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La nocin de Consumidor Final

La nocin de Consumidor Final:


El mbito de aplicacin subjetiva
de la Ley de Proteccin al
Consumidor segn el nuevo
precedente de observancia
obligatoria del Indecopi
Edwin G. Aldana Ramos(*)
Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per
Ha seguido estudios en la Maestra de Derecho con Mencin en
Derecho de la Empresa de la Pontificia Universidad Catlica del Per
Ivo S. Gagliuffi Piercechi(**)
Abogado por la Universidad de Lima.
Graduado del Curso de Postgrado por la Universidad de Salamanca en
Derecho de la Competencia y Signos Distintivos.
Catedrtico de la Universidad de Lima.

1. Introduccin pueda ser considerado como destinatario o


Consumidor Final.
La determinacin de la nocin o concepto de Es comprensible que se genere tal percepcin sobre
Consumidor Final se constituye como un aspecto de los alcances del TUO en cuanto a su mbito de
especial importancia a efectos de establecer el marco aplicacin subjetiva, debido a que por simple lgica
de aplicacin subjetiva de la legislacin de proteccin suele partirse de la premisa de que cualquier persona
al consumidor, esto es, para identificar a aquellas natural o jurdica que adquiera un bien o contrate un
personas que se encuentran dentro del mbito de servicio sera un usuario o consumidor del mismo,
proteccin de la norma, especialmente, del Texto nico motivo por el cual contara con la prerrogativa de
Ordenado del Decreto Legislativo 716, Ley de denunciar al correspondiente proveedor por presunta
Proteccin al Consumidor (en adelante, el TUO)(1). infraccin a la normatividad de la materia.
Contrariamente a lo que algunos puedan creer, el El TUO se limita a definir el concepto de
TUO no resulta aplicable a favor de cualquier persona Consumidor, sealando, en lneas generales, que ser
natural o jurdica que adquiera o contrate un bien o aquella persona natural o jurdica que adquiera, utilice
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servicio, respectivamente, sino nicamente a quien o disfrute un producto o servicio como destinatario

(*) El coautor se desempea como asistente legal en Indecopi. Sin embargo, los comentarios vertidos en el presente artculo son
efectuados a ttulo personal y no involucran en modo alguno al Indecopi ni a sus rganos funcionales.
(**) Deseamos expresar nuestro agradecimiento a Melissa Fritsch Febrero y Luis Miguel Len Luna, alumnos de la Universidad de
Lima, por su eficiente labor de investigacin y comentarios.
(1) El TUO fue aprobado mediante Decreto Supremo 039-2000-ITINCI, publicado en el Diario Oficial El Peruano con fecha 11
de diciembre de 2000. Cabe sealar que esta norma tambin aprob los Textos nicos Ordenados de la Ley 26122, Ley de
Represin de la Competencia Desleal, y del Decreto Legislativo 691, Ley de Normas de la Publicidad en Defensa del 47
Consumidor.
Edwin Aldana e Ivo Gagliuffi

final. Sin embargo, como puede apreciarse, no se plantea medidas extraordinarias en materia econmica en
una definicin legal sobre el concepto, precisamente, defensa del inters de los consumidores, publicado
de quin sera considerado como un destinatario o en el Diario Oficial El Peruano con fecha 28 de julio de
Consumidor Final, es decir, quin se encontrara dentro 1983.
del mbito de proteccin del TUO. Dicho Decreto Supremo, al igual que el TUO, no
A falta de una definicin legal expresa del concepto contena una definicin de Consumidor Final. Sin
de Consumidor Final -la misma que debe considerarse embargo, el artculo 4 del citado cuerpo legal
esencial para comprender los alcances del TUO como determinaba los alcances de la nocin de Consumidor,
instrumento de proteccin de los derechos de los definindolo como aqul que mediante contrato verbal
consumidores-, los rganos funcionales del Indecopi o escrito adquira bienes, fungibles o no, o la prestacin
encargados de la aplicacin de la legislacin sobre de algn servicio(3).
proteccin al consumidor -especficamente, la Comisin Sobre el particular, resulta pertinente precisar que
de Proteccin al Consumidor (en adelante, la CPC), dicha regulacin especfica, cuya finalidad esencial era
en primera instancia administrativa, y la Sala de Defensa la proteccin de los consumidores, haba sido
de la Competencia del Tribunal (en adelante, la SDC), previamente propuesta a nivel constitucional. En efecto,
en segunda instancia administrativa- se han visto en la el artculo 110 de la Constitucin Poltica de 1979 contena
necesidad de definir jurisprudencialmente tal concepto, una disposicin expresa mediante la cual se tutelaban
a efectos de suplir la omisin en que ha incurrido el los intereses de los consumidores en el marco del
legislador(2). rgimen econmico, orientado fundamentalmente a la
De este modo, la importancia del concepto de justicia social(4).
Consumidor Final gira en torno a la posibilidad de Por su parte, en el caso concreto de la normatividad
identificar a los sujetos que se encontrarn vigente, resulta necesario, en primer trmino, referirnos
comprendidos dentro del marco de proteccin del TUO, a las disposiciones constitucionales respecto de la
al ser uno de los elementos necesarios para la proteccin de los consumidores.
configuracin de una relacin de consumo. En tal sentido, el artculo 58 de la Constitucin
El presente artculo tiene por finalidad analizar la Poltica de 1993 seala que el Estado defiende el inters
evolucin de la delimitacin del concepto de de los consumidores, garantizando el derecho a la
Consumidor Final en la legislacin peruana, as como a informacin sobre los bienes y servicios que se
travs de la jurisprudencia administrativa emitida por encuentran a su disposicin en el mercado y, en particular,
los rganos funcionales del Indecopi, rescatando su vela por la salud y seguridad de la poblacin(5).
importancia y planteando finalmente nuestra posicin Por su parte, a nivel legal, podemos mencionar lo
al respecto. dispuesto por el artculo 2 del TUO, que contempla el
desarrollo de la proteccin al consumidor en el marco
2. La regulacin del Consumidor Final en la de una economa social de mercado(6). Asimismo, el
legislacin peruana literal a) del artculo 3 del mismo cuerpo legal contiene
el concepto de Consumidor, en los siguientes trminos:
El antecedente normativo inmediato del TUO es, Artculo 3. Para los efectos de esta ley, se entiende
bsicamente, el Decreto Supremo 036-83-JUS, Dictan por:
(2) Ello es as dada la evolucin que va experimentando el concepto de consumidor. Podemos convenir en que la definicin legal
no resulta en este caso imprescindible, dado que ser la jurisprudencia, de naturaleza administrativa, la que determine los
alcances del concepto bajo anlisis, salvo decisin judicial distinta. Caso contrario, podran establecerse lmites que en el futuro
resultaran una camisa de fuerza para la autoridad, y no podra comprender a otros agentes, siempre dentro de los criterios
legales.
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(3) Decreto Supremo 036-83-JUS. Artculo 4. Para los efectos de este Decreto Supremo se denominan:
1 . Consumidor, a quien mediante contrato verbal o escrito adquiere bienes, fungibles o no, o la prestacin de algn servicio;
().
(4) Constitucin Poltica de 1979. Artculo 110 ().
El Estado promueve el desarrollo econmico y social mediante el incremento de la produccin y de la productividad, la
racional utilizacin de los recursos, el pleno empleo y la distribucin equitativa del ingreso. Con igual finalidad, fomenta los
diversos sectores de la produccin y defiende el inters de los consumidores.
(5) Constitucin Poltica de 1993. Artculo 65. El Estado defiende el inters de los consumidores y usuarios. Para tal efecto
garantiza el derecho a la informacin sobre los bienes y servicios que se encuentran a su disposicin en el mercado. Asimismo
48 vela, en particular, por la salud y la seguridad de poblacin.
(6) Ley de Proteccin al Consumidor. Artculo 2. La proteccin al consumidor se desarrolla en el marco del sistema de economa
La nocin de Consumidor Final

