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Andrighi
Palestra
O CDC e o STJ
I Introduo (p. 1)
II Caracterizao da relao de consumo (p. 3)
III Desconsiderao da personalidade jurdica (p. 5)
IV Prticas comerciais abusivas (p. 6)
V Clusulas abusivas (p. 8)
VI - Temas processuais (p. 11)
VII Concluso (p. 16)
I Introduo
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conceder um amplo poder jurisprudncia para a fixao do alcance das normas do
CDC ao longo do tempo.
Assim, foi adotada, no CDC, e posteriormente no CC/02, a tcnica legislativa
denominada de clusulas gerais, na qual so utilizados conceitos jurdicos cuja
completa determinao caber atividade criadora do Juiz.
importante ressaltar que a expresso clusulas gerais tem dois
significados distintos no Direito do Consumidor. O primeiro, enquanto tcnica
legislativa. J o segundo significado diz respeito ao fenmeno das condies gerais
dos contratos, no qual a expresso clusulas contratuais gerais abarca as clusulas
pr-elaboradas pelo fornecedor de maneira unilateral, uniforme e abstrata. A
expresso que ora utilizo diz respeito to-somente ao primeiro significado da
expresso.
Essa tendncia de utilizao de clusulas gerais enquanto tcnica legislativa
observada em vrios Estados que utilizam o sistema romano-germnico (dentre
outros: Alemanha, Itlia e Portugal).
Em outras palavras, o legislador, ciente da velocidade na qual ocorrem as
mudanas sociais, transfere ao Juiz, limitado pela prpria lei e pelos princpios do
sistema jurdico no qual ela est inserida, a tarefa de delimitar precisamente o
mbito de aplicao da lei.
Nesse contexto, o STJ, incumbido pela Constituio Federal de harmonizar a
jurisprudncia infraconstitucional brasileira, ganha uma importncia mpar na
efetivao da defesa do consumidor.
E a discusso sobre o papel do STJ na construo da jurisprudncia brasileira
sobre direito do consumidor cabe, no somente aos ministros que compem o
denominado Tribunal da Cidadania, mas sociedade, e especificamente aos
aplicadores do direito, pois a jurisprudncia , na verdade, a fonte viva do direito
(Paulo Dourado de Gusmo. Introduo ao Estudo do Direito. Rio de Janeiro: Ed.
Forense, 1995, p. 136)
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Devido impossibilidade de ser esgotado o tema da palestra em curto perodo
de tempo, selecionei alguns tpicos que, acredito, sero de interesse dos presentes.
a) Caracterizao do fornecedor
No existem grandes polmicas a respeito da caracterizao do fornecedor.
Registre-se que o STJ tem admitido inclusive a aptido de associaes e
sociedades sem fins lucrativos para figurarem como fornecedor (Resps n. 436.815 e
n. 519.310, de minha relatoria, dentre outros).
Com efeito, quando elas exercem atividades remuneradas no mercado de
consumo como uma sociedade empresria (ex: contratos de mtuo, de prestao de
servios mdicos), no ser a natureza jurdica delas que excluir a aplicao das
normas protetivas do CDC em favor dos consumidores, pois os critrios para a
caracterizao dos fornecedores previstos no art. 3 do CDC so puramente
objetivos.
b) Caracterizao do consumidor
Uma grande controvrsia existente hoje a possibilidade de o empresrio
(pessoa fsica ou jurdica) ser caracterizado como consumidor.
A controvrsia surge das diversas interpretaes referentes expresso
destinatrio final, que consta do art. 2 do CDC (conceito de consumidor).
De incio, a doutrina se dividiu em duas teorias: a finalista (ou subjetiva) e a
maximalista (ou objetiva).
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A principal diferena entre elas decorre da circunstncia de a doutrina
finalista no considerar como consumidor a pessoa que utiliza um produto ou
servio na sua atividade profissional, ou seja, para a teoria finalista a pessoa que
adquire um bem ou servio com o intuito de lucro no considerada consumidora.
A 2 Seo do STJ, no julgamento do CC 41.056/SP (DJ: 20/9/2004), em
acrdo de minha relatoria, considerou como consumidora uma farmcia que
celebrou contrato com sociedade empresria que administrava servios de
pagamento por meio de carto crdito (Visanet).
Na oportunidade, ao adotar a teoria maximalista, fiz questo de ressaltar a
vulnerabilidade da farmcia, e o fato de que nem ela nem o contrato tinham porte
econmico ou financeiro expressivo.
J no julgamento do REsp 541.867 (julgado em 10/11/2004), rel. p/ acrdo
Min. Barros Monteiro, a 2 Seo do STJ adotou a teoria finalista e entendeu no
haver relao de consumo entre uma sociedade empresria revendedora de tintas e
uma administradora de carto de crdito. Tambm nessa oportunidade, houve
discusso quanto a hipossuficincia da revendedora de tintas.
