Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
humana. Entre stos encontramos a la moral, los convencionalismos sociales, las religiones y por
supuesto, al derecho. Todos estos prescriben conductas. La efectiva manera de distinguir un
sistema normativo como el derecho de aquellos otros con los que convive, depende en principio,
de la forma especfica en como asegura su cumplimiento.
1.1. Fuentes
Conjunto de pautas compuesto por valoraciones, principios morales doctrina, entre otros;
que determinan la voluntad del legislador, contribuyendo a dar contenido a las normas
jurdicas.
Principios, fundamentos u origen de las normas jurdicas, y en especial del derecho positivo
o vigente en determinado pas o poca.
El derecho positivo de cualquier estado, es decir, el derecho actual y vigente, tiene dos
fuentes principales, a saber: puede establecerlo la comunidad popular organizada , esto es,
el estado, en forma de legislacin (Ley), y puede tambin dimanar de la colectividad
popular no organizada, de la sociedad , en forma de habito conscientes de los fines del
derecho trata de cumplir (Costumbres), ambas se llaman fuentes del derecho por ser los
medios que hacen valer las reglas de ests en cada momento de la vida.
Fuentes formales
Son las fuentes jurdicas. Fuentes formales del derecho se denomina la manera como los
preceptos contenidos en las normas, adquiere carcter de obligatoriedad se coercible,
coloca todo el aparato del Estado detrs de precepto para crear la posibilidad de
materializar una sancin en el caso de su incumplimiento es lo que hace a las normas
adquirir el carcter de jurdica, es decir, obligatoria por ser coercible.
Las fuentes formales del derecho es el derecho mismo, y es por eso que se dice que se dice
que son los sordos de expresin de derecho positivo. Son fuentes formales: la Ley, la
costumbre la jurisprudencia, la doctrina cientfica.
Las fuentes formales son las normas positivas de cualquier tipo que pueda ser invocada por
un organismo, con fundamento de validez de la norma que crea as, es legislador invoca
con fundamento de la Ley a la constitucin, el juez a la Ley como fundamento de su
sentencia, entonces la fuente formal seria una norma superior donde se fundamenta, la
validez de la norma que se crea
Fuentes materiales
La norma adems de ser un producto de la actividad del legislador, que responde a los
procedimientos especficos, es una manera de regular la conducta del hombre a travs de un
imperativo.
El legislador estudia el fenmeno social que va a regular con las necesidades del grupo,
formas de conducta que debe regular, factores econmicos, fsicos y religiosos, morales,
histricos y todo lo que influye en la sociedad, es lo que determina el contenido de la
Norma Jurdica para solucionar el conflicto de intereses que justifican la oposicin de la
norma. Entonces las fuentes materiales del derecho son las fuentes extras jurdicas. Los
factores, la circunstancia, elementos, que condicionan y determina el contenido de la norma
jurdica.
Fuentes histricas
Sern histricas las fuentes que han perdido su vigencia y se sitan en la historia del
derecho Positivo. Es el caso de la recordada Ley de Hidrocarburos de 1945. Tambin del
Hbeas Iuris Civile, compilacin Justinianea de la cual arrancan importantes instituciones
jurdicas que han tomado desarrollo a travs de los siglos.
Dice el autor que por fuentes del derecho a de entenderse el conjunto de factores o
elementos q ejerce influencia en la formulacin por parte del juez de las reglas en la que
esta basada su decisin; con el agregado de que esta influencia pueda variar desde aquellas
fuentes.
Por consiguiente por fuentes debemos entender todos los factores las circunstancias que
determinen la seleccin de la escogencia de la norma que sirve de fundamento al rgano
encargado de resolver los problemas que se someten a su consideracin.
En esta forma, el autor piensa que las fuentes del derecho se clasifican en 3 grandes grupos:
2. La Ley
Definicin
"Es todo precepto de derecho obligatorio", o tambin "Todo precepto dictado por la
autoridad, en que se nada o prohbe una cosa en consecuencia con la justicia y para bien
de los gobernados",
Santo Tomas defini la Ley como: "Una ordenacin de la razn, dirigida al bien comn,
promulgada por el que tiene el cuidado de la comunidad"
Para que una Ley tenga una fuerza de obligar una vez dictada por quien pueda hacerlo, es
necesario que se lleve a conocimiento de aquellos a quienes ha de obligar. A esto se da el
nombre de "Promulgacin". Sin este requisito la Ley no tiene fuerza de obligar. Despus
de la promulgacin nadie puede excusarse de cumplirla alegando su desconocimiento.