a) Consumidores o usuarios. Las personas legislacin peruana, consideramos oportuno efectuar


naturales o jurdicas que adquieren, utilizan o disfrutan una delimitacin conceptual genrica sobre el
como destinatarios finales productos o servicios. particular, para luego establecer su importancia, as
(). como sus diferencias respecto de otras nociones
Como puede apreciarse, no existe ni ha existido una derivadas del concepto de Consumidor, a nivel tanto
definicin expresa sobre el concepto de Consumidor doctrinario como jurisprudencial.
Final en la legislacin peruana, lo cual explica la
existencia de cierta confusin respecto de los alcances 3.1. Delimitacin del concepto de Consumidor
del mbito de aplicacin subjetiva de las normas de Final y su importancia
proteccin al consumidor. A efectos de suplir este vaco En primer lugar, a partir de las opiniones de
normativo se ha recurrido frecuentemente a la diversos tratadistas y de los criterios establecidos por
jurisprudencia de los rganos funcionales del Indecopi, los rganos funcionales del Indecopi (7), podra
as como a la doctrina, como se ver ms adelante. definirse al Consumidor Final, en general, como aquel
ltimo destinatario respecto de la oferta sobre bienes
3. Delimitacin e importancia del concepto de y/o servicios por parte de los proveedores de los
Consumidor Final y su comparacin con otras mismos.
derivaciones del concepto de consumidor Cabe sealar que, segn lo manifestado por el
propio Indecopi, a travs de los Lineamientos sobre
Luego de haber verificado la ausencia de una Proteccin al Consumidor, aprobados mediante
definicin expresa sobre Consumidor Final en la Resolucin 001-2001-LIN-CPC/INDECOPI, publicada en

social de mercado establecido en el Captulo I, del Rgimen Econmico de la Constitucin Poltica del Per, debiendo ser
interpretado en el sentido ms favorable al consumidor.
(7) En tal sentido, Botana sostiene lo siguiente: (...) A partir de un concepto amplio de consumidor, como sujeto del trfico
econmico frente a la empresa organizada, se comenz a perfilar la idea del consumidor final de bienes y servicios para uso
privado, tanto como adquirente de bienes de consumo cuanto como usuario de servicios pblicos y privados. Para que una
persona tenga la cualidad de consumidor final es preciso, por un lado, que adquiera, posea o utilice un bien o un servicio; y por
otro lado, que ese bien o servicio sea destinado a fines privados o fines ajenos a su actividad profesional. El artculo 2 de
la Directiva objeto de estudio, da una definicin de consumidor como destinatario final por oposicin al profesional. No se
incluye una referencia expresa a la necesidad de que el consumidor adquiera, posea o utilice o un bien servicio, sino que se dice
que se entender que es consumidor, solamente para la transacciones amparadas por las Directiva. BOTANA, Gemma. Los
Contratos Realizados Fuera de los Establecimientos Mercantiles y la Proteccin de los Consumidores. Barcelona: Bosch,
1994. pp. 59 y 60.
Por su parte, Acosta Estvez expresa lo siguiente: Consumidor final: aparece recogida en la Carta de Proteccin de los
Consumidores aprobada por la Asamblea Consultiva del Consejo de Europa el 17 de mayo de 1973, la cual entiende que un
consumidor es una persona fsica o jurdica a la que se proporcionan bienes o servicios para un uso privado. Tambin el
artculo 5 del Convenio de la CEE sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales se expresa a favor de esta nocin
conceptual de consumidor. Finalmente, en el mbito estatal, la seccin 137, apartado 2, de la Fair Trading Act de 1973 de la
legislacin del Reino Unido, define al consumidor como una persona a la que se suministran o se pretenden suministrar bienes
o servicios en la esfera de un negocio dirigido por la persona que lo suministra o que trata de suministrarlos, y que no los recibe
o pretende recibir en el mbito de un negocio dirigido por l. ACOSTA ESTVEZ, Jos. Tutela Procesal de los Consumidores.
Barcelona: Bosch, 1995. pp. 57 y 58.
Sobre el particular, Vega sostiene que: () lo que se ha llamado consumidor final, con lo que, segn las circunstancias pueden
ser protegidos como consumidores no solo las personas naturales sino tambin las personas jurdicas e incluso profesionales
y productores, artesanos o pequeos empresarios, cuando la situacin de inferioridad en que estos se encuentran sea equiparable
a la del consumidor de a pie, diramos en expresin llana y sencilla, todo lo cual es minuciosamente pormenorizado por la
recentsima ley del consumidor. VEGA, J. La proteccin del consumidor en el Derecho Privado. En: ACOSTA ESTVEZ,
Jos. Op. cit.; p. 58.
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Asimismo, Fernndez manifiesta que () no tendrn la consideracin de consumidores y usuarios las personas fsicas o
jurdicas que no se constituyan en destinatarios finales. En concreto, quedan excludas del mbito de esta ley, aquellas que
adquieran, almacenen, utilicen o disfruten bienes o servicios con el fin de integrarlos en la organizacin o ejercicio de una
actividad empresarial, profesional o de prestacin de servicios (incluso pblicos). FERNNDEZ, Jos Pascual. En: REYES,
Mara Jos (coordinadora). Derecho de Consumo. Valencia: Tirant lo Blanch, 1999. p. 82.
Finalmente, el propio Indecopi ha definido el concepto de Consumidor Final en los siguientes trminos: Son consumidores
todas aquellas personas o instituciones que compran o adquieren productos o contratan algn tipo de servicio como destinatarios
finales, es decir, para dedicarlos a su uso personal o familiar. En tal sentido, se les denomina consumidor final . INDECOPI.
Documento de Trabajo 001-2000. Fortalecimiento del Sistema de Proteccin al Consumidor: Diagnstico y Propuesta.
Documento elaborado por el rea de Estudios Econmicos del Indecopi y publicado en el Diario Oficial El Peruano con fecha 49
15 de marzo de 2000.
Edwin Aldana e Ivo Gagliuffi

consumo, la piedra angular que determina si una


elEnpreciso respeto asomos
otras palabras, la integridad
de la relacin jurdica se encuentra dentro de los alcances
territorial y soberana impide
opinin que cualquier persona natu- que del TUO para considerarse que tiene la categora de

ste Estado actu


deberaenserlosconsiderada
dominios
consumo.
ral o jurdica En efecto, el TUO se aplica a todos aquellos casos
del
como otroConsumidor
a travs deFinal
sus agentes con
si adquiere en que exista una relacin de consumo entre proveedor
elunfinproducto
de verificar actos de
o contrata unimperio
servicio,y y consumidor celebrada en territorio nacional. La
soberana como arrestar
ya sea para fines personales o para
relacin de consumo est configurada por la
concurrencia de tres elementos:
fines propios de su actividad 1. Un proveedor;
econmica o giro social, si es que se 2. Un producto o servicio materia de una