Como se v, a questo polmica no somente na doutrina como tambm na
jurisprudncia.
Mas, independentemente do posicionamento que vier a ser pacificado no STJ,
tenho que nunca poder ser esquecido o princpio do CDC, talvez o maior, de
reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo (art. 4,
I). Ou seja, o CDC sempre dever ser interpretado de forma teleolgica, e os seus
dispositivos somente sero aplicados para proteger a parte mais fraca da relao
jurdica (o vulnervel, hipossuficiente).
Coerente com essa linha de interpretao, est o REsp n. 258.780 (Rel. Min.
Barros Monteiro), no qual no foi considerado como consumidor o empresrio que
toma vultuosa importncia empresta junto a uma instituio financeira para
instalar um parque industrial.
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Nesse sentido, ainda que no tenha havido discusso expressa sobre
vulnerabilidade, poderia tambm ser includo o REsp 231.208 (Rel. Min. Ruy
Rosado), no qual se decidiu que o CDC incide sobre contrato de financiamento
celebrado entre a CEF e o taxista para aquisio de veculo.
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- A teoria maior da desconsiderao, regra geral no sistema jurdico
brasileiro, no pode ser aplicada com a mera demonstrao de estar a
pessoa jurdica insolvente para o cumprimento de suas obrigaes. Exige-se,
aqui, para alm da prova de insolvncia, ou a demonstrao de desvio de
finalidade (teoria subjetiva da desconsiderao), ou a demonstrao de
confuso patrimonial (teoria objetiva da desconsiderao).
- A teoria menor da desconsiderao, acolhida em nosso ordenamento
jurdico excepcionalmente no Direito do Consumidor e no Direito Ambiental,
incide com a mera prova de insolvncia da pessoa jurdica para o
pagamento de suas obrigaes, independentemente da existncia de desvio
de finalidade ou de confuso patrimonial.
- Para a teoria menor, o risco empresarial normal s atividades
econmicas no pode ser suportado pelo terceiro que contratou com a
pessoa jurdica, mas pelos scios e/ou administradores desta, ainda que estes
demonstrem conduta administrativa proba, isto , mesmo que no exista
qualquer prova capaz de identificar conduta culposa ou dolosa por parte dos
scios e/ou administradores da pessoa jurdica.
- A aplicao da teoria menor da desconsiderao s relaes de
consumo est calcada na exegese autnoma do 5 do art. 28, do CDC,
porquanto a incidncia desse dispositivo no se subordina demonstrao
dos requisitos previstos no caput do artigo indicado, mas apenas prova de
causar, a mera existncia da pessoa jurdica, obstculo ao ressarcimento de
prejuzos causados aos consumidores.
a) Servios de telefonia
Uma situao que ocorre comumente no mercado de consumo, e que a
jurisprudncia do STJ j identificou como prtica abusiva, insere-se na cobrana de
valores decorrentes dos servios denominados de 0900, e especificamente em
relao ao chamado tele-sexo.
So veiculadas publicidades na televiso, muitas vezes com o objetivo de
persuadir, de forma clandestina, crianas e adolescentes a ligarem para esses
servios.
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Os pais, posteriormente, recebem a conta de telefone com valores
exorbitantes, causando um enriquecimento indevido dos prestadores desses servios.
Atento realidade, o STJ j decidiu que, para a cobrana desses valores,
necessria a prvia solicitao (ou aceitao) por parte do titular da linha telefnica,
pois o CDC, em seu art. 39, III, veda ao fornecedor de produtos ou servios enviar
ou entregar ao consumidor, sem solicitao prvia, qualquer produto, ou fornecer
qualquer servio.
Os precedentes:
b) Cadastros de inadimplentes
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Imaginemos a situao na qual o consumidor paga pontualmente todas as
prestaes mensais que lhe foram incumbidas, mas, mesmo assim, o fornecedor
envia o nome do consumidor para algum cadastro de inadimplentes. Ou, a situao
na qual o consumidor, inadimplente, quita suas dvidas, mas o fornecedor se omite
durante meses na retirada do nome dele de cadastros de inadimplentes.
Perante essas situaes, o STJ firmou o entendimento de que: da indevida
incluso (ou manuteno) de nome de consumidor em cadastro de inadimplentes
existe a presuno de um dano moral indenizvel, ou seja, o consumidor no precisa
fazer a prova de que houve abalo sua honra ou reputao para conseguir
indenizao, pois a existncia de dano, nessas situaes, presumida (dentre outros:
REsp 419.365/MT, de minha relatoria, DJ: 11/11/2002; e REsp 432.177/SC, Rel.