Iniciativa de la Ley
2.
6. Al Poder Ciudadano, cuando se trate de leyes relativas a los rganos que lo integran.
8. A los electores y electoras en un nmero no menor del cero coma uno por ciento de
los inscritos e inscritas en el registro electoral permanente.
Elaboracin de la Ley
Artculo 205. La discusin de los proyectos de ley presentados por los ciudadanos y
ciudadanas conforme a lo dispuesto en el artculo anterior, se iniciar a ms tardar en el
perodo de sesiones ordinarias siguiente al que se haya presentado. Si el debate no se inicia
dentro de dicho lapso, el proyecto se someter a referendo aprobatorio de conformidad con
la Ley.
Artculo 206. Los Estados sern consultados por la Asamblea Nacional, a travs del
Consejo Legislativo, cuando se legisle en materias relativas a los mismos. La ley
establecer los mecanismos de consulta a la sociedad civil y dems instituciones de los
Estados, por parte del Consejo en dichas materias.
Artculo 207. Para convertirse en ley todo proyecto recibir dos discusiones, en das
diferentes, siguiendo las reglas establecidas en esta Constitucin y en los reglamentos
respectivos. Aprobado el proyecto, el Presidente o Presidenta de la Asamblea Nacional
declarar sancionada la ley.
En caso de que el proyecto de ley est relacionado con varias comisiones permanentes, se
designar una comisin mixta para realizar el estudio y presentar el informe.
Artculo 210. La discusin de los proyectos que quedaren pendientes al trmino de las
sesiones, podr continuarse en las sesiones siguientes o en sesiones extraordinarias.
Artculo 212. Al texto de las leyes preceder la siguiente frmula: "La Asamblea Nacional
de la Repblica Bolivariana de Venezuela, decreta:".
Sancin
Promulgacin
Artculo 215. La Asamblea Nacional decidir acerca de los aspectos planteados por el
Presidente o Presidenta de la Repblica, por mayora absoluta de los diputados y diputadas
presentes y le remitir la ley para la promulgacin.
Artculo 217. La oportunidad en que deba ser promulgada la ley aprobatoria de un tratado,
de un acuerdo o de un convenio internacional, quedar a la discrecin del Ejecutivo
Nacional, de acuerdo con los usos internacionales y la conveniencia de la Repblica.
Publicacin
1. Las Leyes Orgnicas son las que constituyen una categora especial de leyes
intermedias entre la constitucin y las Leyes Ordinarias.
Se sigue el rgimen Francs y se seala sin criterio netamente formal para definir
las Leyes Orgnicas en el Siguiente orden.
Artculo 203. "Son leyes orgnicas las que as denomina esta Constitucin; las que
se dicten para organizar los poderes pblicos o para desarrollar los derechos
constitucionales y las que sirvan de marco normativo a otras leyes".
Todo proyecto de ley orgnica, salvo aquel que la propia Constitucin as califica,
ser previamente admitido por la Asamblea Nacional, por el voto de las dos terceras
partes de los y las integrantes presentes antes de iniciarse la discusin del respectivo
proyecto de ley. Esta votacin calificada se aplicar tambin para la modificacin de
las leyes orgnicas.
Las leyes que la Asamblea Nacional haya calificado de orgnicas sern remitidas,
antes de su promulgacin a la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia,
para que se pronuncie acerca de la constitucionalidad de su carcter orgnico. La
Sala Constitucional decidir en el trmino de diez das contados a partir de la fecha
de recibo de la comunicacin. Si la Sala Constitucional declara que no es orgnica
la ley perder este carcter.
Son leyes habilitantes las sancionadas por la Asamblea Nacional por las tres quintas
partes de sus integrantes, a fin de establecer las directrices, propsitos y el marco de
las materias que se delegan al Presidente o Presidenta de la Repblica, con rango y
valor de ley. Las leyes de base deben fijar el plazo de su ejercicio.
La creacin de las Leyes Orgnicas tienen por objeto impedir que por leyes
especiales se especiales se deroguen las Normas Jurdicas que se refieren a las
organizacin de ciertos poderes o la formalidades que deben reunir determinadas
leyes.
Por ejemplo; la redaccin de una ley orgnica de institutos autnomos; a fin de que
dicha Ley prive sobre las Leyes especiales que crean dichos organismos.
3. La codificacin
a.