determina que esta se encontraba en


transaccin comercial; y,
3. Un Consumidor Final o usuario destinatario
desigualdad o asimetra informativa final.
frente al proveedor del producto o En cuanto al primer elemento, brevemente
servicio adquirido sealaremos que un Proveedor est definido en el TUO
como aquella persona natural o jurdica que fabrica,
elabora, manipula, acondiciona, mezcla, envasa,
almacena, prepara, expende o suministra bienes o
el Diario Oficial El Peruano con fecha 9 de julio de prestan servicios a los consumidores. El literal b) del
2001 (en adelante, los Lineamientos), el criterio artculo 3 del TUO contiene una lista enunciativa de
utilizado por sus rganos funcionales en cada caso casos en los cuales podemos encontrarnos ante
concreto, para considerar o no a un sujeto como proveedores, que incluyen a los distribuidores o
Consumidor Final, se orienta a determinar si este comerciantes, productores o fabricantes, importadores
adquiere o usa el bien para fines personales, familiares y prestadores(9).
o de su entorno social inmediato(8). Ahora bien, en cuanto al segundo elemento, para
La importancia del concepto de Consumidor Final que se configure una relacin de consumo es necesaria
reside en que permite identificar a los sujetos que se la existencia de un producto o servicio y su respectiva
encontrarn comprendidos dentro del marco de contraprestacin econmica por la entrega o prestacin
proteccin del TUO. Es uno de los elementos de dicho producto o servicio. Los literales c) y d) del
necesarios para la configuracin de una relacin de artculo 3 del TUO definen los trminos Producto y
Asimismo, Indecopi ha sealado en su Documento de Trabajo 001-2004, Nuevos Desafos y Retos Pendientes en las Polticas
de Proteccin al Consumidor en el Per, que el TUO () se orienta a establecer los mecanismos que permitan al consumidor
efectuar sus adquisiciones en un mercado transparente, contando con la informacin adecuada acerca de las caractersticas de
los bienes o servicios que se le ofrecen y; teniendo como contraparte personas o empresas que asumirn su responsabilidad en
caso no cumplir fielmente con las especificaciones prometidas.
En esta norma se establecen expresamente los derechos de los consumidores y las obligaciones de los proveedores. En este
contexto, cabe destacar tambin que la norma resalta que los consumidores son destinatarios finales de bienes y servicios,
descalificando aquellos que los utilizan para otros fines. () No obstante, la Resolucin 0422-2003/TDC-INDECOPI, emitida
el 3 octubre del 2003 y que constituye precedente de observancia obligatoria, considera a la pequea empresa como consumidor
final cuando adquiere productos que no son parte directa de su proceso productivo.
(8) Lineamientos. p. 6.
(9) TUO. Artculo 3 Para los efectos de esta ley, se entiende por:
()
b) Proveedores. Las personas naturales o jurdicas que fabrican, elaboran, manipulan, acondicionan, mezclan, envasan,
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almacenan, preparan, expenden o suministran bienes o prestan servicios a los consumidores. En forma enunciativa y no
limitativa se considera proveedores a:
b.1. Distribuidores o comerciantes. Las personas naturales o jurdicas que en forma habitual venden o proveen de otra forma
al por mayor, al por menor, bienes destinados finalmente a los consumidores, aun cuando ello no se desarrolle en establecimientos
abiertos al pblico.
b.2. Productores o fabricantes. Las personas naturales o jurdicas que producen, extraen, industrializan o transforman bienes
intermedios o finales para su provisin a los consumidores.
b.3. Importadores. Las personas naturales o jurdicas que en forma habitual importan bienes para su venta o provisin en otra
forma en el territorio nacional.
50 b.4. Prestadores. Las personas naturales o jurdicas que en forma habitual prestan servicios a los consumidores.
().
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Servicio, respectivamente(10). No es motivo de anlisis determinar la aplicacin de la legislacin sobre


este aspecto, sin embargo dejamos sentado que existen proteccin al consumidor en cada caso concreto, toda
excepciones al mismo, como sucede en los casos de vez que el sistema normativo tiene por finalidad proteger
discriminacin, mtodos ilegales de cobranza, reportes a aquellos consumidores que actan observando la
indebidos en centrales de riesgo y publicidad. diligencia ordinaria previsible en determinadas
El tercer elemento que configura la existencia de circunstancias especficas, tal y como lo apuntan
una relacin de consumo est constituido por la diversos autores especialistas en la materia(11).
existencia de un Consumidor Final o usuario Esto quiere decir que el consumidor a quien la
destinatario final del bien o servicio adquirido, esto es, normatividad sobre proteccin al consumidor tutela,
aquella persona natural o jurdica que adquiere, utiliza es un consumidor estndar, esto es, un sujeto que no
o disfruta como destinatario final productos o servicios, es ni sumamente especializado en intercambios
segn el literal a) del artculo 3 del TUO, revisado comerciales especficos, ni sumamente inexperto en
precedentemente. ellos, lo cual se explica por el hecho de que la Ley no
As, segn la legislacin de la materia, no todo puede detenerse a brindar proteccin a quienes actan
Consumidor est protegido por las normas de con irresponsabilidad o descuido, pues, de admitirse
proteccin al consumidor, no basta ser adquirente de ello, se generaran situaciones de ineficiencia en el
un bien o servicio para ser considerado consumidor en trfico econmico(12).
los trminos del TUO, sino que es necesario tener la Consideramos que entre el concepto de
condicin de Consumidor Final. He ah su importancia. Consumidor Final y el de Consumidor Razonable existen
ms puntos de coincidencia que diferencias, pues, ms
3.2. Comparacin del concepto de Consumidor all de las variantes doctrinarias que ambos puedan
Final con otras derivaciones del concepto tener en cuanto a su definicin, lo cierto es que la
de Consumidor normatividad sobre proteccin al consumidor tutelar
En segundo lugar, resulta importante establecer a los consumidores finales -ltimos destinatarios
las diferencias existentes entre el concepto de respecto de la oferta de bienes y servicios- que, adems,
Consumidor Final y otras nociones relacionadas con sean razonables -es decir, aquellos sujetos que en
el concepto de Consumidor, desarrolladas tambin por circunstancias normales observen la diligencia
la doctrina y la jurisprudencia, a saber: (i) Consumidor ordinaria. Es por ello, que ambos conceptos no pueden
Razonable; (ii) Consumidor Medio; y, (iii) Consumidor desligarse el uno del otro, en el marco de la tutela de
Especializado. los intereses de los consumidores.

3.2.1. Consumidor Final y Consumidor Razonable 3.2.2. Consumidor Final y Consumidor Medio
El concepto de Consumidor Razonable Respecto del concepto de Consumidor Medio,
constituye un presupuesto fundamental a efectos de resulta pertinente precisar que ste se encuentra

(10) TUO. Artculo 3. Para los efectos de esta ley, se entiende por:
()
c) Producto. Es cualquier bien mueble o inmueble, material o inmaterial, producido o no en el pas, materia de una transaccin
comercial con un consumidor.
d) Servicios. Cualquier actividad de prestacin de servicios, que se ofrece en el mercado a cambio de una retribucin, inclusive
las de naturaleza bancaria, financiera, de crdito, de seguridad y los servicios profesionales. Se exceptan los servicios que se
brindan bajo relacin de dependencia.
(11) En tal sentido, Espinoza sostiene lo siguiente En nuestro pas esa capacidad del consumidor para procesar mejor la informacin
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se ha trasladado al grado de razonabilidad que pueda tener, es decir, al uso de la informacin que le es proporcionada en el
mercado, siendo considerado esto como el comportamiento de un consumidor razonable. ESPINOZA, Juan. Ley de Proteccin
al Consumidor. Comentarios Jurisprudenciales. Normas Complementarias. Lima: Rodhas, 2004. pp. 64-65.
(12) El propio Indecopi ha manifestado lo siguiente: El consumidor es el actor ms importante del mercado y por eso requiere de
nuestra atencin. Pero el consumidor, ese al que nuestro sistema legal protege, debe actuar de manera responsable. La
proteccin que le da el sistema no le exime de su responsabilidad ciudadana. Un mercado eficiente requiere, como hemos dicho,
de ciudadanos responsables, es decir, de consumidores que sean concientes de sus derechos y de su rol protagnico, pero que a
la vez respeten las reglas del juego. () el sistema no proteger a quien no acta con diligencia ordinaria. Este criterio no slo
se ha fijado en la jurisprudencia sino incluso en la ley. As, por ejemplo, el artculo 1314 del Cdigo Civil seala que quien acta
con la diligencia ordinaria, no es imputable por la inejecucin de la obligacin o por su incumplimiento parcial, tardo o 51
defectuoso. La referencia a diligencia ordinaria evidentemente se refiere a la forma como actuara una persona (en este caso
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regulado expresamente en la legislacin sobre propiedad efectos de poder diferenciar un signo distintivo de otro,
industrial, especficamente respecto de aquellos casos esto es, para percatarse sobre las distintas procedencias
en los que un signo distintivo pueda generar confusin empresariales de los productos identificados con
en el mercado en relacin a uno preexistente, situacin dichos signos distintivos.
en la que se toma en consideracin la percepcin de un En ese orden de ideas, el concepto de
Consumidor Medio. Cabe sealar que dicha disposicin Consumidor Final y el de Consumidor Medio no poseen
legal se encuentra contenida en el artculo 131 del Decreto coincidencias rescatables, en la medida que el primero
Legislativo 823, Ley de Propiedad Industrial del Per(13). de ellos tiene por finalidad determinar a quines se
Como puede apreciarse, el concepto de aplica el TUO por considerarse destinatarios finales de
Consumidor Medio, propio de la legislacin sobre un producto o servicio, mientras que el segundo de
propiedad industrial, no se emplea necesariamente para ellos est destinado a establecer cul es la reaccin de
establecer un grado de diligencia ordinaria como ocurre un consumidor respecto a signos distintivos, es decir,
en el caso de la delimitacin del concepto de si estos podran generarle confusin respecto del
Consumidor Razonable, sino ms bien para establecer origen empresarial del producto o servicio a adquirir
el grado de reaccin perceptiva del consumidor a identificado con tales signos distintivos.

