencia de publicidad, de seguros, bancos Y la empresa colaboradora est obligada a
rendir cuentas al empresario principal, peridicamente cuando ste se lo solicite.

Qu diferencia hay entre estos agentes comerciales y los viajantes o representantes de

comercio?
Los viajantes estn sujetos a la dependencia del empresario, sujetos a un vnculo
laboral, mientras que los agentes son independientes, aunque tambin hagan contratos.

Agentes mediadores: son aquellos empresarios que colaboran con otra empresa para
mediar o acercar a unas personas con otras, con objeto de facilitar la contratacin
mercantil de estos. Hacen de intermediarios, pero a esta funcin de mediadores se ha
unido otra con el tiempo, la funcin de FEDERATARIOS PBLICOS, que consiste que
los actos en que intervienen los mediadores tienen el efecto de la fe pblica, sea, tienen
una presuncin de veracidad y hacen efecto en juicio.
Los agentes mediadores tienen las siguientes funciones:
1. Acercan a varios contratantes (a dos) para promover los contratos e informarlos
con precisin y claridad del contenido de los contratos.
2. Se encargan bajo su responsabilidad de comprobar la legitimacin de los
contratos y la autenticidad de sus firmas.
3. Recogen todas las operaciones en que intervienen en unos libros que ellos llevan
a travs de los asientos.
4. Expiden certificaciones de esos asientos en que intervienen, de todas las
operaciones de los que han intervenido como mediador.

Sus actos tienen el efecto de fe pblica, es decir, tienen el valor de prueba de

Fehaciente en juicio.
 TEMA 6: PROPIEDAD INDUSTRIAL

1. LA PATENTE.
Propiedad industrial en general y la patente en particular no deja de ser un
instrumento material al servicio del empresario para cumplir sus fines. Los ms
importantes son las patentes.

1.1 Concepto de patente:

Es una forma de propiedad (es una propiedad especial) que tiene el titular
registral sobre una innovacin que le permite una explotacin exclusiva sobre tal
inversin, explotarla con fines industriales.
Cualquier cosa puede ser objeto de patente? No, para eso debe reunir una serie de
requisitos.

1.2. Requisitos:
- Positivos:
1. Tiene que ser una innovacin, algo novedoso en el campo del conocimiento
humano, tcnico
Qu entendemos por novedoso? Se dice que es novedoso, lo que no figura
dentro de lo que llaman Estado de la Tcnica, conjunto de descripciones sobre un
objeto por cualquier medio (escrito, oral) permita conocer o dar a conocer a terceros.
2. Tiene que ser una consecuencia de un efecto humano de investigador. Por esta
razn, no son patentables los hallazgos (por ejemplo un tesoro).
3. Finalidad o aplicacin en la industria, incluida la agrcola. Se plantean muchos
problemas porque la ley excluye a determinadas innovaciones, porque dice que no
tienen aplicacin en la industria. (Por ejemplo, segn la ley, los programas de
ordenadores no son patentables).

- Negativos:
Determinadas cosas que la ley dice que no pueden ser objetos de patentes.
Los descubrimientos cientficos.
Los mtodos matemticos.
Los procedimientos biolgicos, para obtener razas animales y plantas. Sin
embargo, dice la ley que los procedimientos microbiolgicos para obtener razas
animales y vegetales si que son patentables.
Aquellas innovaciones que con todos los requisitos son contrarias a la moral, a
la ley y a las buenas costumbres, o que tuvieron relacin con la defensa moral

1.3. Procedimiento para obtener una patente:

El procedimiento es administrativo, y comienza con una solicitud del interesado
por escrito ante la llamada oficina espaola de patentes y marcas (OEPM). La solicitud
contiene los siguientes documentos:
- Instancia (la mera solicitud)
- Memoria Descriptiva, junto a esa mera solicitud
- Las llamadas reivindicaciones, que son un conjunto de especificaciones donde el
interesado justifica o explica el por qu y el para qu.
- Un croquis, dibujo, mapa

Tiene un plazo mximo de 15 meses el interesado para solicitar al OEPM un

Informe sobre el Estado de la Tcnica.
 La OEPM tiene 3 meses para elaborar esta informacin. Lo que hace es publicar
unos folletos que contiene la documentacin presentada por el interesado y el informe
del Estado de la Tcnica y lo distribuye con la finalidad que los terceros tengan
conocimiento, y esos terceros disponen de un plazo o de la posibilidad de hacer
alegaciones. De las alegaciones se da traslado al interesado.
Finalmente, pasados estos plazos la OEPM concede o no la patente al interesado.
En caso afirmativo, le registra la patente y le da un nmero, que le da al interesado un
derecho de explotacin o titularidad de la patente.
En este procedimiento se pagan unas tasas.

1.4. Derechos del titular:

Hay un derecho que no tiene un contenido econmico, pero que no por ello tiene
menos importancia, llamado derecho moral del inventor. Este derecho le corresponde
normalmente al titular registral, pero no tiene porqu. El derecho moral es de inventor,
de quin innov.
Tambin estn los derechos de contenido econmico o patrimonial, que se
divide en una serie de variantes:
- Derecho a utilizar en exclusiva objeto, producto o actividad patentada, y supone
tambin, impedir que otro lo impida o lo explota.
- Derecho a importar los productos protegidos por la patente, autorizar la venta,
ceder la patente a un tercero total o parcialmente.
- Derecho a utilizacin con fines publicitarios.

1.5. Obligaciones del titular:

La patente es una especie de monopolio tcnica y jurdicamente. Esto quiere
decir que este monopolio concede unas facultades, pero tambin unas obligaciones:
- La principal obligacin es explotar, ponerla al servicio de la industria.
- Guardar los secretos cuando la patente sea as declarada.
- Tiene que pagar las tasas anuales, se llama anualidad. Esta obligacin tiene una
excepcin, Beneficio de Pobreza, como la ley no quiere excluir a nadie,
significa que todo aquel que justifique la carencia suficiente de medios
econmicos. Todo el que no llegue a unos referentes tiene derecho gratuitamente
a no pagar las tasas y las primeras anualidades.
- Renovacin de la patente, tambin llamada Adicciones de la patente,
significa que todo aquello que lo desarrolle o perfeccione tiene que ser objeto de
renovacin por el interesado, tiene que volver a pedir una solicitud. Es tanto un
derecho como una obligacin.

1.6. La circulacin de las patentes o los negocios posibles de las patentes.

Sobre la patente cabe la llamada copropiedad, varias personas son titulares o
cotitulares.
La patente en s no es divisible, sino que es indivisible, aunque pueda tener
copropiedad, es decir, se forma una comunidad de propietarios que tienen que designar
a un representante que acte en nombre de los otros.
Tambin es posible un usufructo, es un negocio por el que el titular conserva la
titularidad, pero cede a otro (a cambio de un precio) la explotacin. El negocio ms
importante es la llamada Licencia de Patentes, que es un negocio por el cual el titular
registral al que llamamos licenciante cede a otra persona al que llamamos licenciatario
todo o parte de los derechos que la patente le atribuye (ejemplo: posibilidad de exportar
al extranjero).
Obligaciones del licenciatario:
- Explotar la patente.
- Est obligado a proteger, cuidar o custodiar el KNOW-HOW (cmo se hace),
secretos industriales.
- Pagar el canon de la licencia.

Obligaciones del licenciante:

- Tiene que cederle todo aquello relacionado con la patente que sea necesario y
til para poner al licenciatario en disposicin.
- Tiene que poner a su disposicin los secretos industriales KNOW-HOW, que
est relacionado con la patente.
- El licenciante, sea, el titular registral, asume responsabilidad por una serie de
circunstancias que pueden acaecer:
El licenciante tena facultades o derechos para licencias.
Es tambin responsable por los daos causados a terceros como
consecuencia de un defecto en la patente o en el proceso de fabricacin
vinculado con la patente. Ser responsable el licenciante.

Todos los negocios posibles, en realidad son contratos que se celebran por
escrito y adems en documento autntico (documento material o acta judicial, que son
los que tienen acceso al registro) que se escribe en el Registro de Patentes.

1.7. Extincin:
Las patentes tienen una vida limitada (tienen un lmite temporal). Se establece
este lmite en 20 aos. Adems del mero transcurso del tiempo existen otras causas:
1. Transcurso del tiempo
2. Nulidad (significa que nunca ha tenido la patente desde sus orgenes validez. Es
nula de pleno derecho. Nunca ha existido, por lo que no puede extinguirse).
3. Caducidad (La patente ha existido, ha producido sus efectos jurdicos pero llega
un momento que se extingue. Esto ocurre cuando el sujeto titular no la explota
durante un ao siguiente a la concesin. El titular tiene que presentar cada ao
un certificado de uso (manera que tiene OEPM de ver que la patente se usa). Por
el no uso durante un ao se caduca la patente, tambin por el impago de dos
anualidades).
4. Voluntad del titular (por falta de inters econmico normalmente decide terminar
con la patente).
2. SINOS DISTINTIVOS
Forma de propiedad que corresponde al empresario titular de la empresa, que
tiene una funcin variada: publicidad de la empresa, diferenciacin, y tienen todo un
contenido econmico patrimonial (valen un dinero) y merecen proteccin jurdica.

2.1 Modelos de utilidad.

Es un invento que supone una actividad inventiva que consiste en dar a un objeto
o cosa que ya existe una configuracin, una estructura, una construccin de la que
resulta una ventaja o beneficio con aplicacin industrial. Requisitos:
1. Es una innovacin relativa o limitada, porque no es un invento puro, ya que se
aplica a algo que ya existe.
2. Consecuencia de la actividad innovadora del individuo.
3. Tiene que tener una finalidad o utilidad prctica, apreciable.

El procedimiento para obtener un modelo de utilidad es muy sencillo, basta con

Obtener la mera solicitud e inscripcin en el Registro de Patentes y Marcas.
La administracin (OEPM) publica esa solicitud en el BOPI (Boletn Oficial
de la Propiedad Industrial). Se publica para que los terceros puedan examinar esa
solicitud.
Pasado un plazo de dos meses resuelve la administracin concediendo o no el
modelo de utilidad a la empresa. Tiene una duracin de 10 aos y no es renovable.

2.2. Los dibujos industriales o artsticos:

Son un signo distintivo que consisten en una obra de arte o de contenido artstico
que se incorporan a un objeto o caso, de manera que la forma o sustancia es el signo
distintivo, es lo que es objeto de propiedad industrial. La forma es lo que constituye el
signo distintivo de proteccin.
Estos signos distintivos tienen que tener esa utilidad ornamental y tambin
publicitaria (incorporacin atractiva).
Se obtienen con una mera solicitud a quin tenga derechos y se obtiene por un
tiempo de 10 aos, pero se puede renovar por otros 10 aos.

2.3. La marca:
Singo distintivo, forma de propiedad industrial que tiene la finalidad de
distinguir bienes, productos, objetos o servicios de una empresa, para diferenciarlos de
los objetos, bienesde otros.
A parte de esta funcin identificadora tiene una importante funcin publicitaria,
merecedora de una proteccin jurdica (ataques, acto de limitacin).
- Clases:
Existen tantas clases de marcas como puntos de vista utilicemos:

1. Desde el punto de vista de la configuracin:

a) Por palabras: estn formadas por una combinacin de palabras (se pueden
referir al nombre del titular o no).
b) Por smbolos (grficos): se trata de que la marca aparece mediante smbolos
grficos, signos, escudos
c) Tridimensionales: se refiere al caso en que la marca viene representada por el
simple envoltorio o forma externa, de manera que ninguna empresa puede imitar o
utilizar.
d) Mixtos: tienen todos o algunos elementos caractersticos de los anteriores.
2. Desde el punto de vista de la aplicacin, de la finalidad industrial:
a) De productos: distinguen todo aquello que sea fruto de la actividad
transformadora del hombre de las materias primas.
b) De servicios: distinguen una actividad llevada a cabo por el empresario para
distinguirlo de otros empresarios.
c) Industriales: se refiere a la marca de los fabricantes.
d) Comerciales: las que utilizan los distribuidores o vendedores, ya sea al por
mayor o al por menor (minoristas).

3. Desde el punto del titular que la registra:

a) Individuales: utilizados por un solo empresario, con carcter de exclusividad.
b) Colectivas: son utilizadas por una asociacin de empresario, ya sean
fabricantes o distribuidores de forma que se permite a cada uno de ellos utilizar esa
marca.