Formas de codificacin
Ventajas e inconvenientes
"en efecto, el jurista sea juez, abogado, entre otros en vez de tener que ir a un conjunto
imponente de leyes aisladas, a menudo confusas y contradictorias entre si, dispone de un
cuerpo legal orgnico que facilita su labor, asegurando una mayor rapidez, exactitud y
justicia en la vida jurdica"
Ley
Es una forma jurdica que se emana del poder legislativo, para regular la conducta humana,
es una regla que rene todas las causas o circunstancias y todas las condiciones previstas
por a Ley para su aplicacin. Regla, norma precepto de la autoridad pblica que manda,
prohbe o permite algo.
Legislacin
Es la ciencia de las Leyes. Conjunto de leyes que integran el Derecho Positivo vigente en
un Estado. Totalidad de las disposiciones legales de un pblico o de una poca determinada.
1.
2. Costumbres
Definicin
3. Du Pasquier expresa:
"Es un uso implantado en una colectividad y considerado por esta como jurdicamente
obligatorio; es el derecho nacido consuetudinariamente"
Caractersticas
Locales
Generales
o Elementos de la costumbre
En las sociedades modernas las costumbres como fuentes independiente del derecho, es
fuente subsidiaria que solo regir en defecto de Ley aplicable. Se trata de una costumbre
imperativa que, sin ser criticable, no vincula necesariamente a los tribunales; costumbre
praeter legem o extra legem: valida por completo, regula situaciones o asuntos no
contemplados por la Ley, que en determinados supuestos remite de forma expresa a la
costumbre para reglar una materia concreta.
1.
2. Jurisprudencia
Definicin
"Es el conjunto de sentencias y decisiones dictadas por los tribunales, principalmente por
el juzgado jerrquicamente superior dentro de la organizacin judicial de un pas. En
nuestra tradicin, no se considera vinculante, sin embargo, es innegable su importancia
como Fuente del Derecho, por que en ella se da cabida a un principio de justicia formal:
que los casos anlogos reciban un tratamiento igual"
"En una primera acepcin es lo mismo que la ciencia del Derecho. En sentido ms amplio,
es el conjunto de principios y doctrinas contenidos en los fallos o en las decisiones de los
tribunales. Igualmente se puede entender como la manera de crear la sentencia, la manera
como los Tribunales resuelven los casos que se comenten a su consideracin"
Caractersticas
Artculo 4.- A la Ley debe atribursele el sentido que aparece evidente del significado
propio de las palabras, segn la conexin de ellas entre s y la intencin del legislador.
Cuando no hubiere disposicin precisa de la Ley, se tendrn en consideracin las
disposiciones que regulan casos semejantes o materias anlogas; y, si hubiere todava
dudas, se aplicarn los principios generales del derecho.
Nuestro pas es de raz Romancstica, por lo tanto, nuestro sistema de Derecho es escrito y
la Jurisprudencia tiene importancia relativa.
La Jurisprudencia tiene un valor "moral", es decir, que depende de la jerarqua del tribunal
que pronuncia la sentencia de que se trata las sentencias emanadas en los tribunales, tiene
un valor muy alto pero no son vinculantes.
El autor patrio Eloy Larez Martnez, al referirse al tema seala que "no es vinculante ya
que los jueces no estn en el deber de acoger en sus decisiones los principios contenidos
en fallos dictados por ellos mismo o por otros Tribunales en procesos anteriores"
Cambio de jurisprudencia
1.
2. La Doctrina
Definicin y caractersticas
"Las Doctrina Jurdica esta constituida por la expociones por la expociones cientficas,
hecha por los jurisconsultos, la sistematizacin de las normas y la interpretacin de las
misma"
La Doctrina es aquel sistema de creencias que forma parte de cada religin. Aunque la
palabra a veces se utiliza para nombrar y caracterizar cada sistema como un todo (por
ejemplo la doctrina cristiana), se suele utilizar para hacer hincapi en aspectos particulares
de la creencia (as la doctrina judeocristiana de la creacin o la doctrina budista de la
reencarnacin). Las creencias particulares constituyen un conjunto ms o menos coherente,
y es en el contexto del todo donde cada doctrina habra de ser entendida y evaluada.
La palabra latina doctrina significa 'enseanza' y las creencias religiosas son a menudo
formuladas por primera vez de una forma concreta en el proceso de instruir a iniciados. A
pesar de que las doctrinas religiosas han sido a veces consideradas como verdades
invariables, hoy est reconocido en un sentido amplio que incluso si una doctrina contiene
algn ncleo permanente de verdad, su expresin siempre reflejar las relatividades de un
tiempo y una cultura determinada, de tal modo que son necesarias de modo constante
nuevas expresiones para que las doctrinas sigan siendo inteligibles y persuasivas.