un consumidor) razonable. Asumir que el consumidor puede ser protegido en cualquier caso, sin importar su nivel de diligencia,
es asumir que tendrn una suerte de seguro contra su propia irresponsabilidad. Si el proveedor debe responder incluso en
supuestos de consumidores descuidados, se estara elevando los costos que los proveedores tendran que asumir para cubrir
dicho seguro. Estos costos se trasladan a precios con lo que los consumidores no responsables estaran siendo subsidiados en su
conducta negligente por los consumidores diligentes. Dado que la conducta diligente no generara ningn valor agregado para
el que la desarrolla (porque igual pagara precios ms altos como consecuencia de los costos que los consumidores negligentes
trasladan al proveedor) y asumiendo que ser diligente tiene algunos costos (como tiempo, cuidado, adquirir informacin,
etctera) entonces el resultado sera que los consumidores no tendran incentivos para ser diligentes. El resultado sera ms
transacciones cerradas en trminos ineficientes por falta de diligencia del consumidor a precios mas elevados. Es decir, habran
ms errores por parte de los consumidores. () El esquema de proteccin al consumidor se centra en la idea de proteger a
consumidores responsables, entendiendo por ello a aquel que acta con la diligencia ordinaria que es esperable en ciertas
circunstancias (llamado consumidor razonable). No nos referimos a un consumidor experto o excesivamente exigente y
cuidadoso. No es un consumidor racional, calculador, y fro capaz de analizar con detalle todas las alternativas. Por el
contrario es una persona que acta con la diligencia ordinaria que se le puede exigir a cualquier persona. INDECOPI.
Documento de Trabajo 001-2000, Fortalecimiento del Sistema de Proteccin al Consumidor: Diagnstico y Propuesta.
Documento elaborado por el rea de Estudios Econmicos del Indecopi y publicado en el Diario Oficial El Peruano con fecha
15 de marzo de 2000.
Al respecto, Indecopi ha mantenido y desarrollado su concepcin del consumidor razonable bajo el siguiente punto de vista:
Una de las principales caractersticas de los consumidores peruanos es la ausencia de un patrn uniforme de consumo, siendo
la variada composicin de la poblacin un elemento esencial que contribuye a ello. Este elemento, en principio, podra
restringir la definicin de un consumidor peruano promedio y por ende, de sus hbitos de consumo.
A pesar de lo arriba sealado, se puede apreciar que en promedio, los consumidores en la actualidad presentan conductas ms
cercanas a las de un consumidor razonable, en comparacin con los primeros aos de la dcada pasada, informndose ms y
reclamando cuando el producto o servicio ofrecido o la informacin proporcionada no ha estado de acorde con lo pactado
(con el proveedor). Estudios realizados al respecto en el ao 2002, muestran que en la ciudad de Lima el 61 por ciento de los
consumidores conocan o manejaban informacin sobre sus derechos como tales. ()
Adicionalmente, el Estado debe manejar un estndar de consumidor razonable. En efecto, las polticas de defensa del
consumidor deben promover comportamientos diligentes y responsables en el consumidor. Un consumidor razonable es
un consumidor informado, conocedor de sus derechos, que espera recibir a cambio de lo que paga, una contraprestacin con
determinadas caractersticas de acuerdo a la informacin o publicidad que recibe o de conformidad con lo establecido en los
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contratos que suscribe. En contraste con el concepto de racionalidad utilizado en los modelos econmicos arriba mencionados,
que tiene un acceso a la informacin y capacidad de procesamiento de la misma ilimitadas; el consumidor razonable simplemente
es un consumidor crtico y diligente, que pregunta, compara y reclama cuando ello es necesario. El manejar un estndar general
de consumidor razonable, no significa, sin embargo, evitar analizar la situacin especfica de cada consumidor en el contexto
de cada transaccin. INDECOPI. Nuevos Desafos y Retos Pendientes en las Polticas de Proteccin al Consumidor en el
Per. Documento de Trabajo 001-2004 elaborado por el rea de Estudios Econmicos del Indecopi.
(13) Decreto Legislativo 823. Artculo 131. A efectos de establecer si dos signos son semejantes y capaces de inducir a confusin
y error al consumidor, la Oficina competente tendr en cuenta, principalmente los siguientes criterios:
()
52 b) El grado de percepcin del consumidor medio;
().
La nocin de Consumidor Final

3.2.3. Consumidor final y Consumidor por mayor y menor de productos alimenticios en


Especializado general. Dicha empresa adquiri en noviembre de 1994
En relacin con el concepto de Consumidor un laboratorio fotogrfico con la finalidad de brindar el
Especializado, podemos afirmar que se trata de aqul servicio de revelado de fotografas en 23 minutos (como
que posee una considerable experiencia respecto de la podemos apreciar, esta actividad no guardaba relacin
adquisicin de bienes y/o servicios en particular. con su giro social). La garanta otorgada por el equipo
Teniendo en cuenta el tipo de informacin de la que era de un ao.
dispone un Consumidor Especializado, as como su Instalado el equipo por un tcnico proveniente
experiencia en el mercado, podra afirmarse que su de Hong Kong en enero de 1995, al mes siguiente la
situacin, respecto de las normas de proteccin al mquina impresora se averi. Cheenyi aleg que los
consumidor, es muy similar a la del propio proveedor tcnicos de Knica haban desarmado la mquina y la
de bienes y/o servicios, es decir, que no se presentara haban dejado as por falta de repuestos, y que
asimetra informativa o esta sera mnima. posteriormente Knica le inform que la avera se deba
Resulta evidente que la legislacin de al embalaje de fbrica.
proteccin al consumidor no podra concentrarse en Cheenyi seal que Knica no haba cumplido con
proteger nicamente al Consumidor Especializado, la garanta ofrecida y que el servicio no inform el modo
debido a que se trata, la mayora de las veces, de casos correcto de funcionamiento de la maquinaria, adems de
excepcionales, motivo por el cual se debe emplear el que no contaba con los repuestos necesarios y estara
estndar del Consumidor Razonable. pretendiendo cobrarle los repuestos y el pasaje del
En todo caso, el Consumidor Especializado tcnico que vino desde Hong Kong.
podra ser, definitivamente, un Consumidor Final, Mediante Resolucin No. 5, de fecha 5 de octubre
aunque con un nivel superior al estndar que representa de 1995, la CPC declar improcedente la denuncia en
el concepto de Consumidor Razonable y, en tal sentido, primera instancia por no considerarse competente para
es merecedor de tutela por parte de las disposiciones conocer la misma, toda vez que Cheenyi no sera un
del TUO, siempre que se trate del destinatario final de Consumidor Final en los trminos contenidos en el
la oferta de bienes y/o servicios contratada. inciso a) del artculo 3 del TUO.
La denunciante interpuso recurso de apelacin,
4. Desarrollo jurisprudencial en Indecopi del argumentando que la definicin de consumidor dada
concepto de Consumidor Final: del consumo por el TUO era una norma estndar y que, como tal,
para fines personales y de entorno familiar a sus alcances deban ser precisados con flexibilidad por
las PYMES la autoridad en cada caso particular. As, consider
que la CLC haba incurrido en una distincin indebida
A lo largo del desarrollo jurisprudencial a cargo de all donde la Ley no distingue.
los rganos funcionales del Indecopi, el criterio de Mediante la Resolucin 101-96-TDC, de fecha 18
quin o cundo nos encontramos ante un Consumidor de diciembre de 1996, la SDC confirm el
Final ha ido evolucionando. Desde el criterio restrictivo pronunciamiento de la CPC. El fundamento que aplic
de aquel que adquiere un bien para su entorno personal la SDC para establecer la condicin de Consumidor
o familiar hasta el criterio que abre la puerta y permite Final se sustentaba en el desarrollo del rgimen de
el ingreso en la categora de las PYMES. A continuacin proteccin al consumidor en una economa social de
revisaremos dicha evolucin jurisprudencial, lo cual mercado, donde consumidores y proveedores
ser til para plantear nuestra posicin final. determinan el modo de la asignacin de recursos, sin
que el Estado pueda intervenir en sus decisiones.
4.1. El primer precedente de observancia La SDC seal que la doctrina legal sustentaba la
ius et veritas 29