4. Desde el punto del contenido econmico o patrimonial y jurdico.

a) Principal y derivada: la marca derivada es aquella que se concede al
empresario que con carcter previo ha obtenido la titularidad registral de una marca para
determinado producto o servicio. Y esta marca derivada identifica un bien o producto
que est relacionado con el anterior (ejemplo: donete derivada de donuts).
b) De garanta: aquellas que aaden un plus de calidad, es decir, aaden una
funcin que atribuye una mayor pureza o calidad de un producto. El problema que
plantean es que comprometen al empresario en cierta manera. El empresario por ley est
obligado o comprometido a que sea mayor calidad, a ese plus lo tiene que: justificar,
ofrecer y responder en el caso de que la realidad demuestre que ese plus no se ajustaba
al producto.
c) Defensiva: cuando hablamos de marca defensiva, hacemos referencia a la
intencin verdadera que tiene el empresario titular que pretende explotarla. Su
verdadera intencin es impedir que otros empresarios de alguna forma la utilicen o la
exploten.
d) De reserva: el empresario la solicita y la registra con la finalidad de no
utilizarla con carcter inmediata sino reservarla para ser utilizada en un futuro. No se
corresponde con lo que la ley exige al empresario, que es la explotacin inmediata de la
marca.

- Adquisicin:
Se adquiere mediante una simple solicitud. La OEPM al sujeto titular le realiza
un acto de concesin de la marca por la simple inscripcin.
- Derechos del titular de la marca:
Identificar sus productos.
Publicidad, pero en el sentido ms amplio.
Posibilidad de comercializar (vender, ceder) todos los productos o servicios
que estn relacionados con esa marca registrada.
Renovacin de la marca, que significa que, transcurrido el plazo de 10 aos el
titular puede solicitar un periodo de renovacin igual de 10 aos, pero de forma
definitiva, todas las veces que el titular quiera.
Esta renovacin abarca todos los productos incluidos en la marca y aquellas que
estn incluidos en lo que se llama Nomencltor Internacional, a cambio de pagar una
tasa de renovacin de la marca.
- Extincin:
Nos remitimos a las mismas causas que de las patentes. La marca se caduca sino
pagas cada 5 aos (tasas quinquenales).

1.4. El nombre comercial:

Tiene funcin instrumental. Es un signo distintivo que tiene la finalidad de
identificar y distinguir al sujeto titular de la empresa, ya sea fsica o jurdica, de otros
titulares o empresarios de otras empresas.
El nombre comercial es objeto de proteccin para el derecho y puede coincidir
con el nombre del titular o puede no coincidir y ser una combinacin de palabras, o
puede ser una combinacin de ambos.

- Adquisicin:
No es necesario seguir un procedimiento. Se puede adquirir por el mero hecho
de lo que se llama el PRE-USO (habiendo utilizado anteriormente un nombre). Como
consecuencia de ese pre-uso hay una obligacin de concesin y registro.
No es libremente transmisible por el titular, el dueo titular no lo puede vender.
El nombre comercial es o se tiene que transmitir junto con la empresa.

1.5. El rtulo:
Es un signo distintivo, forma especial de propiedad, de carcter o fin industrial
que sirve para distinguir, identificar, dar publicidad al establecimiento, al local, a la sede
fsica de la empresa.
Se concede para cada establecimiento, no solo por establecimiento y dentro del
trmino municipal donde se desarrolla la actividad.
Como requisito necesario para que se conceda tiene que ser diferente a otra
norma comercial, otra marca u otro rtulo de ajena titularidad.
 TEMA 7: LA COMPETENCIA

Cuando hablamos de la competencia estudiaremos lo que no se debe hacer entre

las empresas.
La competencia entre empresas nos referimos a un principio que est en la
Constitucin que es libertad de empresa en el marco de una economa de mercado. En
este principio de libertad que rige en Espaa, se deriva necesariamente el principio de
libre competencia entre empresas. Ahora bien, se pretende que este sistema de libertad
no sea alterado mediante conductas empresariales que perturben, restrinjan o falseen la
libre-competencia de mercado.
En Espaa ocurra que las normas estaban todas dispersadas mediante normas de
rango muy diferente y de procedencia tambin muy distinta. Esta situacin legislativa
termina cuando Espaa adopta a su derecho varias directivas.
Consecuencias:
Se dicta o se promulga la ley de Enero de 1991, sobre competencia lcita. Esta
ley con la finalidad de proteger ese sistema persigue conductas de empresas que en
definitiva limita o falsean la situacin que debe existir de libre-competencia. Estas
conductas sancionables, prohibidas, pueden ser de dos tipos bsicamente:
a) Conductas o prcticas colusorias:
Una decisin o un acuerdo o una recomendacin de varias empresas entre s,
para bien alterando precios, calidad, limitando la produccin, la distribucin, el
desarrollo tecnolgico. Falsean, limitan la competencia, restringen en perjuicio de otros
competidores o con el precio de los consumidores.
b) Prcticas abusivas:
Varias empresas se ponen de acuerdo entre s, que de cualquier forma posible
abusan de la posicin de dominio que tienen en el mercado.

Las formas o manifestaciones a travs de las cuales se producen estas prcticas

son muy variadas. En materia de proteccin de la libre-competencia la ley parte de un
principio general, y es que se considera prohibida toda conducta que en un sector
econmico resulta objetivamente contraria a la buena fe y a un patrn de conducta que
supone comportarse honestamente en el mbito industrial y econmico. Esta regla
general se compensa porque a continuacin la ley establece conductas o prcticas
concretas, cual estn prohibidas y por tanto sancionadas.

1. CONDUCTAS PROHIBIDAS CONCRETAS EN MATERIA DE

COMPETENCIA ILCITA.
- Confusin: Consisten en actos realizados con la finalidad de inducir a error a los
consumidores mediante una descripcin errnea de los productos, bienes, servicios de
un competidor, ya sea en cuanto a la cantidad, a la calidad o al origen. Confundiendo a
los consumidores se falsea con el principio de libre-competencia.

- Engao: Conductas desarrolladas por una o varias empresas que se ponen de acuerdo
(que actan concertados) para consciente y deliberadamente se dirigen a los
consumidores mediante apreciaciones, informaciones falsas con la finalidad de excluir
del mercado a un competidor o al menos situarlo en una situacin desequilibrada y
dbil.

- Denigracin: Adems de estar prohibidas por la ley de competencia licita, pueden ser
constituidas de delito.
 Suponen un menos precio de la dignidad, el buen nombre, mediante
aseveraciones de contenido despreciante e incluso injurioso sobre la actividad de otro
contenido en el mercado con la finalidad de restringir la competencia.

- Imitacin: Actos de imitacin de la reputacin ajena. No est prohibido imitar, est

prohibido la descarada y burda imitacin de los productos, de los servicios de otros
consumidores. Imitacin de los signos distintivos de un competidor. De manera que
estas conductas cuando son tan exageradas producen el resultado de restringir el
principio de libre-competencia.

- Revelacin o violacin de secretos (espionaje industrial): Consiste en difundir a

terceros lo que constituye un secreto, en materia confidencial protegida bajo lo que se
conoce como secretos industriales KNOW-HOW.
Revelar los secretos de titularidad registrada de otras empresas y que estn
incluidas dentro del KNOW-HOW. Este contribuye una prctica prohibida por la ley del
libre-cambio.

- Desviacin: Desviar clientes, empleados, contratantes de otras empresas competidoras

con la finalidad de privarles de estos bienes inmateriales.

- Incumplimiento de determinadas normas (violacin de normas): A veces mediante el

incumplimiento de una empresa en el mercado, por ejemplo: en materia de seguridad e
higiene, ahorra costes; o en materia fiscal, deja de pagar impuestos; o en materia
administrativa. Sin embargo, se ataca a otros competidores que si cumplen
religiosamente.
Esa violacin supone un ataque al principio de la ley de libre-competencia en la
que se debe entender como ejercicio empresarial equitativo en el mercado.

- Discriminacin: Prcticas que significan que una o varias empresas se ponen de

acuerdo e imponen a otras empresas, determinada condiciones desiguales o ms
gravosas a las que en idnticas circunstancias se imponen a otros. La finalidad es excluir
a un competidor.
Cundo hay discriminacin? Cuando para circunstancias iguales se exigen condiciones
desiguales.

- Precios predatorios: Consiste en que una empresa actuando sola o con otras establecen
unos precios de los costes o del valor de adquisicin con la finalidad de excluir a un
concurridor, es decir, son precios incluso por debajo de los costes.

- Contratos vinculados (tying contracts): Una empresa o varias se imponen como

condicin a otra para contratar que se asuman unas clasulas, compromisos que no
tienen que ver nada con el objeto principal del contrato, pero que las pretende imponer
una empresa que con esta abusa de ella, es decir, exigencia a un contratante de la firma
de clausulas, que significan un gravamen y que no guardan relacin con la finalidad que
mueve a las partes a contratar.
2. CONSECUENCIAS POSIBLES POR INCURRIR DE ESTAS PRCTICAS
PROHIBIDAS.
- Consecuencias civiles:
La consecuencia frecuente de alguna o de algunas prcticas supone un dao, que
se puede causar a los consumidores y/o a empresas. Ese dao que tiene una produccin
econmica que significa la obligacin que determina si proceden a indemnizar y como y
cuando. Son los tribunales civiles o jurisdiccin civil (el perjudicado de un ao para
interponer una demanda ante los tribunales civiles. Tiene un ao a contar desde que el
tribunal de defensa de la competencia (TDC) declara esa prctica como prohibida).

- Consecuencias administrativas _ MULTA

Las multas pueden ser de dos tipos:
Econmicas.
Coercitiva (disuasorias): son multas altsimas. Sancin econmica por cada dia
que pasa en que las empresas persisten, sin que cese en su actividad.

- Consecuencias penales:
Se reserva para los casos en que las conductas adems de haber sido sancionado
resulta subsumible, es decir, que se encaja en un delito tipificado en el Cdigo Penal.

3. RGANOS ADMINISTRATIVOS QUE EXISTEN EN MATERIA DE

PROTECCIN DE LA COMPETENCIA.
1. TDC (Tribunal de defensa de la competencia): El tribunal no es un tribunal, sino
que es un rgano administrativo aunque adopte el nombre, ritos o ceremonia de tribunal,
sus resoluciones son recurribles ante los tribunales que se llaman tribunales
contenciosos-administrativos. Est compuesto por un presidente y 8 miembros (son
funcionarios) nombrados por el gobierno. Su funcin primordial es determinar qu
prcticas son permitidas y cuales son prohibidas.
Decide mediante resolucin administrativa, no son sentencias los expedientes
sancionadores.

2. SDC (Servicios de defensa de la competencia): rganos administrativos en defensa

de la competencia que colabora instruyendo los expedientes. En la instruccin de este
expediente prctica pruebas e incluso acude al lugar y tras el periodo de prueba lo que
hace es proponer una resolucin al TDC. Tambin da informacin a la administracin
de Hacienda sobre determinadas empresas.

3. RDC (Registro de defensa de la competencia): Es un rgano de gestin al servicio

de los anteriores y que tambin lleve el registro de las prcticas que el tribunal de
defensa de la competencia haya declarado, prohibidas, permitidas y un ragistro de la
competencia que haya sido sancionada entre sus funciones.
 TEMA 8: LA PUBLICIDAD

1. ASPECTO PATLICO, PROHIBIDO DE LA PUBLICIDAD.

En la actividad empresarial es una cuestin importantsima la comunicacin y
difusin de productos, bienes, servicios, con la finalidad no solo de darse a conocer,
sino tambin con la finalidad de provocar en el destinatario un comportamiento
contractual, es decir, sirve de instrumento para el empresario.
Esta materia bsicamente en Espaa se regula por una ley, Ley General de
Publicidad de 11 de Noviembre de 1988, que es la adaptacin de normas comunitarias
en materia de publicidad para armonizar todas las disposiciones en materia de
publicidad del derecho Europeo. Con esta ley se han conseguido varias cosas: un
procedimiento que antes no tenamos, para rpidamente corregir la publicidad ilcita que
causa dao. Se consigue sin perjuicio de proteger tambin al empresario en un rgimen
de libre competencia, sea, que intenta la ley sopesar ambos fines.

2. QU SE ENTIENDE POR PUBLICIDAD? CONCEPTO.

Es toda forma de comunicacin realizada por un empresario, persona fsica o
jurdica e incluso pblica o privada mediante la cual se promueve de forma directa o
indirecta la contratacin de bienes muebles, inmuebles, actividades, servicios, derechos
y obligaciones.
La ley utiliza siempre un concepto, el concepto de destinatarios (toda
persona a la que llegue ese mensaje publicitario y que sea susceptible de una vez
recibido el mensaje ser capaces de adquirir o contratar lo que se ofrece).