Min. Aldir Passarinho, DJ: 28/10/2003).
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V Clusulas abusivas
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No STJ, em acrdo de minha relatoria, a 3 Turma, com fundamento, entre
outros, no art. 30 do CDC ("Toda informao ou publicidade, suficientemente
precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao com relao a
produtos e servios oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor que a fizer
veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado"), deu
provimento ao recurso especial interposto em favor do consumidor. Veja-se a
ementa:
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utilizar o percentual de 2% como parmetro para estabelecer o necessrio equilbrio
entre os contratantes.
O julgamento foi assim ementado:
c) Contratos bancrios
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justificada pelo risco da operao (REsps 407.097/RS e 420.111/RS, Rel. p/
acrdo Min. Ari Pargendler, DJ:29/9/2003); ou b) diante de uma demonstrao
cabal da excessividade do lucro da intermediao financeira, da margem do banco,
um dos componentes do spread bancrio, ou de desequilbrio contratual (REsp
271.214/RS, Rel. p/ acrdo Min. Menezes Direito, DJ: 4/8/2003).
VI - Temas processuais
a) Da competncia
Encontra-se sedimentada na jurisprudncia do STJ a possibilidade de o Juiz
declarar a nulidade da clusula de eleio de foro inserida em um contrato de
consumo.
Com efeito, o CDC estabelece, como direitos bsicos do consumidor, o
acesso Justia e a facilitao da defesa de seus direitos (art. 6, VII e VIII).
Registre-se o precedente:
b.1) No automtica
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No tocante inverso ao nus da prova, inicialmente importante ressaltar
que no em todo processo decorrente de relao de consumo que ocorrer a
inverso do nus da prova, necessrio que exista deciso judicial para tanto.
Ou seja, mesmo nas lides que versam sobre relao de consumo, incide a
regra prevista no art. 333 do CPC, a qual poder ser afastada se o Juiz verificar o
preenchimento dos requisitos previstos no art. 6, VIII, do CDC (verossimilhana da
alegao ou hipossuficincia do consumidor). Nesse sentido:
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J para a 3 Turma do STJ, a inverso do nus da prova no tem o efeito de
obrigar a parte contrria a pagar as custas da prova requerida pelo consumidor,
mas, sofre as conseqncias de no produzi-la (REsp 435.155/MG, Rel. Min.
Direito, DJ: 11/02/2003).
Observem que, nos dois posicionamentos, procurou-se sempre proteger o
consumidor, seja determinando ao ru-fornecedor o pagamento da produo da
prova, seja expressamente imputando a ele as conseqncias processuais da no
realizao dessa prova.
c) Da interveno de terceiros
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E o CDC expressamente permite o chamamento ao processo do segurador
(art. 101, I).
Excludas as mencionadas excees, entendo pela possibilidade de
interveno de terceiro em processo que cuida de relao de consumo, desde de que
no haja prejuzo processual para o consumidor ou retardamento do processo.
Registre-se o precedente, de minha relatoria:
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de terceiros, se responsveis forem, pelas despesas feitas com o
ressarcimento ao autor.
Em segundo, tambm no se admite a instaurao de
uma lide paralela, entre a cervejaria e o fornecedor da garrafa, ou
entre a primeira ou os dois e o vendedor direto do produto ao
consumidor final, quando, na verdade, a relao jurdica instaurada
entre a fbrica da bebida e o autor plenamente identificvel e
independente das demais. Causaria imenso retardo ao, se se fosse
possibilitar trazer ao processo todas as discusses paralelas, que a ela
no servem diretamente, seno secundariamente e no mero interesse
da r, no do autor lesado".
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decorrncia de as normas do CDC, de ordem pblica e interesse social (art. 1),
estabelecerem nulidades de pleno direito.
Contudo, h tambm aqueles que entendem que os mencionados princpios
devem prevalecer sempre.
Percebe-se que essa tambm uma questo controvertida e est sendo
atualmente debatida pela 3 Turma do STJ (REsp 612.470/RS, de minha relatoria).
VII Concluso
Embora com mais de uma dcada de vigncia, o CDC ainda pode ser
considerado um diploma legal novo em virtude das importantes modificaes que
trouxe no nosso ordenamento jurdico.
Os aplicadores do direito tm, ao seu lado, um importante instrumento para a
consecuo do objetivo de existncia de transparncia e harmonia nas relaes de
consumo.
Vrias questes polmicas j se delinearam, algumas resolvidas e outras no,
e, em decorrncia do carter aberto do CDC, inmeras outras ainda surgiro.
Desse modo, decorre para todos ns a responsabilidade pela construo de
uma jurisprudncia que realmente efetive os direitos dos consumidores.
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