obligatoria: Cheenyi vs. Knica independencia del rgimen de proteccin al consumidor


El primer precedente de observancia obligatoria en la desigualdad del poder econmico subsistente
emitido por la SDC en el que se estableci cul era el entre proveedor y consumidor. Los consumidores que
criterio para definir el concepto de Consumidor Final se vieran defraudados desplazaran sus preferencias
se present en el caso Cheenyi E.I.R.L. (en adelante, hacia otros proveedores que s le brindaran productos
Cheenyi) vs. Knica S.A. (en adelante, Knica). o servicios en trminos ms favorables y adecuados.
Cheenyi era una empresa dedicada a la Todo ello llev a la SDC a considerar que el
importacin, distribucin, comercializacin y venta al sustento de la intervencin de la CPC se encontraba 53
Edwin Aldana e Ivo Gagliuffi

en la asimetra de la informacin existente entre clsico el ejemplo dado en el precedente del padre de
proveedor y consumidor. El proveedor, al encontrarse familia que usa el auto familiar para realizar labor de taxi
en mejor posicin de adquirir y procesar informacin en sus horas libres, as como el caso de los comerciantes
obtena una ventaja que mal usada poda contravenir o empresas que adquieren bienes o servicios que no
el ordenamiento legal. Dada esa distorsin, la los incorporan a sus actividades como proveedores.
intervencin de la CPC se justificaba para eliminarla e Por ello, era necesario establecer el uso al que estaba
incentivar al mercado para que genere la informacin destinado el bien adquirido por la empresa.
relevante a fin de que los agentes del mercado tomen Para aclarar el panorama deba acudirse a la
decisiones racionales e informadas. definicin de proveedor y determinar si el agente
La SDC seal que la desventaja del consumidor encajaba en dicha categora, y por tanto considerar si
en ese contexto se traduce en un problema de costos el que adquiere el bien o servicio realizaba actividades
en el acceso y procesamiento de determinada de produccin, comercializacin o prestacin en un
informacin relevante que permite que las decisiones establecimiento abierto al pblico y de manera habitual.
de consumo de cada individuo sean las que, en su En base a dicho anlisis, descrito en lneas
opinin, le reporten mayores beneficios. generales, la SDC estableci el primer precedente de
De acuerdo a lo indicado por la SDC, tal observancia obligatoria sobre el Consumidor Final, en
razonamiento conlleva a presumir que el proveedor los siguientes trminos:
adquiere y utiliza de la mejor manera la informacin que Se considera como consumidor o usuario, de
influye sobre sus factores de produccin. Por ello, la acuerdo a lo establecido en el inciso a) del artculo 3
Ley busca proteger al consumidor como categora del Decreto Legislativo 716, a la persona natural o
genrica de la asimetra de la informacin existente en jurdica que adquiere, utiliza o disfruta un producto o
el mercado, por lo que no deben entrar en dicha un servicio para fines personales, familiares o de su
categora entes para los cuales no est prevista dicha entorno social inmediato. No se consideran por tanto
proteccin. consumidores y usuarios para efectos de la Ley a los
De esta manera, y en base a la definicin legal, la proveedores cuando adquieren, utilizan o disfrutan de
SDC sostuvo que () para que una persona, ya sea un bien o servicio para fines propios de su actividad
natural o jurdica, sea considerada como consumidor, como tales, segn las definiciones contenidas en los
es necesario que concurran por lo menos dos artculos 1 y 3 inciso b) del mencionado cuerpo legal.
condiciones: por un lado, (i) debe adquirir, utilizar o En tal sentido, las denuncias que tengan por pretensin
disfrutar un producto o servicio; por otro, (ii) debe ser la proteccin de intereses de quienes no puedan ser
el destinatario final de los mismos. consideradas consumidores o usuarios, debern ser
Respecto a la primera condicin, la SDC indicaba declaradas improcedentes.
que no debe restringirse la interpretacin a la persona
que entra en contacto directo con el bien como 4.2. La historia del Consumidor Final a partir del
contratante o comprador, como es el caso del juguete primer precedente de observancia
adquirido por un padre de familia para su hijo, donde obligatoria: Los intentos para abrir la
este se constituye en consumidor. puerta
La segunda condicin exiga determinar quin La CPC estuvo atenta a la evolucin del mercado,
puede ser considerado Consumidor Final. La SDC pues este en ocasiones no puede solucionar por s
interpret que el TUO amparaba al ltimo eslabn de la mismo sus distorsiones, sino que tambin exige
cadena de produccin-consumo, () es decir aquel cambios, tanto en el comportamiento de los agentes,
que adquiere, disfruta o utiliza un bien o servicio, en que es lo ms comn, as como en el marco normativo
principio, para la satisfaccin de sus necesidades y el Estado, que si bien es un agente, no interviene en
ius et veritas 29

personales, familiares o de su entorno social inmediato. la toma de decisiones de los consumidores.