3. PUBLICIDAD ILCITA.
1. Atenta contra los derechos reconocidos en la Constitucin Espaola, as, y la
que atenta contra valores especialmente protegidos en relacin con grupos necesitados
de una especial proteccin. (Ejemplo: nios, juventud, mujer porque todava puede
ser objeto de ataque).
2. Publicidad engaosa. El empresario la utiliza de forma consciente de que se
falsea la informacin bien, porque los datos que se ofrecen a travs de cualquier manera
se presenta una informacin de modo que induce a error en los destinatarios sobre los
bienes o servicios, y por tanto provocan un comportamiento: perjuicio para el
destinatario al que se ha engaado y perjuicio para posibles empresarios y
competidores. Esta publicidad engaosa, tambin puede producirse por omisin, es
decir, cuando se ocultan deliberadamente datos esenciales, con intencin de inducir a
error.
El elemento del engao de la publicidad puede ir referido a varios o distintos
elementos:
a) Sobre las caractersticas de los bienes, sobre el origen o
procedencia de los bienes, sobre la cantidad, la calidad, la
composicin, sobre la fecha de fabricacin, suministro, sobre
los resultados que se esperan del producto, sobre la peligrosidad
o nocividad de los productos.
b) Sobre el precio de adquisicin o sobre el presupuesto que se
ofrece en la publicidad.
c) Sobre las condiciones de la oferta o motivo por el cual se
oferta.
d) Sobre las condiciones del empresario que puede ser el propio
anunciante u otro empresario (por ejemplo: patrimonio, sobre
 alguno de los signos distintivos de la propiedad industrial, sobre
los premios o distinciones, en definitiva se trata de vender un
prestigio de la empresa que no se tiene).
e) Sobre los servicios post-venta.
3. Publicidad desleal, que puede adoptar varias formas: es desleal la publicidad
que de alguna manera produce el menos precio de otro empresario competidor. Tambin
es desleal la que induce a confusin, ya no mediante la tcnica del engao, sino sobre
los productos, servicios de otro empresario. Tambin es desleal la llamada publicidad
comparativa, pero solo en unos casos concretos:
- cuando no se manejan criterios objetivos reales de comparacin.
- cuando se compara con productos o actividades que no estn
implantadas en el mercado.
4. Publicidad subliminal. Para definirla tenemos que introducir una referencia a
los sentidos del ser humano. Es aquella, que mediante la tcnica de produccin de
estmulos fronterizos con los umbrales de los sentidos provoca o puede provocar al
destinatario un comportamiento contractual determinado, y sin saber conscientemente
percibida por el sujeto. Esta publicidad subliminal en algunos casos est prohibida como
publicidad ilcita.
5. Publicidad vulneradora de normas. Se trata de una publicidad que infringe o
ataca normas especiales para determinados productos especiales. Por ejemplo: existen
una variedad grande de reglamentos tcnicas sanitario sobre productos alimenticios,
medicinas, salud, bebidas alcohlicas que regulan tambin la publicidad de estos
productos y los anunciantes de estos productos tienen que sujetarse a normas especiales
que tienen como finalidad, proteger la salud, la integridad fsica e integridad moral de la
persona. Se refiere muchas veces sobre la publicidad, sobre el juego, suerte, azar
La publicidad de estas actividades requiere una autorizacin administrativa, que
la administracin concede o no, en funcin de la especialidad o sensibilidad del
destinatario que se trata de proteger. Por ejemplo se prohbe la publicidad por medio de
la televisin, del tabaco y bebidas alcohlicas de ms de 20 grados.
Queda prohibida la publicidad de tabacos y bebidas alcohlicas en los lugares
donde se prohbe la venta a menores. Se trata por tanto, de impedir la induccin al
consumo a ncleos o crculos de poblacin especialmente protegidas (menores,
juventud)
La delegacin cuando se deniega la publicidad hay que pedir permiso y hay que
hacerlo de forma motivada, sino es nula, porque se trata de justificar que se va a
restringir el principio de libre-competencia.

3.1. La proteccin ante la publicidad ilcita:

La ley de 11 de Noviembre-1988 establece unos mecanismos rpidos para
intentar en algunos casos corregir algunos efectos negativos o nocivos o en los casos
ms intensos, incluso conseguir la cesacin total. En este procedimiento o mecanismos
hay dos fases, pero seguir el primer paso es requisito de la segunda fase.
- Va administrativa:
Las asociaciones de consumidores, las asociaciones de vecinos, incluso las
personas fsicas que tengan un inters legtimo estn legitimadas para poder requerir el
anunciante para que corrija o elimine la publicidad que de alguna forma es ilcita.
Cmo se hace? Mediante escrito, de forma fehaciente (de forma que permita tener
constancia a travs de correo certificado con acuse de recibo, o a travs de notario)
informndole de las razones por las cuales la publicidad engaosa, desleal, sublminal
 El anunciante una vez recibido ese requerimiento dispone de tres das para
contestar a la persona o a las personas, y en esa contestacin puede decir que tiene usted
razn o simplemente no contestan a nada.
Los interesados una vez que transcurren 7 das sin que el empresario conteste o
que conteste pero no hace nada, ya tiene la va abierta para pasar a la 2 fase.
- Va judicial:
En esta fase agotada la va administrativa queda abierta la va judicial, ante el
juez civil, que por un procedimiento rpido en el que se practican pruebas y tras la
prctica de las pruebas el juez dicta sentencia que puede ser desestimatoria (absuelve a
la empresa demandada) o estimatoria (es porque ha considerado probado que se ha
producido el dao a consecuencia de una publicidad ilcita. Esta sentencia restablece al
sujeto en el dao que se ha producido. Esta puede contener alguno de los siguientes
pronunciamientos:
1. Se concede al anunciante un plazo para que corrija algunos elementos negativos.
2. Ordenar la cesacin de la publicidad ilcita o prohibicin definitiva.
3. Se ordena al anunciante que publique la sentencia a esta condenatoria en la
forma que establezca la sentencia.
4. Para los casos ms graves en los que se acredita un especial dao o perjuicio a
los sujetos destinatarios o no destinatarios se puede imponer a que la empresa
lleve a cabo una publicidad correctora, siempre que esta pueda reparar o
aliviar los daos o el impacto que se haya causado a las personas afectadas.
 TEMA 9: LAS SOCIEDADES

1. INTRODUCCIN:
En derecho mercantil de las sociedades nos vamos a centrar en el aspecto
jurdico, sea, le interesa la sociedad en cuanto es ente que para el derecho tiene lo que
se llama personalidad jurdica, que consiste en ser sujeto titular de derechos y
obligaciones, tener la capacidad de obrar en el derecho, poder celebrar contratos, poder
adquirir
Cundo decimos que una sociedad nace como tal para el derecho? Se dice una
sociedad como tal cuando varias personas se renen y deciden poner juntas un capital y
mediante lo que se llama la escritura social, estatutos o contrato social realiza una
serie de pactos tendentes a creas un ente que una vez que esa escritura social se inscribe
en el registro mercantil nacer para el derecho con plena personalidad jurdica. Por
tanto, muy importante es, que de esa voluntad nace un ente que tiene una organizacin.
Cuando se recoge ese contrato en escritura pblica y se inscribe en el Registro
Mercantil de publicidad podemos decir que nace el ente social para el derecho.

Qu ocurre cuando varias personas con su voluntad crean una sociedad y

otorgan la escritura, pero hay un intervalo de tiempo, en el que todava no se ha inscrito
en el registro mercantil, y sien embargo esa especie de ente en formacin puede realizar
actos, por tanto no tiene personalidad jurdica?
En este caso estamos en presencia de una sociedad en formacin, una sociedad
irregular. Esos actos preliminares realizados por una sociedad en formacin, responden
los socios fundadores y tambin respondern de la obligacin que tienen de inscribirse
en el registro mercantil. Esta responsabilidad es interina, que existe mientras no se
inscribe la sociedad, pero cuando la sociedad por fin se inscribe en el registro podr
asumir o ratificar esos primeros actos preliminares, y de esta forma libera o no la
responsabilidad de los fundadores. Los fundadores, tienen por tanto una responsabilidad
provisional.

2. LAS SOCIEDADES COLECTIVAS.

2.1. Concepto y forma:

Es una sociedad personalista, en contra o contraria de una sociedad capitalista.
Es personalista porque tienen especial relevancia las personas de los socios, en la que
todos los socios en principio gestionan y cuentan igual en la sociedad, todos son
administradores, tienen la misma importancia.
Se forma y por tanto nace como organizacin mediante el doble requisito de
forma: escritura pblica ante notario, y esa escritura pblica se inscribe en el registro
mercantil. En esa escritura, los socios fundadores tienen que identificarse con nombre y
apellido, expresar el capital que aportan cada uno. No hay capital mnimo ni mximo.
Tambin recogern los fundadores importantes datos como el objeto social, fecha de
comienzo de las operaciones, domicilio, razn social y el capital con cuenta.

Como es una sociedad personalista puede ser socio de una sociedad colectiva
una persona jurdica? Si.

2.2 Modificacin de la escritura social:

Para modificar la escritura social, se exigir el consentimiento unnime. Cuando
algn socio quiera transmitir a un tercero ajeno a la sociedad su inters (su parte) en la
sociedad ser igualmente necesario el consentimiento de todos los socios. Por tanto, a
la posibilidad de gestionar la sociedad, reparto de beneficios
En el caso de fallecimiento de un socio ser vlido el pacto social de que le
sucedan sus herederos o que continen con los socios vivos.

2.3. La razn social (firma):

La sociedad tiene que funcionar con un nombre. El nombre tiene una funcin
entre otras identificadores. El nombre est formado por el nombre de los socios
colectivos, uno o varios a lo que se aade y compaa (y cia).
Si se incluye el nombre de una persona que no pertenece a la sociedad, la
consecuencia ser que esta persona responder solidariamente, junto con el resto de los
socios, pero eso no quiere decir que se convierta en socio.

2.4. Relaciones jurdicas internas:

1. Las aportaciones sociales:

Obligacin de efectuar la correspondiente aportacin. Los socios pueden aportar
dinero, bienes o industrias (se puede aportar una actividad, unos servicios) o alguna de
esas cosas.
El socio industrial (al que aporta) es diferente a los dems, porque se le excluye
de las prdidas de la sociedad.
En el caso de que se aporten bienes en la escritura social, se tiene que expresar
su valor o unas bases que permitan establecer esa valoracin.

2. La administracin de la sociedad:
En principio, todos los socios tienen el mismo derecho para gestionar la
sociedad, salvo que la escritura social seale pactos al respecto.
Cmo funcionan? En el caso de que haya varios, pueden actuar de forma
colegial, quiere decir, que tienen que adoptar sus decisiones por mayora de acuerdo.
En el caso que no se haya dicho nada, todos deben actuar de comn acuerdo, de acuerdo
que se requerir el consentimiento unnime. En estos casos dice la ley: Los socios
presentes debern ponerse de acuerdo para la toma de una decisin. Consecuencia:
cuando un socio est solo podr tomar una decisin sin contar con el resto.
En el caso de que los estatutos hayan designado a una persona o personas como
gestores, estos sern los administradores. El resto de socios no podrn gestionar la
sociedad. Sin embargo, para defenderse de los abusos o excesos el resto de socios podr
nombrar entre ellos un coadministrador, que consiste en supervisar la labor de los
administradores.
El cargo de administrador es retribuido. Debe desempear su cargo ajustando su
comportamiento a lo que se espera de un buen leal empresario, no se exige una
responsabilidad norma, sino un plus de responsabilidad, tiene que ver con lo que se
exige a un empresario.
En el caso de abuso grave de facultades responder frente a la sociedad y frente
al resto de socios, debiendo indemnizar el dao causado. Esto se exige a travs de los
socios, quienes tendrn en su inters propio y para defender a la sociedad, sern los que
ejercitan la llamada responsabilidad ante los administradores.
Los socios colectivos que no tienen la administracin, sin embargo, tienen un
derecho de examen de la documentacin, lo que se llama Derecho de Informacin del
Socio. El socio acudir al juez y ser el juez quien le exija a los administradores esa
documentacin.
3. Limitacin del socio para ejercer actividad por su cuenta:
Se exige un especial deber de fidelidad. El socio industrial tiene una rigurosa
obligacin exclusiva. En cuanto al resto de socios, si el objeto social es distinto no hay
problema, hay libertad. Pero cuando el objeto social es el mismo, parecido o se puede
ver colisionado se requiere, pero se puede solicitar el consentimiento del resto de socios.
Y si se deniegan tendr que ser una denegacin motivada.

4. Participacin de los socios en los resultados de la sociedad:

Todo socio colectivo tiene el derecho y la obligacin a participar en los
resultados prsperos (ganancias) o adversos (prdidas) en proporcin al inters que
tengan en la compaa, a lo que han aportado, con la salvedad de que el socio industrial
est excluido de las prdidas, salvo que los estatutos dicten otra cosa. Las prdidas se
imputarn siempre en la misma proporcin que las ganancias.