Aunque en algunas religiones las doctrinas no han sido formuladas con precisin, en otras
muchas han sido objeto de fuertes controversias, hasta el punto de llegar a romper la
comunidad de creyentes; la mayora de las religiones del mundo presentan en realidad
divisiones doctrinales. Cuando una autoridad religiosa propone una expresin de una
doctrina que excluye a otras posibles, se conoce como dogma.
Para nuestro Derecho la Doctrina no tiene siquiera el carcter de Fuente Formal subsidiaria
de las normas. Si bien las opiniones de los Jurisconsultos son tomadas en cuantas por su
fuerza de conviccin, no engendran criterios obligatorios, coercibles, aplicables a la
conducta del hombre.
Para nuestro Derecho puede tambin hablarse de principio generales del Derecho desde este
punto de vista filosfica o Cientfico. En el primer sentido la referencia tiene totalmente un
carcter especulativo, mientras en el segundo es aquel en el cual se refiere a la legislacin
Venezolana en el Art. 4 del Cdigo Civil, en efecto el legislador al hablar de los Derechos
del mundo, sino aquellos principios que efectivamente informan al Derecho Venezolano.
En virtud de la citada disposicin del Cdigo Civil, los principios generales del Derecho
tienen carcter de fuente subsidiaria en el Derecho Venezolano.
Los principios generales del Derecho tienen mucha importancia, a dems como fuente del
Derecho Internacional. El estatuto del Tribunal permanentemente de Justicia Internacional
de la HAYA dispone que, a falta de convenios Internacionales y de costumbre Internacional
subsidiariamente entran a regir los principios generales del Derecho reconocidos por la
naciones civilizadas.
Conclusin
Las fuentes del Conocimiento son los materiales necesarios para la reconstruccin del
pasado histrico-jurdico. Dice Garca Gallo que la evolucin del Derecho, por haberse
operado en tiempos pasados, no puede ser observada directamente por nosotros; para
conocerla necesitamos acudir a las leyes, escrito u objetos del pasado que nos facilitan
dados sobre cual era el Derecho en otros tiempos; por ello se designa a todo esto como
"Fuentes Del Derecho"
Las Fuentes del Derecho pueden ser: Fuentes Jurdicas y Fuentes no Jurdicas.
Fuentes Jurdicas, directas o inmediatas son todos aquellos objetos que en el pasado
sirvieron para crear, exponer o aplicar el Derecho. Las propias fuentes del Derecho: Leyes,
Cdigos, los proverbios jurdicos, los documentos de aplicacin del Derecho (sentencias
judiciales, formularios, documentos notariales, correspondencia oficial), los documentos
utilizados en la vida jurdica (emblemas, sellos, smbolos).
Fuentes no Jurdicas o indirectas, son aquellas que nos proporcionan informacin sobre el
Derecho de una manera indirecta; por eso, al estudiarlas comprobamos la fidelidad con que
captan la realidad del Derecho en su poca.
Las fuentes del Derecho pueden ser tambin: Escritas y no escritas entre las primeras estn
los escritos de diversa ndole, que se conservan en archivos y bibliotecas. Las segundas
corresponden a las fuentes arqueolgicas y las costumbres.
Dentro de los sistemas codificadores, la Ley constituye la primordial fuente del Derecho.
Es enorme la importancia que tiene tanto para la sociedad como para el individuo en
particular. Porque "las opresiones serian incalculables y la sociedad caera por sus
cimientos." Por eso, cuando los pueblos poseen una legislacin de contextura seria alcanzan
las ms altas cumbres de la civilidad. Por el contrario, cuando ellos estn regidos por una
legislacin precaria se postran en la barbarie, puesto que ven debilitadas sus energas.
Concepto
En los pases con derecho escrito, las principales fuentes del derecho son textos como
tratados internacionales, constituciones, leyes, reglamentos... Sin embargo, otras fuentes
son a veces admitidas segn la materia, tales como la costumbre, los principios generales
del derecho consagrados por la jurisprudencia (a veces inspirados por la doctrina de juristas
especializados, profesores, abogados, magistrados...) o la debatida existencia de unos
principios de derecho natural universales.
Las fuentes del derecho son un criterio de determinacin del sistema jurdico de un pas
considerado segn tenga preferencia por
El derecho escrito (ley civil, inspirada en cdigos escritos, por ejemplo el derecho
romano, las constituciones de las polis griegas o los estados europeos...)