En consecuencia, no es considerado consumidor quien De este modo, la CPC fue conociendo distintos
destine el producto o servicio al uso que le dara un casos en los cuales se haca necesario ir ms all de lo
proveedor, es decir, quien no lo sustraiga de la actividad que estableca el primer precedente y se fue adecuando
econmica o comercial. a las nuevas exigencias del mercado. Uno de esos
Sin embargo, se presentaba el caso de las zonas pasos se dio a travs del conocimiento y
grises, donde era complicado determinar si el valor del pronunciamiento en casos como el de las asociaciones
54 bien se agota o no con su uso por el destinatario. Es sin fines de lucro y universidades nacionales(14).
La nocin de Consumidor Final

Pero la labor de la CPC no qued ah. Se fue


gestando un nuevo criterio de interpretacin, que tena
en cuenta la proporcionalidad del uso que se daba a
los bienes en caso que fueran mixtos. Para ello, deba
determinarse el uso o finalidad del bien y proceder a
realizar un anlisis de su naturaleza.
En caso el bien tuviera una funcin accesoria -y
no principal- a la actividad del supuesto proveedor,
este no era considerado como tal sino como
Consumidor Final. Por ejemplo, al adquirir un horno
para preparar pizzas, caso real, si este se destina a
preparar el producto para el entorno familiar y
eventualmente se destinaba la pizza para la venta, el
dueo poda ser considerado como Consumidor Final
para efectos del TUO. De lo contrario, la CPC
consideraba que no entraba en dicha categora.
Dicha decisin adoptada en mayora por la CPC,
gener el voto en discordia de su Presidente:
En opinin del voto de la mayora, se pretende
fundamentar, sobre la base de un criterio proporcional,
basado en presupuestos estrictamente cuantitativos,
que si, en caso de uso mixto, principalmente se acta
como consumidor y accesoriamente como proveedor,
nos encontramos frente a un consumidor y, en el caso
contrario, vale decir, cuando un agente econmico hace una Pyme, tambin debera considerrsele como
principalmente acta como proveedor y accesoriamente una consumidora por cuanto la situacin de asimetra
como consumidor, ser catalogado como un proveedor. informativa es, en lnea de principio, idntica a la de un
En opinin de quien suscribe el presente voto consumidor-destinatario final(15).
discordante, adicionalmente al criterio de He aqu el antecedente ms prximo y directo a la
proporcionalidad, debera tenerse en cuenta, criterios corriente del cambio que se vena gestando y que dio
de carcter cualitativo. En efecto, en el ltimo supuesto origen al nuevo precedente de la SDC bajo anlisis(16).
(vale decir, cuando principalmente se acta como Ahora bien, analicemos la nueva visin que tiene
proveedor y accesoriamente como consumidor), si se Indecopi expresada en el segundo precedente de
trata de un caso en el cual, el denominado uso mixto lo observancia obligatoria sobre el Consumidor Final.

(14) Sobre el particular, Espinoza seala lo siguiente: As, respecto de las primeras, ante el caso de una asociacin religiosa que fue
confundida con otra de denominacin similar y, producto de ello, se le cancelara una cuenta de ahorros, mediante Resolucin
Final 677-2001-CPC, del 20 de setiembre de 2001, se precis que: el hecho que una asociacin como lo es la Hermandad del
Seor de los Milagros realice una actividad econmica no implica, necesariamente, que se desnaturalice su finalidad no
lucrativa, ni que dicha actividad econmica forme parte de un proceso productivo. En consecuencia, en tanto que el servicio
contratado es una modalidad de ahorro bajo la forma de cuenta de depsito a plazo, la Comisin considera que la Hermandad
del Seor de los Milagros es destinataria final para efectos de la Ley de Proteccin al Consumidor, debido a que la eventual
ganancia que se podra obtener sera aplicada para la finalidad no lucrativa de la misma. La asimetra informativa en la que se
ius et veritas 29

encuentra esta asociacin, en lo que se refiere este contrato financiero frente al Banco, es de la misma proporcin en la cual
se encontrara un consumidor que sea una persona natural.
Igualmente, las universidades nacionales, al ser consideradas como personas jurdicas no lucrativas tambin tienen el estatus
de consumidor. () La distincin de la realizacin de actividades econmicas por la persona jurdica, no depende de la
actividad que desarrollen, en razn de que cualquier actividad econmica puede ser ejecutada por una persona jurdica lucrativa
y no lucrativa. La diferencia entre una y otra radica en el destino de sus ingresos. Ello quiere decir que el hecho que la UNAP
por ser considerada una persona jurdica de derecho pblico, realice una actividad econmica, no implica necesariamente, que
se desnaturalice su finalidad no lucrativa, ni que dicha actividad econmica forme parte de un proceso productivo. ESPINOZA,
Juan. Op. cit.; pp. 31 y 32.
(15) Resolucin 315-2002/CPC. 55
(16) Ciertamente, dicha posibilidad se haba formulado desde la elaboracin del Documento de Trabajo 001-2000 del Indecopi:
Edwin Aldana e Ivo Gagliuffi

4.3. El nuevo precedente de observancia 0422-2003/TDC-INDECOPI, de fecha 3 de octubre de


obligatoria: Moquillaza vs. Milne 2003. El fundamento de la SDC empieza con un
Reynaldo Moquillaza S.R.L. (en adelante, recordaris sobre el reconocimiento constitucional que
Moquillaza) denunci a Milne & Co. S.A. (en tiene la proteccin al consumidor en el artculo 65 de la
adelante, Milne), debido a que en febrero de 2001 le Carta Magna, el mismo que garantiza el derecho a la
adquiri a esta un vehculo marca Ford por US$ informacin, a la salud y a la seguridad que tiene todo
50,000.00. El da de la entrega el vehculo empez a consumidor(17).
presentar ruidos dentro de la carrocera al transitar por El inicio del anlisis parte de manera similar al
imperfecciones de la pista. Pese a haber internado el primer precedente: existe una desventaja del
vehculo en mltiples oportunidades en los talleres de consumidor frente al proveedor, reflejada en la diferencia
Milne, el desperfecto no fue reparado. en la cantidad y calidad de informacin de la que
Moquillaza seal que la denuncia haba sido disponen. Dicha situacin, a decir de la Sala, () se
interpuesta por el seor Reynaldo Moquillaza Orellana manifiesta desde la propia existencia de la ciencia de la
en representacin de la empresa Moquillaza y que el mercadotecnia como un conjunto integral de estrategias
vehculo adquirido era utilizado para fines propios de construido para colocar los productos en el mercado.
la actividad econmica de la firma y para fines Para lograr ello, la mercadotecnia debe nutrirse de
personales, esto ltimo fuera del horario de trabajo. informacin sobre los deseos y pensamientos del
Mediante Resolucin 294-2002-CPC, de fecha 24 consumidor, esto es, los proveedores deben conocer
de abril de 2002, la CPC declar fundada la denuncia bien a sus consumidores.
por infraccin a los artculos 5 (literal b), 8 y 15 del Por ello, se seala que los proveedores tienen
TUO, ordenando a Milne que cumpliera con reparar la ventaja sobre los consumidores en cuanto a la cantidad
suspensin del vehculo, de modo que no presenten y calidad de informacin en el mercado, y que en todo
los ruidos en la carrocera del mismo y, en caso que caso, son conscientes que la actuacin de los
dicha reparacin no pudiera ser realizada, entregue al consumidores no responde a un estndar profesional
denunciante un vehculo igual al que Moquillaza sino simplemente es aquella que se esperara de
adquiri. De no ser posible ello, Milne deba cumplir cualquier persona diligente(18).
con devolver a Moquillaza el monto pagado por la De esa manera, la SDC establece que la Proteccin
camioneta. al Consumidor constituye un instrumento de
Milne interpuso recurso de apelacin alegando superacin de la desigualdad existente entre los
que la denuncia debi haber sido declarada proveedores y los consumidores entendidos como
improcedente ya que Moquillaza no poda ser destinatarios finales de bienes o servicios, invocando
considerada como Consumidor Final para efectos de la el artculo 59 de la Constitucin Poltica de 1993(19).
aplicacin del TUO. Y cmo lograr superar dicha desigualdad? Pues
Este caso fue el punto de partida para el anlisis mediante mecanismos como la promocin de la pequea
desarrollado por la actual SDC mediante la Resolucin empresa. As, la SDC establece lo siguiente:

Fortalecimiento del Sistema de Proteccin al Consumidor: Diagnstico y propuesta. En dicho documento se sealaba lo
siguiente: () es importante hacer notar que es precisamente en el sector de las Pymes en donde se van a presentar con
frecuencia los casos de uso mixto, la zona gris, debido fundamentalmente a que en esos niveles de actividad econmica, esta
no es fcilmente separable de la vida personal o familiar de las personas que la conforman. De forma tal que en el ncleo
familiar o personal de los individuos los bienes son empleados indistintamente por las personas para su uso o disfrute personal
o familiar y para desarrollar una actividad comercial. Como ya qued dicho, en estos casos se tendrn que aplicar los criterios
mencionados prrafos arriba a fin de definir si el mbito de tutela puede extenderse a los problemas derivados de sus relaciones
de consumo. Probablemente, el criterio que solo limita la exclusin del mbito de proteccin a aquellos usos exclusivos como
ius et veritas 29

proveedor, pueda permitir atender problemas derivados de las transacciones que realizan las Pymes.
(17) Constitucin Poltica de 1993. Artculo 65. El Estado defiende el inters de los consumidores y usuarios. Para tal efecto
garantiza el derecho a la informacin sobre los bienes y servicios que se encuentran a su disposicin en el mercado. Asimismo
vela, en particular, por la salud y la seguridad de la poblacin.
(18) Se avistan ms cambios en lo que se refiere al Consumidor Razonable al hablar de un consumidor diligente? No dejemos de
prestar atencin que en la resolucin de la SDC se seala que el ordenamiento intenta proteger a personas medianamente
diligentes, cuando explica la necesidad de especializacin y conocimiento para la adquisicin de materiales y partes.
(19) Constitucin Poltica de 1993. Artculo 59. El Estado estimula la creacin de riqueza y garantiza la libertad de trabajo y la
libertad de empresa, comercio e industria. El ejercicio de estas libertades no debe ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni a la
56 seguridad pblica. El Estado brinda oportunidades de superacin a los sectores que sufren cualquier desigualdad; en tal sentido,
promueve las pequeas empresas en todas sus modalidades.
La nocin de Consumidor Final

() la nocin de consumidor implica que utilizar son tambin sujetos afectados por la desigualdad
un producto como Consumidor Final no significa informativa en la relacin de consumo y, por tanto, son
necesariamente que dicho producto se encuentre considerados como consumidores para efectos de la
reservado al uso personal del adquirente sino que Ley de Proteccin al Consumidor cuando debido a las
puede haber sido adquirido para un uso colectivo, ya necesidades de su actividad empresarial adquieran o
sea la familia o un grupo social inmediato. Del mismo utilicen productos, ya sean bienes o servicios, para
modo, la nocin de consumidor -interpretada tomando cuya adquisicin o uso no fuera previsible que debieran
en cuenta la funcin moderadora de la desigualdad de contar con conocimientos especializados equiparables
la Proteccin al Consumidor- tambin permite a aquellos de los proveedores.
considerar como Consumidor Final al pequeo De esta manera, la SDC estableci que en el caso
empresario cuando adquiere o utiliza bienes o servicios que dio pie al nacimiento del nuevo precedente, el
por las necesidades de su actividad empresarial, en vehculo adquirido y utilizado por Moquillaza era un
ciertos casos especficos. Ello debido a la situacin de bien para cuya adquisicin o uso no era de ninguna
desigualdad en que se encuentra el pequeo empresario manera previsible que dicha empresa debiera contar
frente al proveedor, situacin equiparable a aquella en con conocimientos especializados equiparables a
la que se encuentra cualquier particular. aquellos del proveedor -Milne-, ya que el objeto social
Los casos especficos en los cuales una persona de Moquillaza era totalmente ajeno a la fabricacin,
puede ser considerada como Consumidor Final, a decir importacin, distribucin, venta o reparacin de
de la SDC, sern aquellos en los que la adquisicin o el vehculos automotores: no era esperable que
uso, por necesidades de su actividad profesional, se Moquillaza tuviera o debiera tener informacin
refieran a productos en los que no pueda esperarse un equivalente en calidad o cantidad a aquella en poder
grado de conocimiento o especializacin que haga de Milne.
desaparecer la desigualdad entre el pequeo Agreg la SDC que se trataba de un bien de uso
empresario y el proveedor del bien o servicio de que se mixto, toda vez que era utilizado tanto para fines propios
trate. de la actividad econmica de la empresa como para fines
Seguidamente, el nuevo precedente hace una personales del seor Reynaldo Moquillaza Orellana, por
explicacin bastante tcnica de la distincin que hace lo que los afectados por la falta de idoneidad del vehculo
la mercadotecnia entre productos para el consumidor eran tanto la empresa Moquillaza como el seor Reynaldo
y productos industriales, a modo de gua para Moquillaza Orellana, sujetos en desigualdad de
determinar aquellos tipos de productos que pueden condiciones en cuanto a calidad y cantidad de
ser objeto de adquisicin o uso por parte de un informacin frente al proveedor del vehculo.
verdadero consumidor para efectos del TUO. Dicha Por cierto, el caso fue declarado fundado al
clasificacin la describimos esquemticamente en el haberse acreditado el defecto en el vehculo y la SDC
Anexo 1 del presente artculo. confirm la medida correctiva mediante el cual orden
De este modo, y luego de un anlisis del primer a Milne que cumpla con reparar la suspensin del
precedente, la SDC ha establecido un nuevo precedente vehculo materia de denuncia, de modo que no presente
de observancia obligatoria en los siguientes trminos: los ruidos en la carrocera del mismo y, en caso que
De conformidad con lo establecido en los dicha reparacin no pudiera ser realizada, que entregue
artculos 58, 59 y 65 de la Constitucin Poltica del Per a Moquillaza un vehculo igual al que esta empresa
y en los artculos 2 y 5 del Decreto Legislativo 716, la adquiri. De no ser posible ello, Milne deba cumplir
proteccin al consumidor es un instrumento de con devolver a Moquillaza el monto pagado por la
superacin de la desigualdad informativa existente entre camioneta materia de denuncia.
proveedores y consumidores.
ius et veritas 29

Se considera como consumidor, de conformidad 5. Aproximaciones al concepto de Consumidor


con lo establecido en el literal a) del artculo 3 del Final segn el nuevo precedente de
Decreto Legislativo 716, a la persona natural o jurdica observancia obligatoria de la SDC
que adquiere, utiliza o disfruta un producto, ya sea un
bien o un servicio, para fines personales, familiares o Una vez delimitado el concepto genrico de
de su entorno social inmediato. Consumidor Final y su importancia en relacin con el
Las personas naturales y jurdicas pertenecientes mbito de aplicacin del TUO, as como habiendo
a la categora profesional de los pequeos empresarios revisado la legislacin y la jurisprudencia del Indecopi 57
Edwin Aldana e Ivo Gagliuffi