2.5. Relaciones jurdicas externas:

1. Uso de la firma social:

Una cosa es que todos los socios desde el principio pueden ser gestores, y otra es
que los socios tendrn atribuidos el uso de la firma social. Quines tienen la
representatividad de la sociedad? Solo podrn utilizar la firma quienes en los estatutos
la tengan especialmente atribuida. Esta representacin es orgnica, no voluntaria. No
ser necesario que la sociedad apodere acto por acto, porque tiene ya una representacin
orgnica establecida en los estatutos y puede contratar en nombre de la compaa frente
a terceros.
Quienes no tengan este uso no podrn hacerlo y si lo hacen respondern
particularmente y de forma ilimitada, con todo su patrimonio personal.

2. Responsabilidad del socio colectivo:

Cmo responden los socios frente a las deudas sociales? Para que se puede
hablar de responsabilidad de socio colectivo tiene que haber primero una
responsabilidad de la sociedad. Adems la responsabilidad es amplia, sea, que abarca
tanto una responsabilidad contractual (tiene su origen en un contrato) como
extracontractual.
Se responde tanto de actos de la sociedad, como de actos individuales de socios
o personas que estn a cargo de la sociedad.
Cmo responde un socio colectivo de las deudas sociales? La responsabilidad
del socio colectivo frente a las deudas sociales es:
1. Personal (con todos sus bienes presentes y futuros) o ilimitadamente.
2. Subsidiaria: Beneficio de exclusin. El acreedor primero tiene que dirigirse a
la sociedad y ya cuando la sociedad fracase, ya podr dirigirse a cualquiera de
los socios. Por eso se dice que la sociedad tiene una responsabilidad principal.
3. Solidaria. Los socios colectivos entre s responden solidariamente, es decir, que
responden cada uno de los socios junto con el resto de toda la deuda. El acreedor
tiene derecho a cobrar a quien elija de los socios toda la deuda, no solo puede
cobrarle una parte. Dentro de la sociedad, el deudor que ha pagado tiene derecho
a reclamar la parte al resto.
3. LA SOCIEDAD COMANDITARIA SIMPLE.

Hay dos tipos de sociedades comanditarias: la simple que es una sociedad

personalista (en la que importa quienes son las personas) y la comanditaria por acciones,
que es una sociedad capitalista.

3.1. Concepto:
Sociedad de tipo personalista que se caracteriza por la coexistencia de dos tipos
de socios muy diferentes: socios colectivos y socios comanditarios, a los que se le aplica
dos regimenes diferentes. Solo puede hablarse de esta sociedad cuando persistan estos
dos tipos de socios, sino es as, se tendr que disolver la sociedad.
- Socios colectivos: solo ellos gestionarn la sociedad, los comanditarios estarn
apartados.
- Socios comanditarios: tendr una responsabilidad limitada a su aportacin.

Es una sociedad personalista, pequea, mercantil, sea, que tiene un objeto

mercantil.
Cmo se constituye esta sociedad? Con carcter general, como cualquiera de las
sociedades a travs de la escritura pblica, en la que se recogen lo que van a ser los
estatutos de la sociedad e inscribir esa escritura en el registro mercantil.
En la escritura social se recogen todas las mismas menciones que en la sociedad
colectiva, pero muy especialmente hay que tener cuidado de que se recoja uno por uno
quiens son los socios comanditarios, cual es su aportacin, por tanto, su lmite de
responsabilidad y en que condiciones van a satisfacer esa aportacin del socio
comanditario y si esa aportacin no es en metlico tendr que sealar en la escritura
social las base o los criterios para efectuar o valorar la correspondiente aportacin.

3.2. Modificacin de los estatutos:

Puede ser modificada la escritura socia? Si, pero se exige el consentimiento
unnime de todos los socios colectivos. Los comanditarios deciden o no est cuestin
segn haya dicho la escritura social.
En cualquier caso, para la expulsin o para la transmisin (venta) su
participacin en la sociedad es lo que se llama rescisin parcial (expulsin de un
socio), en el que siempre se exige el consentimiento unnime de todos los socios
colectivos.

3.3 Nombre, razn social o firma:

El nombre solo puede formarse con el nombre de un socio colectivo o varios, al
que se aade la palabra Soc. Comanditaria o S.Com.
Tienen su origen, estas sociedades, en el S.XVIII y su auge en el S.XIX, ya que
en esta poca no estaba bien visto el ejercicio del comercio y las clases altas
participaban en el comercio como socios comanditarios. Hoy en da es poco frecuente
este tipo social, ahora suelen elegir el tipo de sociedad de responsabilidad limitada.

3.4. Relaciones jurdicas internas:

- Aportacin de los socios:
Todos los socios colectivos (igual que en la sociedad colectiva) y comanditarios
tienen que aportar. Es especial la cuestin del socio comanditado, tiene la obligaron de
aportar a la sociedad, que es importante porque tiene una doble faceta: La cuota de
participacin (esto es lo que se obliga a aportar) y que puede serle exigida tanto por el
resto de socios, como por los acreedores, que tiene que tener la garanta de cmo
satisfacern sus deudas. Los acreedores pueden ejercitar una accin judicial para
reclamarle a los socios comanditarios que integre o aparte a la sociedad su cuota de
participacin. Doble faceta:
- Cuota de participacin.
- Suma de responsabilidades, supone el lmite ms all del cual no se le va a poder
exigir.
Las aportaciones tanto de los colectivos como de los comanditarios pueden ser
de bienes, dinero, pero nunca el socio comanditario podr aportar industrias, el
colectivo s.

- En cuanto a la participacin de las ganancias y prdidas:

Todos los socios participan en las ganancias y prdidas segn el inters aportado.
En cuanto a las prdidas, los comanditarios tienen un lmite, el de su aportacin.
Prohibicin rigurosa inmixtion: Referida al comanditario, prohibicin de participar en
la gestin social. La regla es tan rigurosa que si se incumple (participa en la gestin) la
consecuencia ser responde ilimitadamente como un socio colectivo? No, sino que
deber indemnizar a la sociedad los daos con el perjuicio econmico causado a la
sociedad como consecuencia de intervenir cuando estaba prohibida.

3.5. Relaciones jurdicas externas:

- Uso de la firma social:
Como los socios comanditarios estn apartado de la administracin, solo tienen
un limitadsimo derecho de informacin. Pueden pedir con un plazo mximo de 15 das
los libros, las cuentas. Puede examinar durante 15 das la memoria anual, el Balance, y
el Libro Diario, porque estas tres cosas forman un todo.
Por tanto, carece el socio comanditario de una representacin de la sociedad
frente a terceros Est apartado del uso de la firma social, bajo una resta rigurosa.

- Responsabilidad:
Mediante los socios colectivos (responsabilidad personal), el socio comanditario
sabe que lo nico que arriesga es lo que aport o se le oblig a aportar.
En caso de quiebra de la sociedad, mientras que los socios colectivos estn
afectados y sometidos a este procedimiento de quiebra (inhabilitacin del quebrado) el
socio comanditario queda al margen, es decir, no se ve afectado por la quiebra.
Si el socio no cumple con su obligacin de aportar, el resto de los socios y los
acreedores podrn ejercitar la accin directa de reclamacin de su aportacin.

TEMA 10: LA SOCIEDAD ANNIMA

1. CONCEPTO.

Es una sociedad capitalista, lo que importa en esta sociedad es el capital, hasta el

punto que tanto aportas, tanto participas.
Este tipo de sociedad se caracteriza porque el capital est dividido en acciones,
acciones que individualmente poseen un escaso valor nominal, de forma que cualquiera
puede participar o ser socio de una SA.
Estas SA permiten canalizar a travs de ellas el ahorro de un pas, porque
cualquiera por escaso que sea su capacidad econmica puede comprar acciones
aumentando su posicin mediante la compra de ms acciones o reducirla mediante la
venta.
Caracterstica importante: libre y fcil transmisibilidad de las acciones (cualquiera
puede adquirir, vender las acciones, porque el capital est dividido en estas que poseen
un valor nominal).

Definicin: Sociedad capitalista en la que el capital est dividio en acciones, en la que

este capital tienen que tener para formarse la sociedad de cmo mnimo 60.101,21
Euros, y en las que sus socios solo responden de las deudas sociales de forma limitada
mediante su aportacin, es decir, responden hasta el lmite de su aportacin, responde el
capital social no ellos. Esto es una regla general, pero como es posible que esto de la
responsabilidad limitada sea utilizada la SA para aprovechar y defraudar a terceros.
INFRACAPITALIZACIN: se constituye un capital mnimo para desarrollar una
actividad de mucha envergadura.

Sern los tribunales quienes analizando caso por caso los que debern analizar si
se a utilizado el tipo social con abuso, fraude o en perjuicio de los acreedores. Si se
prueba que ha sido as, los tribunales en el caso concreto podrn establecer una
excepcin a esa regla y por tanto declarar que hay en ese caso concreto limitacin de la
responsabilidad, van a responder con todos sus bienes. Porque la regla general y legal es
la responsabilidad limitada de los socios, ya que de las deudas solo responde el
patrimonio social.
Estas teoras son Teoras del levantamiento del velo societario (cuando se
utiliza la responsabilidad limitada con malicia, para defraudar), lo que se trata es en
desenmascarar.

2. CAPITAL SOCIAL.
El capital est dividido por acciones (son partes alcuotas (proporcionales) del
capital social. Es lo ms importante en una sociedad capitalista. El capital ha llegado a
decir que la SA es un capital con personalidad jurdica.
Podemos definirlo como la cifra expresada en Euros que va a figurar en el
Balance y que representa el total de lo que los socios se comprometen a aportar. Esto es
lo que se llama el capital nominal, que se suele diferenciar del capital real (que es el
resultado de reducir o aumentar ese capital nominal a consecuencia de los resultados
prsperos o adversos de la SA).
La funcin de determinar cual es en cada ejercicio anual el capital real de una
SA le corresponde a las cuentas anuales. Como el capital de una SA est dividido en
acciones hay un principio o regla elemental propia de las sociedades capitalistas: el
poseer la titularidad de las acciones mayores o menores va a indicarnos cual es la
posicin jurdica del socio colectivo (tanto tienes tanto vales).
 El derecho poltico por antonomasia es el derecho al voto que lo da la titularidad
de acciones y sirve para elegir por mayora y mediante acuerdo se decide la voluntad
social.

2.1 Principios que rigen o dominan el capital:

Hemos dicho que el capital social tiene unas funciones, que se articulan a travs
de unos principios bsicos:
1. Principio de determinacin: el capital es un concepto estable, inamovible en
principio, hasta el punto que es fija la cantidad, y que para modificarlo se
requiere una modificacin estatutaria, sea, se necesita un acuerdo mayoritario
adoptado en Junta General de Accionistas y decidirlo por mayora. Pero hay
algunas excepciones, unos tipos de SA: las sociedades de inversin mobiliaria
(que necesitan que su capital est cambiando continuamente) y las sociedades
de garanta recproca (su objeto principal es concederse mutuamente prstamos,
financiarse unos a otros).
2. Principio de suscripcin plena y desembolso mnimo: (referido a las
acciones). Al constituir la sociedad lo bsico es efectuar las aportaciones que se
traducen en acciones. Las acciones al constituirse la sociedad o cuando aumenta
el capital, las acciones debern estar totalmente desembolsadas en un por lo
menos 25% de su valor nominal, sea, se puede dejar un 75% que son los
dividendos pasivos. No cabe ningn pacto entre los socios que lo puedan alterar.
3. Principio de correspondencia efectiva del capital: La cifra del capital real se
haga equivaler a la suma de las verdaderas aportaciones, que coincidan el capital
social con la suma de lo que todos los socios se han comprometido a aportar.
4. Principio bsico del capital mnimo: No hay SA que pueda constituirse con
una cifra inferior a 60.101,21 Euros, se exige un capital mnimo para compensar
el principio de la falta de responsabilidad individual de los socios, por las deudas
sociales, porque de estas hay que responder y hay que proteger a los acreedores
garantizando que existe un mnimo patrimonio social. Lo que se trata es de
evitar que pequeas empresas familiares dejen de constituir este tipo social, y
que obtn por otros tipos sociales ms adecuados, como por ejemplo: la sociedad
de responsabilidad limitada que se puede constituir con un capital mnimo de
3000 Euros, y dejar a las SA para las grandes empresas.

3. DENOMINACIN, NACIONALIDAD Y DOMICILIO.

Cuando hablamos de denominacin nos referimos al nombre de la SA. Se puede
formar de forma objetiva (haciendo referencia a la actividad que se va a desarrollar, al
objeto social) o subjetiva (se refiere a un nombre). Con la denominacin social, la SA
adquiere un derecho llamado subjetivo doble: positivo y negativo. Positivo es usarlo con
muchos fines (publicitarios), y desde un punto de vista negativo significa que la SA
tiene el derecho a impedir que otros lo utilicen.