Los principios de una religin de estado (derecho divino, derecho religioso; por
ejemplo, la sharia o fiqh musulmanes, o los diez mandamientos de catlicos, judos
y protestantes).
Las fuentes formales del Derecho son los actos o hechos pasados de los que deriva la
creacin, modificacin o extincin de normas jurdicas. A veces, tambin, se entiende por
tales a los rganos de los cuales emanan las leyes que componen el ordenamiento jurdico
(conocidos como rganos normativos o con facultades normativas), y a los factores
histricos que inciden en la creacin del derecho. De lo anterior se desprenden,
respectivamente, las nociones de fuentes del derecho en sentido material (fuentes
materiales) y fuentes del derecho en sentido formal (o fuentes formales).
En general, fuente es el principio u origen de una cosa, el lugar donde nace o se produce
algo. Es el principio, el fundamento, el origen, la causa o la explicacin de una cosa.
Cuando hablamos del origen de la norma jurdica, nos referimos a los hechos que le dan
nacimiento, a las manifestaciones de la voluntad humana o a los usos o prcticas sociales
que la generan, nos referimos, desde luego, al origen del propio objetivo. El ordenamiento
jurdico interno.
Por su causa formal: entendemos que es la fuerza social con facultad normativa y
creadora, segn R. Castro. Esta acepcin es la adquirida por los realistas, quienes
sitan como fuente prioritaria a la jurisprudencia por ser derecho vinculante y
aplicable. Influye insoslayablemente a esta acepcin la Teora de la Institucin, la
cual califica como imprescindible a las fuentes formales en el proceso de accin de
los entes sociales organizados (instituciones). Dentro de sta podemos distinguir:
Por la poltica en el momento en que se originan: - Fuentes originarias. Las que crean
derecho ex nihilo, sin un sistema jurdico precedente. Caracterstico de los procesos
revolucionarios. - Fuentes derivadas. Las que crean derecho usando los mtodos
procedimentales establecidos en un rgimen jurdico preexistente.
Por su causa material: entendemos que son las formas de exteriorizacin del
derecho, donde nos encontramos:
- Fuentes formales de interpretacin y aplicacin, dentro de las cuales nos encontramos con
las directrices de rganos externos que eligen a los rganos de interpretacin y aplicacin,
as como dirigir su juicio. Segundamente, nos encontramos con los rganos de intepretacin
y aplicacin, que son los tribunales de justicia. Por ltimo nos encontramos las expresiones
formales de las normas admitidas, concepto ligado al positivismo jurdico que alza como
fuente superior a la ley, como fuente genuina. De la misma forma identifica a las fuentes
estatales con las fuentes del derecho. Las fuentes restantes (costumbre, jurisprudencia y
principios generales) aparecern como subsidiarias para aplicar en defecto de ley.
Por su causa eficiente: son las categoras, instituciones y facultades que
fundamentan el derecho. Por ej. Dios, la razn, el ser humano, el sentimiento
jurdico, etc.
Por su causa final: destacamos dentro de sta a dos muy importantes, que son la
seguridad jurdica y la obediencia, problemas que el sistema de fuentes tiende a
solventar.
- Seguridad jurdica: el problema aparece si se produce un "non liquet" por ausencia de ley.
Para ello se utilzan los medios de integracin (interpretacin extensiva, analoga, equidad,
principios generales del derecho) unido al establecimiento de fuentes formales para
encontrar una solucin.
La Ley en sentido amplio, que abarca todas las normas de rango legal emanadas
tanto del poder legislativo como del poder ejecutivo su definicion sera: la ley
dictada por la autoridad competente que se manda o se prohibe aloja en
concordancia con la justicia y para bien de los gobiernos y de los ciudadanos
Los Reglamentos emanados del poder ejecutivo, que por lo general desarrollan las
leyes. Normalmente, tiene una dependencia jerrquica de la ley, sin perjuicio de la
existencia de reglamentos derivados de la potestad reglamentaria autnoma.
Los tratados, que pueden ser bilaterales o multilaterales, y rigen las relaciones entre
los Estados.
La costumbre internacional.
En muchos casos la doctrina habla tambin del ius cogens. Son aquellas normas que la
comunidad internacional en su conjunto entiende de obligado acatamiento y que slo
pueden ser revocadas por otra norma del mismo carcter. Estas disposiciones tienen reflejo
en los artculos 53 y 64 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados. Pero,
en ltimo trmino, las normas de ius cogens son objeto de discusin y algunos pases no
reconocen su existencia.
[editar] Regulacin por pases