Respecto a la nacionalidad, la SA es espaola y se sujeta a la ley espaola

cuando tenga su domicilio en el territorio nacional, siendo indiferente el lugar donde se
hubiese constituido, y por tanto se le aplican las leyes espaolas.
El concepto de nacionalidad est muy ntimamente relacionado con el de
domicilio. Partiendo de una SA que es espaola y tiene su domicilio en territorio
espaol. Cul ser su domicilio? Puede fijar su domicilio en:
a) Aquel lugar dnde est erradicado el centro efectivo de sus operaciones.
 b) Donde se encuentre el establecimiento principal. El establecimiento principal lo
generar en los estatutos sociales, el que sea elegido por la SA.

4. CONSTITUCIN.
La SA puede constituirse por dos vas:
a. Fundacin simultnea: significa que varios socios fundadores deciden formar
una organizacin, mediante lo que se llama contrato social, y una vez escrita en
el registro mercantil ya estar constituida.
b. Fundacin sucesiva: Alude a la constitucin mediante un procedimiento largo de
suscripcin de acciones.

5. RGIMEN DE LAS APORTACIONES SOCIALES.

Para que se forme el capital es necesario que los socios aporten. De las
aportaciones:
1. Se podr hacer en dinero, bienes o efectos valorados en dinero, o mediante las
prestaciones accesorias.
En las aportaciones para garantizar la realidad de estas aportaciones se va a
establecer una regla: involucrar a una figura que es el notario, que autoriza la
escritura social y a ser el responsable. Tendr que comprobar la efectividad de
las aportaciones.

2. Respecto a las aportaciones no dinerarias, es decir bienes, aparte de la garanta

del notario se establece otra garanta para los propios socios y en beneficio de la
sociedad y de los acreedores. La garanta es que el registrador mercantil (se
encarga de inscribir la escritura en el registro), nombra a unos peritos (expertos
tcnicos) que se encargarn de valorar las aportaciones de los socios. El valor
que establecen los peritos se incorpora a los estatutos sociales. Las aportaciones
en metlico tienen que ser en empresas, se corresponden en que las cuentas en el
Balance son en empresas, sino hay que hacer la correspondiente conversin.

3. Prestaciones accesorias: Es posible que se efecten aportaciones en forma de

servicios y a cambio se les entrega unos ttulos, unas acciones para estimularles.
Tambin se da mucho cuando se aportan patentes porque va unido a la asistencia
tcnica. Lo ms importante de todo es valorarlas por la garanta que se hace
necesaria, identificar quienes son sus titulares y determinar que cantidad de
acciones se les entrega a cambio.

- Los dividendos pasivos:

Se definen como la cantidad que el socio est obligado a pagar a la sociedad, a
aportar que en el momento de constitucin de la sociedad no puede ser superior al 75%.
Cmo se paga el dividendo pasivo? Cuando no lo dicen los estatutos (que
normalmente sealan la forma y el plazo) sern los administradores de la sociedad
quienes publiquen en el Boletn Oficial del Registro Mercantil la forma, condiciones y
el plazo.
En el caso de aportaciones no dinerarias habr que especificar bien cul ser la
forma de entrega y los plazos que no podrn ser superior a 5 aos.
Qu ocurre en el caso de se vendan las acciones que no estn todava
desembolsadas? Sern responsables solidarios el que venda y los vendedores que le
preceden.
 - Mora en el pago de los dividendos pasivos:
La mora es el retraso culpable en el tiempo y forma del pago de una obligacin.
Consecuencias:
Se le va a exigir el pago con intereses. Pero adems la consecuencia va a ser de
tipo estatutaria (afecta a su condicin de socio):
a. Pierde el derecho al voto.
b. Prdida del derecho de adquisicin preferente a acciones.
c. Prdida del derecho al reparto de beneficios.

6. LA ACCIN.
En la SA su capital est dividido en acciones. Cada accin representa una parte
alcuota, sea, proporciona del capital. Hay tres conceptos que estn relacionados:
capital social, valor nominal y n de acciones.
K.Social = n acciones x valor nominal
Tericamente, no puede haber ms acciones que socios, porque cada accin es
indivisible. Las acciones de las SA tienen un valor nominal reducido. Hay que distinguir
dos conceptos:
- Serie de acciones: se refiere al valor nominal de las acciones. Todas las acciones
que est incluidas en una misma serie decimos que todas ellas tienen el mismo
valor nominal.
- Clases de acciones: se refiere a acciones que dentro de una misma serie
atribuyen diferentes derechos, es decir, algunas acciones pueden conceder a su
titular algunos privilegios como las llamadas con prima, que concedern a los
titulares mayores dividendos, mayor proporcin en el reparto, a cambio se trata
de acciones que tienen que estar totalmente desembolsadas. Tambin estn las
llamadas acciones sin voto.

6.1. Derechos que atribuye la accin:

1. El principal de todos es que atribuye la condicin de socio de una SA a su
titular, es decir, el titular asumir el estatuto, derechos y obligaciones. El nmero de
acciones que uno tenga determina la posicin jurdica del socio dentro de la SA y cual
va a ser el grado de influencia a la hora de decidir.
2. Derecho a participar en las ganancias. Es un derecho inderogable (no se puede
suprimir). Los socios participan en las ganancias cuando los administradores deciden un
reparto de beneficios y puede ser en cualquier momento, pero tericamente anualmente
hay reparto de dividendos, pero en proporcin al nmero de acciones que posee en la
sociedad.
3. Derecho a participar en la cuota resultante de la liquidacin. La sociedad se
disuelve y hay un periodo de disolucin y otro periodo de liquidacin (pago de las
deudas y si queda remanente se reparte entre los socios). El socio tiene derecho al
reparto en la cuota liquidatoria con relacin al valor nominal de las acciones que posee,
sin perjuicio de que se pague primero a aquellos socios que hayan satisfecho antes los
dividendos pasivos. Se repartir antes a quienes hayan desembolsado antes sus
dividendos pasivos.
4. Derecho de suscripcin preferente. En caso de que la sociedad mediante
Juntas, decida el aumento del capital con cargo a nuevas acciones, en principio, tiene
derecho de suscripcin preferente los socios, por el hecho de ser socios. A veces se
decide aumentar el capital con cargo a reservas, que en realidad no hay nuevas acciones.
Cuando se aumente el capital con cargo a nuevas acciones, se adjudican a los socios con
carcter preferente. El derecho de suscripcin preferente se puede negociar.
5. Derecho de asistencia y voto en las Juntas. En el derecho de asistencia, por el
hecho de ser socio justificar su condicin de socio, mediante el deposito previo de sus
acciones en la sociedad. Existen unos plazos.
La sociedad puede poner un lmite de asistencia, la ley dice: hay que poseer un
lmite de acciones. Para evitar abusos se establece que estos lmites nunca podrn
superar el 1x1000.
Todos los que tienen derecho a asistir tienen derecho a ejercitar su voto. Ningn
socio podr ser privado el derecho al voto, salvo alguna circunstancia: los que no han
pagado en forma y plazo los dividendos pasivos incurre en mora, y no podrn votar. Y
esto lleva a las llamadas acciones sin voto, que son acciones que conceden todos los
derechos a su titular menos el ejercicio del derecho al voto. A cambio tienen unas
contrapartidas, privilegios:
Todos los derechos normales y adems:
1. Derecho a un plus de reparto, a una cantidad aadida, establecida por los
estatutos sociales. Nunca podr exceder este plus de la mitad del capital social
por cada accin sin voto.
2. En el caso de reduccin del capital social por prdidas, los titulares de esas
acciones no se ven afectados.
3. En el caso de proceder al reparto de la cuota liquidatoria, tienen derecho a ser
repartidos los primeros.
6. Derecho de informacin del socio. Derecho de ser informado de la marca y de
los asuntos relevantes de la sociedad. Es un derecho del socio y obligacin del
administrador, ya que se le tiene que facilitar la informacin. Significa una obligacin
impuesta a los administradores sociales de:
- Facilitar al socio la documentacin relativa a todos los asuntos que constituyen
el orden del da.
- Se manifiesta en que ya en las Juntas los socios podrn dirigir preguntas sobre
cualquier cuestin que se refiera a la orden del da. Sern respondidas por los
administradores siempre que se consideren pertinentes.
Este derecho es inderogable (no se puede transigir, no se puede negociar con un
socio que renuncie). Ser nulo todo pacto que haga renunciar a un socio a su derecho a
la informacin.
7. Derecho a impugnacin de los acuerdos sociales. Se han celebrado las Juntas
y sobre estas se han adoptado unos acuerdos. El socio tiene derecho a impugnar estos
acuerdos (recurrirlos a los Tribunales). En esto hay que distinguir segn se trata de
acuerdos nulos (es el que est aquejado de un vicio tan radical y grave que no se puede
subsanar) y acuerdos anulables (estn aquejados de un vicio de irregularidad que se
puede subsanar).
Cualquier socio puede impugnar ante los Tribunales los acuerdos nulos de pleno
derecho, mientras que los anulables hay una restriccin. Solo podrn ser impugnados
por los socios que no asistieron a la Junta, los que asistieron y protestaron contra la
adopcin del acuerdo o aquellos socios que hubieran sido privados del derecho al voto
de una forma legtima.

6.2. Documentacin de la accin:

Qu son las acciones fsicas?
Las acciones se documentan de dos posibles maneras fsicamente, a travs de lo
que se llaman ttulos o a travs de las aportaciones contables digital, con ayuda de la
informtica est la posibilidad de registrar la venta de acciones de un titular a otro,
quin es el socio que transmite y quin es el socio que adquiere las acciones nuevas.
Cuando se trata de ttulos hablamos de unos documentos que recogen el nombre
del socio, domicilio de la sociedad, nombre de la sociedad, serie de acciones, clases de
acciones, valor nominalsiempre que sean acciones nominativas.
Los administradores inscriben en el libro registro de las acciones nominativas de
la sociedad. El socio tiene derecho a que se le entreguen los ttulos correspondientes a
sus acciones, pero cuando se trata de sociedades de cierta envergadura, los que cotizan
en Bolsa en el mercado de valores se sustituye la entrega de ttulos mediante los
llamados certificados de inscripcin.
Cuando las acciones se documentan en ttulos estamos en presencia de los
llamados ttulos-valores (letra de cambio, cheque-pagars, accin). Los ttulos-valores
incorporan un derecho que se ejercita mediante la exhibicin de esos ttulos. En el caso
de transmisin de acciones, se har: primero un contrato que puede ser privado (sin ir al
notario) y a continuacin la entrega material.
En el caso de acciones documentadas se transmiten mediante anotaciones
contables. Los administradores dan de baja al titular que transmite y se da de alta al
titular que adquiere. Se justificar la titularidad mediante una inclusin, un certificado
de estar incluido en la lista contable de socios titulares.
En el caso de acciones documentadas a travs de anotaciones contables lo que
producen es una desmaterializacin de la accin y todo va a ser registrado mediante
anotaciones contables.

6.3. Transmisibilidad de las acciones:

Se puede vender o transmitir libremente las acciones? En general s.
En principio son ilegales aquellos pactos de los estatutos que digan que se
prohben rigurosamente la venta de acciones porque la regla general es que los socios
puedan transmitir libremente sus acciones. Pero existen posibles casos de lmites:
1. El que viene marcado por el derecho de adquisicin preferente de los socios y a
veces de la propia sociedad.
2. En los casos en que se haya establecido en los estatutos que el adquirente tiene
que reunir unas condiciones. Estas condiciones tendrn que estar muy
justificadas y ser objetivas.
3. Cuando la sociedad a travs de sus administradores exige una autorizacin
previa. Los administradores tendrn que justificar los motivos para conceder esa
autorizacin. Hay unos plazos, pasados dos meses, si la sociedad no dice nada,
se entiende que ya tiene autorizacin para vender. En caso contrario tiene que
estar justificado.
Qu pasa si finalmente el socio vende sus acciones sin cumplir con estos
lmites? Esas transmisiones no vinculan a la sociedad, de tal manera que los
administradores no registran al nuevo titular, al adquirente como socio.

6.4. Otros posibles negocios sobre las acciones:

- La copropiedad de las acciones:
En un principio pareca imposible que pudiera constituirse una copropiedad con
las acciones, porque al menos tericamente no puede haber ms acciones que socios.
Una accin es indivisible, se puede formar una copropiedad? Si, pero en el caso de que
sea titular en copropiedad de varias acciones se forma un prohidiviso.
El problema, quin ejerce los derechos de los socios y quin cumple las
obligaciones? La comunidad tiene que designar una persona entre ellos que es el que va
a ejercitar los derechos y obligaciones del socio, cumplir la normativa de la sociedad,
pagar los dividendos, ejercita el derecho de adquisicin preferente (cuando emite
acciones) pero formalmente lo hace como si fuera l el socio pero en el plano interno
tendr que dar cuenta a los dems. Del pago de los dividendos pasivos responden
solidariamente todos los copropietarios de la acciones.

- El usufructo:
Cuando se trata de acciones es posible constituir un derecho de usufructo
(derecho real que recae sobre una cosa), supone la existencia de dos figuras bien claras
y diferenciadas:
El propietario (socio titular de las acciones). Que no pierda la propiedad de las
acciones y cede a otro que no tiene porque ser socio, llamado el usufructuario, en
general el goce, la explotacinde las cosas. En el caso de las acciones el derecho a
los beneficios, reparto de los dividendos que corresponde al usufructuario. El
usufructuario no es el que ejercita los derechos del socio, solo tiene derecho a que se
le repartan los dividendos, que es lo que cede el socio al usufructuario. El que tiene
que pagar los dividendos pasivos es el socio propietario (el titular de las acciones).
Cuando el socio pague tiene el derecho de exigirle al usufructuario un inters de esa
cantidad que nunca podr ser superior a los beneficios que ese usufructuario percibe.

- La prenda de acciones:
Es un derecho real de garanta que se establece sobre una cosa. Se trata de
garantizar el pago de una deuda. De manera que hay dos figuras:
El titular socio de las acciones que constituye la prenda y que no pierde la
titularidad, pero es deudor de alguien.
El acreedor (prestamista, amigo) tiene un derecho real de garanta. A este
acreedor en la prenda se le llama acreedor pignoraticio.
Cmo funciona la prenda? El socio sigue ejercitando los derechos y cumpliendo las
obligaciones normalmente. El pago de los dividendos pasivos de las acciones tiene que
estar suscritos en un 25%, pero puede ser que el 75% se hayan dejado a deber.
Quin paga, el socio o el acreedor? Le ocurre la obligacin al socio, pero en el caso de
que no lo pague, el acreedor pignoraticio tiene la posibilidad de elegir (derecho de
opcin jurdica) entre pagar l o bien ejecutar la prenda.
En qu consiste, ejecutar la prenda? Exigir que se venden esas acciones y con el dinero
que se obtenga cobro la deuda.
El resto de los derechos corresponden al socio titular.

6.5. Negocio de la SA sobre sus acciones:

Son posibles? No, con matices, sea:
Regla general:
1. Est prohibido que la SA adquiere sus acciones o las de su sociedad dominante bajo
sancin de que las desembolsen los socios fundadores o si se trata de un aumento de
capital los administradores.

Existen algunas excepciones:

Una vez en marcha la SA, es posible que pueda admitir las acciones en los siguientes
casos:
1. Siempre que se trate de acciones que han sido desembolsados totalmente.
2. Que el valor nominal no supere el 10% del propio capital social de la SA.
 3. Que la SA a la vez que adquiera esas acciones cree lo que se llama una reserva
de igual valor.
4. Que las acciones sean autorizadas en Junta General de Socios Accionistas.

Ninguno de estos requisitos es preciso obedecer en unos casos especiales:

a. Cuando las acciones se adquieren como consecuencia de una reduccin de
capital.
b. Cuando se adquieren a ttulo universal (por herencia).
c. Cuando se suscriben acciones liberadas a ttulo gratuito.
d. Cuando la sociedad las ha adquirido como consecuencia de ganar en un pleito a
una persona.

TEMA 11: LOS RGANOS DE LA SA.

LA JUNTA DE ACCIONISTAS
1. CONCEPTO:
La SA decide los asuntos de la gestin, es decir, la voluntad social mediante
acuerdos que son deliberados votados y adoptados en Junta.
En el plano terico la SA responde a un esquema de funcionamiento
democrtico. Pero en la prctica, en grandes SA, sobre todo las que cotizan en Bolsa
ocurre que si la regla general es que los administradores estn sometidos a la voluntad
de los socios que lo expresan en la Junta, la realidad nos da a veces ejemplos de que los
administradores son los que hacen las Juntas. En definitiva, controlan la SA, dejando
poco espacio a las minoras.
Existen dos tipos de Juntas de Accionistas:
- Ordinarias: aquellas que se convocan por ley dentro de los seis primeros meses de
cada ejercicio:
Para censurar o no la de los administradores.
Para gestin social, aprobar o no las cuentas del ejercicio anterior.
Para decidir sobre la aplicacin futura del resultado.
- Extraordinarias: aquellas otras Juntas de Accionistas que en principio los
administradores pueden convocar cuando consideren un asunto de mximo o especial
inters.

2. CONVOCATORIA DE LA JUNTA.
Todos los socios deben ser debidamente informados y convocados de que va a
tener lugar una Junta en el lugar, fecha y los asuntos que constituyen el orden del da.
Quines son los encargados de hacer la convocatoria? El rgano de la administracin
que la pblica en el Boletn Oficial del Registro Mercantil del domicilio. Adems del
Registro Mercantil, se tiene que publicar en un diario o peridico de circulacin, con 15
das de antelacin.
En la convocatoria se podr expresar fecha para la segunda convocatoria. Tendr
que transcurrir entre la 1 y la 2 por lo menos 24 horas.
Hay dos casos excepcionales en la que la convocatoria no lo hacen los
administradores:
1. Convocatoria hecha por el comisario del sindicato de obligacionista. Es un
representante de todos aquellos que sean titulares de obligaciones emitidas por la
SA, a cambio de recibir intereses. Consiste en defender a los obligacionistas.
2. Convocatoria judicial. Cuando interviene el juez es a consecuencia de que los
administradores han incumplido su obligacin de convocar una Junta o cuando
socios que representan el 5% del capital social han solicitado que los
administradores convoquen Juntas y estos no les han hecho caso, entonces han
recurrido al juez y ste es el que la convoca. Se trata de proteger a las minoras a
los que no se atienden.

3. EL CUORUM.
Grado de representacin social que es necesario que est presente en las Juntas
para que se pueda considerar vlidamente constituida.
El cuorum que se exige:
1. En 1 convocatoria para que est vlidamente constituida se exige la presencia
del 25% del capital social (se puede asistir a la Junta directamente en persona o
mediante representacin que exige un poder especial), sino hay que pasar a la 2
convocatoria en la que no se exige cuorum especial.
 2. Cuando la SA tenga que discutir sobre el aumento, reduccin del capital, fusin,
transformacin o disolucin, es decir, cuando haya que modificar los estatutos se
exige en primera convocatoria un especial cuorum del 50% del capital social
suscrito con derecho a voto. En la 2 convocatoria se exige cuorum del 25% (en
estos asuntos de especial trascendencia para la sociedad, los acuerdos para ser
aprobados, exigen la mayora de dos terceras partes del capital presente).

4. DELIBERACIN.
Los socios debidamente convocados y constituida la Junta van a deliberar,
discutir, debatir los asuntos que forman parte del orden del da y de lo que se va a votar.
Para votar es preciso:
- El derecho de asistencia: Supone el derecho de deliberar y tambin solicitar
informacin. Adems pueden asistir sin derecho a voto, determinados tcnicos,
gerentes y personas que estn autorizadas. El presidente de la Junta que
normalmente es el presidente del Consejo de la administracin de la SA es el que
dirige los debates, est asistidos del llamado secretario de la Junta. De todo lo
que sucede en las Juntas se recoge un apta que firma el secretario con el visto
bueno del presidente. El presidente tambin tiene la facultad de decidir sobre la
pertinencia de los ruegos, preguntas, informaciones
Los acuerdos se adoptan por mayora absoluta (la mitad ms uno de los socios
presentes con derecho a voto).
Se prohbe rigurosamente que para ningn asunto o acuerdo la adopcin de que se
exija unanimidad.
Una vez adoptado los acuerdos vlidamente vinculan a todos y a la sociedad, pero es
necesario que para que afecten a los terceros ajenos a la sociedad ser necesario que
los administradores los pongan en marcha, los ejecuten, los desarrollen y adems
estn durante un plazo sometidos a la posibilidad de que sean impugnados por los
socios ante los tribunales . Una vez que los tribunales han dicho que son vlidos son
sagrados (vinculan todos los efectos y a todos).

EL RGANO DE LA ADMINISTRACIN (Los administradores).

1. CONCEPTO.
El cargo de administrador puede recaer en una persona que no sea
necesariamente accionista.
Quin nombra a los administradores en la SA? La Junta General de Accionistas
que en cualquier momento puede ser revocado por sta, porque es un cargo sustituible,
revocable.
Para ser administrador de una SA no es necesario ser una persona fsica, sino que
puede ser una persona jurdica. Los administradores que durante el cargo caigan en una
incapacidad o en otra especie de prohibicin deber inmediatamente ser destituidos de
su cargo. Tambin debern ser destituidas cuando se acredite que realizan algunas
actividades que son incompatibles con los intereses de la administracin de la sociedad.
En lo que se refiere al nombramiento, las Juntas de Accionistas podrn
establecer el nmero de administradores de la sociedad. Normalmente los Estatutos fijan
un mnimo y mximo, pero es la Junta quien determina un nmero exacto.
El rgano de la Administracin deber ACEPTAR el cargo. No se puede
inscribir en el registro mercantil el administrador. Si antes no ha habido un acto jurdico
formal previo a la aceptacin.
 A veces el cargo de administrador recae en un Consejo de Administracin, donde
su funcionamiento es por criterios colegiados-democrticos. A su vez, este Consejo de
Administracin puede nombrar uno o varios delegados.
Cmo deben ejercer el cargo de los administradores de la SA? No hay un
manual, sino que hay una regla genrica, que es lo que se llama en derecho Principio
General del Derecho, que dice como deben actuar o desempear su cargo a los
administradores: De acuerdo a el modo de actuar con arreglo a un ordenado
empresario y un representante leal. Esta regla quiere decir que la diligencia que se le
pide a un empresario es un plus al que se exige a una persona normal, porque se est
refiriendo a que ejercita el administrador una profesin cualificada que exige un
especial cuidado, que debe llevar un orden, que se ejercita de un modo constante y
profesional y se le exige una mayor responsabilidad a la que se exige a cualquier
persona normal.
El cargo del administrador no es eterno o vitalicio, sino que se cede. Causas del
cede:
1. El nombramiento de administrador en principio es de 5 aos, que son
prorrogables, salvo destitucin por las Juntas.
2. La destitucin en cualquier momento por las Juntas de Accionistas.
3. Cesan los administradores desde el momento que la sociedad o algunos socios
ejercitan la accin de responsabilidad contra ellos. (por el mero hecho de
establecer una demanda los administradores cesan o deben cesar).
4. Presentan su dimensin por cese voluntario.
5. Por disolucin de la sociedad y entran a ejercer sus funciones los llamados
liquidadores.
6. Por muerte si es una persona fsica y si es jurdica cuando se produce la
disolucin de la misma.
7. Cuando as lo acuerda el juez., en casos normalmente como una minora de
socios ha planteado el problema del bloqueo de la sociedad y en el contexto l
juez acuerda el cese de los administradores.

2. REPRESENTACIN SOCIAL.
Solo quienes son los administradores de la sociedad tienen atribuida la
representacin de la sociedad.
Representar a la sociedad tanto en juicio como fuera del mismo le corresponde a
los administradores. Esta representacin puede ser nica en caso de administrador
nico, ya sea fsica o jurdica, o puede ser colectiva, plural. En este segundo caso, el
rgano de la Administracin puede actuar de dos maneras:
- De forma solidaria, es decir, que cada uno de los administradores puede y tienen
facultades autnomas de decisin o gestin pero cada uno de los administradores
respondern.
- Pueden actuar de la forma que se llama mancomunadas, sea, se trata de una
administracin conjunta que requiere que todos se pongan de acuerdo para la
toma de decisiones en todos los asuntos de la administracin.

En casos especiales, en los que la sociedad tenga embargado su patrimonio, podr

recaer la administracin en una Comisin Ejecutiva o en un rgano designado por el
juez.
Los administradores obligan con sus actos a la sociedad y la ley quiere que este
obligar sea amplsima para proteger a los terceros, es decir, la ley dice: los
administradores representan a la sociedad en todos los asuntos que constituyen el
objetivo social.
En todos aquellos actos de gestin que no se refieren al objeto social la
sociedad responde? S, siempre que se trate de terceros que obren de buena fe, sea,
para que con los terceros la sociedad queda obligada aunque los gestores se excedieron.

TEMA 12: SOCIEDAD LMITADA NUEVA EMPRESA

1. CONCEPTO:
 Subespecie de la sociedad limitada. Ley del ao 2003. Es diferente a la sociedad
limitada porque su rgimen en algunos aspectos es ms rgido. Se trata de PYMES
pequeas, porque se trata de simplificar los trmites que van a ser ms sencillos.
Tiene unos beneficios fiscales importantes durante los primeros aos.
Es una sociedad capitalista, en la que el que capital est dividido en
participaciones, que son iguales, acumulables e indivisibles. Los socios responden de
las deudas sociales de forma solicitada a su aportacin.

2. CARACTERSTICAS:
DUE (Documento nico Electrnico) que va a tener la sociedad y que permite
enviar por medios telemticos toda la informacin, Tiene un rgimen de contabilidad
muy sencillo y simplificado.

3. DENOMINACIN SOCIAL.
En cuanto a la denominacin social, se forma por el nombre de un socio seguido
de un cdigo alfanmerico, con la finalidad de identificar a la sociedad.

4. OBJETO SOCIAL.
Es amplsimo. La ley hace una numeracin, abarca todos los mbitos del
comercio, industria, economa.

5. CAPITAL.
La novedad es que hay un mnimo pero tambin un mximo. El mnimo es 3012
Euros y el mximo es 120.202 Euros.
Los socios solo pueden transmitir sus participaciones a una persona fsica. Qu
ocurre si la sociedad hereda a las sociedades? Esta tendr que transmitir a personas
fsicas, sino lo hace la consecuencia ser que tendr que disolverse.
Funciona por Juntas Generales iguales a la SA, pero los trmites estn ms
simplificado, basta que la convocatoria se haga por Carta Certificada con acuse de
recibo.
Para el rgano de la administracin se requiere que sea socio. Si cesa en el cargo
o es destituido pierde el derecho al voto y por tanto sus participaciones no cuentan a la
hora de formar el cuorum, sus mayoras
Una novedad de la ley es que se permite que entren personas extraas a travs de
participaciones sin voto, es decir, inversores, terceros. Pero nadie quiere invertir su
dinero en una sociedad pequea que si ni siquiera puede
La sociedad se puede transformar en cualquier momento en otro tipo social (SA,
Sociedad Comanditaria o en una Sociedad de Responsabilidad Limitada normal )
donde tendr que adaptar sus estatutos sociales. Y se disuelve por prdidas que reduzcan
a menos de la mitad del capital social durante 6 meses, salvo que en ese plazo se
restituya.

TEMA 13: LA SOCIEDAD COMANDITARIA POR ACCIONES

 Es una sociedad capitalista hasta el punto que aunque se llame comanditaria las
normas por las que se rige, estn tomadas por las SA.
Est formada por dos tipos de socios:
- Socios colectivos: Son los administradores, gestores, quienes tienen la
representacin social, responden ilimitadamente de las deudas sociales. Entre
ellos responden solidariamente (primero responde la sociedad y despus los
socios). Puede ser una persona fsica o jurdica, pero si es jurdica tendr que
designar en su seno una persona fsica que la represente.
- Socios comanditarios: Estn apartados de la administracin. Funcionan a travs
de Juntas de Accionistas de Sociedades Comanditarias. Responden de forma
limitada.

Los estatutos sociales debern indicar quienes son los socios colectivos y
quienes son los comanditarios, y que acciones se entregan a unos y a otros.
Todos los socios (colectivos y comanditarios) son accionistas.

LAS CUENTAS CON PARTICIPACIN.

 No es una sociedad, sino que es un contrato. Algunos dices que esto tiene su
origen en una figura que se llama la comenda, en la que varias personas aportaban
capital en un negocio y participan en los resultados. Pero otros lo sitan en la llamada
compaa secreta, por aquellos que los que participan tienen su origen oculto. Los
partcipes quedan en el anonimato.
Es un contrato en el que aparecen dos figuras:
- El gestor
- El partcipe o los partcipes.

No es una sociedad, porque no se forma un fondo patrimonial comn, sino que

los partcipes entregan sus aportaciones el gestor y el gestor realiza el negocio que sea y
rinde cuentas a los partcipes. Pero los partcipes permanecen ocultos.
El artculo 239 del Cdigo de Comercio dice: Podrn los comerciantes
interesarse los unos en las operaciones de los otros, aportando capital en la proporcin
que pacten y participando en los resultados tambin en la proporcin que pacten. Este
no es exacto, comerciante solo tiene que ser el gestor ahora se utiliza en inversiones de
Bolsa, se quieran ahorra determinados costes fiscales.
Las operaciones no tiene porque ser recproca. Los partcpes estn obligados a
entregar al gestor dinero o bienes y el gestor se compromete. Pero lo importante
es que no se forma un fondo comn, luego el dinero pasa a la cuenta del gestor y los
terceros contactan con ste. Puede ser por una operacin o por varias. Se puede
contratar verbalmente o por escrito.
El gestor rinde cuentas a los partcipes, en la que hayan establecido en el
contrato.
Se extinguen este contrato por diferentes causas:
- Por mutuo acuerdo
- Por realizacin del objeto
- Cuando es pactado de forma indefinida. Se puede extinguir por denuncia
unilateral de una de las partes, siempre que obre de buena fe.
- Por muerte del gestor. Nunca se extingue por muerte de los partcipes.
- Por quiebra del gestor, como empresario comerciante que es.

TEMA 14: NORMAS GENERALES SOBRE LOS CONTRATOS Y LAS

OBLIGACIONES MERCANTILES.
 En lo que se refiere a los contratos mercantiles constituyen una parte muy
importante del derecho mercantil la que se dedica a las relaciones contractuales
(contratos) que un empresario celebra en el ejercicio de su actividad econmica o
empresarial.
Decimos que se considera mercantil a los contratos siempre que est presente
un empresario y est vinculado con su actividad empresarial. Si es mercantil se va a
regir por una ley mercantil.

1. ESPECIALIDADES DE LOS CONTRATOS EN GENERAL EN EL DERECHO

MERCANTIL:
1. En el derecho mercantil hay una mayor exigencia del cumplimiento estricto de
los contratos. Que las partes cumplan el contrato segn lo que establece la ley y segn
lo que han pactado con a arreglo a un principio segn el cual los pactos a los que llegan
los contratantes son ley entre ellas. (Los pactos tienen que ser necesariamente
cumplidos).

2. Cumplimiento de las obligaciones:

- Se prohbe rigurosamente que los tribunales puedan conceder a las
partes, trminos o plazos de cortesa. En este sentido, adems hay reglas
estrictas, en las llamadas obligaciones o contratos puros (las partes no han
pactado un plazo y tampoco la ley lo establece) se cumple la obligacin en un
plazo de 10 das de contradas.
- En las obligaciones que tienen ejecucin (obligaciones que por ley se
establece ejecucin. Cuando si el deudor no cumple, se procede contra l, de
forma inmediata por el procedimiento ejecutivo y se procede directamente al
embargo) al da inmediato siguiente.

3. Morosidad:
Cundo un deudor es moroso en un contrato? Cuando la obligacin ha vencido, y el
deudor retrasa el cumplimiento de forma culpable.
Qu pasa en el caso de mora? En las obligaciones puras es necesario que para que haya
mora ser necesario que un contratante le reclame a otro por va judicial Se denomina
interpelacin.
En las obligaciones que tienen sealado un plazo no hace falta reclamacin, sea, basta
con que el plazo venza.

4. La prescripcin:
Supone la extincin de una obligacin mercantil por el transcurso de un tiempo
sin que sea exigido el cumplimiento por quin tiene derecho a exigirlo.
La especialidad en el derecho mercantil consiste en que en los tribunales no
funciona la prescripcin de modo automtico, sino que se tiene que alegar por una de las
partes al que le favorece (en este caso el deudor), para que el juez la tenga en
consideracin.

2. FORMACIN DEL CONTRATO.

Dos problemas o cuestiones diferentes que se producen en el derecho mercantil
en materia de contrato.
a. Oferta mediante publicidad:
En una gran parte de los contratos existe lo que se llama actos previos (tomas de
contacto o acercamiento entre los clientes o consumidores y el empresario) y en
segundo lugar se produce la conclusin (se concreta la oferta y la aceptacin).
En el derecho mercantil en esos actos previos el empresario describe sus
productos o servicios que presta, los anunciaCul es la especialidad? Las ofertas,
anuncios, en definitiva las descripciones que se hacen con el empresario en esas ofertas
sobre publicidad, le vinculan al empresario en defensa de los consumidores hasta el
punto que aunque luego en el contrato resultan que no aparecen y no se ajustan las
condiciones a la oferta inicial, el empresario est obligado a cumplir lo que al principio
firm, sea, explica que el empresario tienen que ajustar su publicidad a unos criterios
de certeza, credibilidad.
Solo cuando las condiciones del contrato son ms favorables para el consumidor
sera posible olvidarse de las condiciones de la oferta mediante la publicidad.

b. Los contratos entre ausentes:

Los contratos que se celebran por correspondencia quedarn perfeccionados
desde que se contecte aceptando la oferta o las condiciones en que fue modificada.
Los contratos que se celebran por telfono, se entienden celebrados en el lugar y
momento en el que se formaliza la aceptacin (si la aceptacin la ha hecho alguien de
Badajoz el momento del contrato se dice que fue en Badajoz).
Es importante para ver que normativa ser aplicable a este contrato y para en su
caso que tribunales son los competentes para solucionar de los posibles conflictos o
divergencias que surgen en la aplicacin o interpretacin de ese contrato.
Se plantea una problemtica especial en el tema de los contratos que se hacen a
travs de medios electrnicos, telemticos (INTERNET), son tantos los problemas que
se plantean porque no se sabe el lugar donde se ha celebrado ni el momento, sobre todo
cuando se hace a travs de lo que se llama un centro de compensacin. Para solucionar
este tipo de problema que produce inseguridad jurdica, en Europa se est elaborando lo
que se llama un modelo europeo de acuerdo de intercambio. Se pretende establecer
reglas uniformes de conducta, el saber a que atenerse.

3. LA FORMA.
En derecho mercantil rige el principio de libertad de forma, las partes de un
contrato disponen de amplias facultades para en base a lo que se llama autonoma de la
voluntad. Son posibles en principio tanto la forma verbal como la forma escrita. En los
verbales si hay problemas hay dificultades de probarlos, aunque hay testigos, los
testigos tienen escasa validez. La dificultad es la probatoria de ese contrato por eso
suelen acudir a la parte escrita, ya sea en documento privado o pblico (la escritura
notarial).
Aunque haya otros contratos mercantiles en los que expresamente se exige la
forma escrita para darle solemnidad (compraventa de inmuebles, se exige documento
pblico).

4. PRUEBA DE LOS CONTRATOS MERCANTILES.

La prueba testifical por s sola carece de eficacia probatoria (por s sola no
prueba la existencia de un contrato).
 Los libros y los documentos de los agentes hacen prueba plena en juicio, sea,
que con las certificaciones, pliza o documento de los agentes prueban la verdad de la
que los contratantes aprobaron.
En cuanto a los libros de los comerciantes Qu valor probatorio tienen? No
hacen prueba plena. Estos estn sometidos al principio de libre valoracin de la prueba
por los tribunales.
Otro principio que rige en materia de prueba, es el de que los tribunales
valorarn la prueba en su conjunto. Tienen en cuenta todos los elementos probatorios
que pueden existir y harn una valoracin en conjunto.

5. INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS.

Labor que se hace cuando hay problemas, divergencias, pleitos por los
tribunales para indagar cual fue l verdadera intencin y voluntad de las partes a
contratar.
Normas generales:
La norma fundamental es que los contratos se cumplirn con arreglo a la Buena
Fe, con arreglo a la recproca Confianza y lealtad.

Una norma de interpretacin especial de los contratos mercantiles: Los

contratos han de cumplirse segn los trminos en que fueron hechos y redactados, sin
tergiversar (manipular) las palabras que fueron utilizadas, ni restringir los efectos que
necesariamente se deriven del modo en que los contratantes hubieran explicado su
intencin y voluntad al contratar, sea, que hay que tener en cuenta la finalidad
econmica que se persegua por las partes al contratar.
Si con todas estas reglas an existieron dudas, la duda se tiene que interpretar en
el sentido ms favorable al deudor.

6. CONDICIONES GENERALES DE CONTRATACIN.

Nos referimos a casos en que una sola de las partes (empresario,
comerciantes) unilateralmente ha redactado previamente las clasulas del contrato sin
intervencin del otro contratante. Y lo que hace el otro contratante, que en definitiva son
mltiples contratantes, lo nico que es adherirse a esas clausulas mediante las firmas,
que es lo que se llama las clusulas predispuestas. Son los llamados contratos de
adhesin (son vlidos pero su contenido no ha sido elaborado por las dos partes, a
intervenido solo una), proteger al mas dbil. Como se trata de la ley de consumidor
(1984) que establece unas medidas en definitiva de proteccin.

Son normas de derecho objetivo? No, tiene en realidad una naturaleza

contractual, de convencin, sea, obligan a todos aquellos que la hayan firmado, que
hayan expresado su voluntad de adherirse al contrato.

Como medidas de proteccin, se consideran nulos los contratos o nulas las

clusulas que establezcan un claro e injusto desequilibrio de prestaciones. Tambin
cuando se establece en esas clusulas una desproporcionada indemnizacin para el cado
del contratante consumidor no cumple.
Se establece en materia de interpretacin que las condiciones particulares ms
beneficiosas para el consumidor prevalecen sobre las condiciones generales.
Las clusulas oscuras (la parte que no se entiende) perjudicarn siempre al que
ha redactado esa clusula (empresa).
 Los trminos de estos contratos, clusulas, sern redactados de forma clara,
sencilla, y de forma que puedan ser entendidas por un consumidor normal.

TEMA 15: CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL

 Es el ms frecuente, significativo de los contratos que se celebran por los
empresarios en el marco de su actividad econmica.
Es un contrato bilateral, es decir, que une a dos partes. Y oneroso, ambas partes
entregan algo a cambio, ambas partes realizan una prestacin de contenido econmico
con la finalidad de obtener de la otra una prestacin que satisfaga los fines econmicos
perseguidos.
Vamos a estudiar el contrato de compraventa mercantil, dejando a un lado la
compraventa civil.
El Cdigo de Comercio nos dice unos criterios muy rigurosos para determinar
cuando un contrato de compraventa es mercantil. Se tienen que dar:
1. Son contrato de compraventa mercantil las compras de bienes muebles
adquiridos con la finalidad de lucrarse en la venta (se compra para revender). En
este caso, es igual que se trate de cosas muebles, que de materias primas (cosas
que luego van a ser transformados con la mano del hombre en un proceso grande
de produccin.
2. Son las ventas que hacen los empresarios a otros empresarios que lo adquieren
para su actividad econmica, es decir, quedan fuera del derecho mercantil las
compraventas civiles (las hacen los empresarios a los consumidores) como
tambin las ventas que hacen de sus productos los ganaderos, agricultores y
artesanos.

A veces son complicadas de interpretar porque existen muchas veces en

diferentes mbitos (mercantil, civil, internacional). La coexistencia de esas normas
plantea gran litigiosidad. El Cdigo de Comercio pretende aclarar y establecer las
concretas normas que regulan el contrato de compraventa mercantil.

1. CONCEPTO Y DELIMITACIN.
Contrato por el cual una persona (vendedor) se obliga a entregar una cosa cierta
a otra (comprador) a pagar por ella un precio cierto, posible, determinado en dinero o en
signo que lo represente.

2. EFECTOS.
Nos referimos a las obligaciones y derecho.
- Obligaciones del vendedor:

A. Obligaciones de entrega.
La principal es la entrega de la cosa. Junto a sta est la obligacin de garanta
de eviccin o por vicios o defectos de la cosa.
La obligacin de entrega es un elemento esencial, es decir, de tal manera que sin
l no existe el contrato. Mientras que la obligacin de garanta es un elemento natural
que se puede suprimir por pacto. Hace referencia a la tranquilidad que tiene que tener el
comprador de que la cosa que adquiere se encuentra en perfectas condiciones y adems
perteneca a quin vende.
El vendedor se obliga a entregar una cosa determinada que tiene que ser la
misma a la pactada. Cundo cumple la obligacin de entrega? Cuando pone la cosa a
disposicin del comprador, porque se puede entregar materialmente la cosa misma y
tambin cuando se produce la llamada entrega simblica, cuando se pone la cosa a
disposicin del comprador y comienza la obligacin correlativa del comprador de
decepcionar la cosa y pagar por ella el precio.
B. Obligacin de garanta de eviccin.
1. Garanta de eviccin:
Afecta a la seguridad jurdica. Se garantiza al comprador, se le afirma y se compromete
con l de que no va a ser perturbado, ni se le va a poder decir nunca que la cosa que a
comprado perteneca a un tercero.
Esto es relativo, porque el compra de Buena Fe, al que compra ignorando que la cosa no
perteneca al vendedor, el derecho civil le protege.

2. La garanta por defectos o vicios:

Lo especial es que el comprador tiene que actuar con mucha rapidez, para denunciar los
defectos o vicios de la cosa. El vendedor tiene que saber que la cosa a llegado a buen
puerto y est correcto, sea que se imponen unos plazos para denunciar los defectos por
parte del comprador. Hay que distinguir:
a. Vicios o defectos aparentes (que se ven a simple vista). El comprador
debe denunciar los defectos en el acto, de forma inmediata, sino no va a
poder reclamar. En estos casos, es posible que la mercanca se entregue
empaquetada, que se concede un plazo de 4 das.
b. Vicios ocultos (No se ven a simple vista). El comprador dispone de 30
das.

- Obligaciones del comprador:

1. Pago de la cosa:
El precio ha de reunir las siguientes exigencias o caractersticas. Ha de ser verdadero,
determinado
El derecho mercantil tiene una serie de reglas que indican cual es el modo, forma,
condiciones, lugar en el que debe pagarse el precio y que concretar ambas partidas de
obligaciones y el exacto contenido de lo que debe pagar.
El comprador debe tener una serie de gastos, transporte, seguro de la mercanca
En principio hay que estar a lo que se haya contratado. Si no se ha contratado lo normal
ser que el vendedor soporte la carga de los gastos derivados de la compraventa hasta
que la mercanca se pone a disposicin del comprador.
Y a partir de este momento el comprador soportar los gastos.

Clusulas que establece que el comprador soporta lo que se llama una franquicia,
es decir, hay una franquicia a cargo del comprador.
- Clusulas franconvagn francocamin franco a bordo. Sealan que en el
precio de la mercanca van incluido los gastos hasta que el vendedor carga la
mercanca en el ferrocarril, barco o camin, y a partir de aqu el vendedor se
libera y el comprador asume el gastos hasta su caso. A veces la franquicia es
franco hasta domicilio.
- Clusula cif. Significa que estn incluidos los costes de transporte, seguro hasta
que son descargados por el comprador.

2. Recepcin de la mercanca:
Se trata de que el vendedor tenga la seguridad de que va a poder cumplir la obligacin
de poner la cosa a disposicin del comprador cosa, modo y lugar que haya sido
establecido en el contrato y en el lugar elegido por el comprador.
A falta de especificacin, el Cdigo de Comercio establece una regla que se ha de
seguir: el vendedor deber entregar la mercanca en el establecimiento mercantil del
comprador. En el caso de que el comprador no facilite la entrega, rechace sin justa causa
la entrega, el Cdigo de Comercio establece en garanta del vendedor unas alternativas,
se resumen en la posibilidad de constituir un depsito.
Todas estas reglas tienen importancia en cuanto se aplican a la compraventa mercantil,
no civil porque en el mbito mercantil se observa una mayor preocupacin por el
empresario, mientras que en el civil hace hincapi en la proteccin del consumidor.

3. TRANSMISIN DE LOS RIESGOS.

Estos riesgos significan que en el caso de que se pierda la mercanca o se
deteriore por caso fortuito (no hay voluntad de las partes) Quin corre con los riesgos?
Si dijeramos que los riesgos son del vendedor y este no hubiera entregado la cosa,
pierde dinero. Por el contrario, si hacemos recaer los riesgos en el comprador resulta
que no ha recibido la mercanca y sin embargo tiene que pagar.
La ley ofrece unas soluciones distinguiendo diversos supuestos:
a) Cuando se trata de mercancas o cosas determinadas, concretas. En este caso, la
regla es que los riesgos son del vendedor hasta que la cosa se pone a disposicin
del comprador.
b) Se trata de cosas genricas, que no estn determinadas, que se venden
embaladas. La solucin es que los riesgos no empezaran a ser del comprador,
sino a partir del momento en que la mercanca se especifica, identifica.
c) Compraventas en que se haya pactado entre las partes, que el comprador se
reserva la facultad de examinar las mercancas o se especifica que la cosa tiene
que alcanzar determinada forma o condicin (peso, cantidad, edad) El riesgo
para el comprador empieza a partir del momento que adquiere la forma o bien
cuando examine la mercanca.

4. CASOS DE INCUMPLIMIENTO.
A. Vendedor:
1. Obligacin de entrega: Si el vendedor no entrega en el plazo pactado la mercanca
qu hace el comprador? Tiene la facultad de optar por dos alternativas:
- Cumplimiento del contrato, seguir exigiendo la cosa al vendedor.
- Resolver el contrato (ya no me interesa). Si opta por este deja de pagar.
En ambos casos tiene derecho a una indemnizacin de daos y perjuicios. En el
caso en el que no se haya pactado el plazo, la ley tiene una solucin: que se debe
entregar en 24 horas.
El incumplimiento no solo se refiere al plazo, sino tambin a la cantidad o a la
calidad. El problema es que las partes llegan a un acuerdo en cuanto hay un verdadero
incumplimiento y la ley y los peritos determinaran el acuerdo. Pero tambin, el
comprador puede elegir entre el incumplimiento del contrato o recisin del mismo con
la indemnizacin correspondiente.

B. Comprador:
1. Falta de pago del precio:
Empieza la obligacin de pago cuando la cosa est a disposicin para recibirla y
cuando no la recibe bien porque no est en casa, porque no quiere a partir de este
momento se deposita judicialmente.
El vendedor est menos protegido, tiene menos facultades, no puede ejercitar lo
que se llama Excepcin de incumplimiento de contrato (no tiene la defensa del
contrato y tiene la obligacin de entregar la cosa).
 Si el comprador no paga, el vendedor tiene la necesidad de depositar la
mercanca y que se le indemnice, entendiendo que la indemnizacin sean los intereses
legales.
Puede ser que el comprador no pague el precio por una causa justificada
(calidad, cantidad) Solucin: peritos, hay una intervencin arbitral que tendrn que
determinar si se ajusta la mercanca a las partes, sino se someten, se acudira a la va
judicial.

2. Recepcionar la mercanca:
En el caso de que se niegue a recepcionar la mercanca el vendedor la deposita
judicialmente y pide el cumplimiento con una indemnizacin, sea, el depsito equivale
a la entrega a efectos jurdicos, le libera de su obligacin quin corre con los gastos de
ese depsito? El comprador, salvo que tenga una justa causa para recepcionarlo.

5. CONTRATO DE COMPRAVENTA DE BIENES MUEBLES A PLAZOS.

Para conseguir contratos que la gente consume, adquiere cosas en un mundo
comercial tan competitivo. Los comerciantes no dudan en correr riesgos de posibles
ingresos e insolvencias a cambio de conseguir masivamente compras y por eso
promocionan en base a estas compraventas de bienes muebles a pago fraccionado.
Este contrato esta regulado por la ley de 13 de Julio -1998, ley que trata de
proteger al consumidor fundamentalmente, con una serie de garanta claves.

Concepto: Es un contrato por el cual, una de las partes ofrece o entrega una cosa mueble
a cambio de un precio cierto que paga el comprador total o parcialmente fraccionado a
lo largo de una serie de plazos que en todo caso deben ser durante ms de tres meses
(mn 3 meses).
En este contrato, cabe cualquier cosa que sea mueble? No, quedan excluidas los
siguientes casos:
1. Ventas de cosas muebles para revender.
2. Ventas ocasionales que se hacen sin nimo de lucro.
3. Arrendamiento financiero (leasing)
4. Ventas por debajo de un precio. Este es fijado por el gobierno.

Este contrato tiene que hacerse formalmente por escrito y se tiene que inscribir
en el llamado Registro de ventas a plazos El precio se paga una parte, y hay una
cantidad que es a plazos. El comprador tiene derecho a pagar el precio total en cualquier
momento sin tener intereses de los meses devengados, pero se suele pactar una
compensacin al vendedor.
El derecho que tiene el comprador de arrepentirse, echarse atrs pero que tiene
que ejercitarlo en el plazo de 7 das a contar en la perfeccin del contrato.
En el caso de que el comprador deje de pagar dos plazos o en el ltimo, el
vendedor puede exigir:
- El pago de todos los plazos pendientes.
- Recisin del contrato. Si opta por sta, habr que devolver la cosa, pero en este
caso el vendedor se queda con el 10% de las cantidades pagadas y el desembolso
inicial en concepto de tenencia, uso y deterioro de la cosa.

Este contrato tiene clusulas obligatorias: hay algunas que pueden pactar si
quieren y otras que son obligatorias, como son:
 Tiene que constar en ese registro: nombre, apellido, razn social, domicilio de
las partes.
Bien claro cual sera el precio al contado, cual es el precio fraccionado, la
cantidad que se financia.
Si se ha pactado la entrega mediante letras de cambio tiene que constar el
importe de las letras y la fecha del vencimiento, la reserva de dominio a favor del
vendedor (el vendedor se reserva el dominio, la propiedad, hasta que se pague la
totalidad del precio).
Tambin los recargos que tiene que pagar por encima del precio al contado (que
se especifique cuales son esos).
Que se especifique la prohibicin de vender o disponer de otra manera sin la
autorizacin del vendedor o la financiera. Tiene que hacerse constar el inters exigible
al comprador en el caso de demora de alguno de los aplazamientos.