sobre el tema, en especial los dos precedentes de un proveedor pueda ser considerado como consumidor,
observancia obligatoria dictados por la SDC en siempre y cuando el proveedor hubiese adquirido,
diversas oportunidades, consideramos necesario utilizado o disfrutado un producto o servicio para fines
brindar algunas aproximaciones en relacin con el personales, familiares o de su entorno social inmediato.
nuevo precedente de observancia obligatoria Ello es lgico, debido a quien se desempea como
(Moquillaza vs. Milne), a fin de analizar sus alcances. proveedor en una relacin de consumo, puede ejercer
Una comparacin general entre los el papel de consumidor en otra relacin de consumo,
pronunciamientos contenidos en el precedente de teniendo en consideracin que todos los agentes
observancia obligatoria del caso Cheenyi vs. Knica econmicos en el mercado ejercen la doble funcin de
(en adelante, el Primer Precedente) y el precedente proveedores y consumidores para interrelacionarse con
de observancia obligatora del caso Moquillaza vs. los dems y as desarrollar sus actividades econmicas.
Milne (en adelante, el Nuevo Precedente), nos El punto de quiebre se produce cuando se analiza
permite apreciar que ambos sostienen que la existencia la posicin del proveedor en su calidad de persona
de la legislacin sobre proteccin al consumidor se jurdica, y entonces pierde solidez la exigencia de que
sustenta, principalmente, en la presuncin de dicho proveedor pueda adquirir, utilizar o disfrutar un
desigualdad o asimetra informativa existente entre producto o servicio para fines personales, familiares o
proveedores y consumidores en el mercado, la misma de su entorno social inmediato, a fin de ser considerado
que otorga a los proveedores una posicin ventajosa como consumidor y estar dentro del marco de
frente a los consumidores, que podra generar actos proteccin legal contemplado en el TUO.
indebidos en la medida que se aprovechen de tal En efecto, partiendo de la premisa elemental de que
ventaja para colocar sus productos o servicios con la persona jurdica es una ficcin legal, entonces exigir
algn grado de perjuicio a los consumidores. que un proveedor persona jurdica adquiera productos
En ese sentido, la legislacin sobre proteccin al o contrate servicios para fines personales, familiares o
consumidor se constituye, parafraseando al Nuevo de su entorno social inmediato, a fin de ser considerado
Precedente, como un instrumento de superacin de Consumidor Final, carece de sentido alguno. Esta
dicha desigualdad informativa, pues contiene una exigencia solo podra ser superada por un proveedor
serie de disposiciones que exigen a los proveedores persona natural. Es en este punto donde se produce
brindar toda la informacin relevante a los una previsible confusin(20).
consumidores a fin de que estos adopten una decisin La justificacin para que una persona natural o una
de consumo adecuada; mientras que a los persona jurdica, pueda ser considerada Consumidor
consumidores se les exige una diligencia ordinaria al Final y, por tanto, comprendida dentro del marco de
efectuar operaciones de trfico econmico, lo cual proteccin del TUO, no debera partir del hecho de que
implica que analicen la informacin entregada por los el producto o servicio adquirido o contratado sea usado
proveedores. La legislacin sobre proteccin al por esta para fines personales, familiares o de su entorno
consumidor prev la imposicin de sanciones a familiar, sino nicamente que dicha persona natural o
aquellos proveedores que incumplan con esta jurdica -sin importar su dimensin (ya sea pequea,
obligacin esencial de entrega de informacin relevante. mediana o gran empresa), pueda encontrarse en una
Por otro lado, al comparar el Primer Precedente y el situacin de desigualdad o asimetra informativa en
Nuevo Precedente se advierte que ambos sealan, en relacin con el producto o servicio adquirido o
principio, que el concepto de Consumidor Final gira en contratado al respectivo proveedor, sin importar si este
torno a la persona natural o jurdica que adquiere, utiliza es empleado para fines personales, familiares o de
o disfruta de un producto o servicio para fines entorno social inmediato (lo cual no puede ser aplicable
personales, familiares o de su entorno social inmediato. a las personas jurdicas) o si empleado para fines propios
ius et veritas 29

Ntese que tanto el Primer Precedente como el de su giro social o actividad econmica en el
Nuevo Precedente no descartan la posibilidad de que mercado(21).

(20) Sin perjuicio de ello, consideramos que pueden darse casos de adquisicin de bienes o servicios para fines del entorno social o
inmediato de una persona jurdica. Por ejemplo, la contratacin de un banquete para algn evento social de la empresa, como
sucede en las Fiestas Navideas, donde o no se brinde en el tiempo pactado el servicio o este no corresponda a las caractersticas
contratadas. Si bien no es el fundamento preponderante para establecer si est o no dentro de los alcances de la relacin de
consumo, es un elemento a considerar.
58 (21) Sobre el particular, la Cmara de Comercio Americana del Per-AMCHAM Per ha sealado lo siguiente: El nuevo precedente
de observancia obligatoria da un nuevo giro en el concepto. En nuestra opinin, el cuestionamiento realizado por el
La nocin de Consumidor Final

En otras palabras, somos de la opinin que cualquier novedoso y consideramos que no consigue otorgar
persona natural o jurdica debera ser considerada como un soporte incuestionable a esta iniciativa.
Consumidor Final si adquiere un producto o contrata En efecto, por un lado, sostener que el pequeo
un servicio, ya sea para fines personales o para fines empresario estara en desigualdad econmica frente a
propios de su actividad econmica o giro social, si es un proveedor debido a su reducida dimensin como
que se determina que esta se encontraba en empresa no es una verdad absoluta, toda vez que el
desigualdad o asimetra informativa frente al proveedor pequeo empresario podra comprar un producto o
del producto o servicio adquirido, es decir, si se adquirir un servicio a un proveedor persona natural o a
considera que no puede exigrsele que posea un otro pequeo empresario, a los cuales podra
conocimiento especializado sobre el producto o servicio considerrseles en menor o igual posicin que al
adquirido, debido a que es precisamente dicha asimetra pequeo empresario adquirente; y, por otro lado, la
informativa la que justifica o legtima la existencia de la justificacin de la falta de especializacin que tendra
legislacin sobre proteccin al consumidor. el pequeo empresario en relacin con el producto o
De este modo, la lnea de pensamiento empleada servicio adquirido es igual de vlida que para una
por la SDC en el Primer Precedente y el Nuevo mediana o gran empresa, puesto que estas no siempre
Precedente es similar en la medida en que consideran se encontrarn especializadas en relacin con los
que un proveedor que adquiera productos o contrate productos o servicios que adquieren.
servicios para fines propios de su actividad no podra Adems, debe considerarse que la disciplina del
ser considerado como Consumidor Final. Sin embargo, Derecho de consumo tiene una naturaleza propia, a
el Nuevo Precedente se aparta de manera apreciable pesar de lo cual existen posiciones que buscan
del Primer Precedente cuando considera que los sustentarla en las normas civiles (especialmente las
pequeos empresarios s podran ser considerados contractuales). No obstante, a pesar de tener
como consumidores finales cuando adquieran efectivamente una base contractual (finalmente, se trata
productos o contraten servicios por las necesidades de la adquisicin de un bien o servicio a cambio de una
de su actividad empresarial. contraprestacin econmica), el Derecho de consumo
La SDC sustenta esta diferenciacin contenida en se fundamenta en reglas propias y en primera instancia,
el Nuevo Precedente en que la situacin de los en la desigualdad informativa. El equilibrio que busca
pequeos empresarios () es la misma que la de la normativa de proteccin al consumidor se da en el
cualquier particular que contrata con fines privados, nivel de la informacin. Por el contrario, el desequilibrio
situacin que forma parte de la esfera del consumo: el econmico es uno de los fundamentos de las normas
pequeo empresario en cuestin constituye el ltimo civiles, que buscan precisamente establecer
eslabn del ciclo de la vida econmica del producto y mecanismos o instrumentos para superar dichas
se encuentra, dada su falta de especializacin y la diferencias.
ausencia de poder real de negociacin derivada de la Ello nos lleva a considerar que, una vez desvirtuado
reducida dimensin de su empresa, en las mismas el aspecto de la desigualdad econmica, y respaldando
condiciones de desigualdad que cualquier particular el aspecto de la desigualdad informativa, entonces, las
adquirente. medianas y grandes empresas tambin deberan estar
Como puede apreciarse, el Nuevo Precedente la SDC comprendidas en el mbito de proteccin del TUO, ya
sustenta la proteccin al pequeo empresario como que, reiteramos, estas no siempre contarn con
Consumidor Final en una combinacin de dos criterios: conocimientos especializados respecto de los
la asimetra informativa y la desigualdad econmica productos o servicios que adquieran o contraten en el
del mismo frente a los potenciales proveedores. El mercado.
criterio de asimetra informativa es absolutamente As, una mediana o gran empresa podra
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vlido, pues, como se ha mencionado, el sistema de encontrarse en desigualdad o asimetra informativa


proteccin al consumidor se sustenta en el mismo. Sin incluso respecto de un proveedor persona natural,
embargo, el criterio de desigualdad econmica es porque este podra proveer a la mediana o gran empresa

precedente es hasta cierto punto acertado, pero a medida que introduce las limitaciones en lo que respecta a la extensin del
concepto Consumidor Final, pierde toda legitimidad. En pocas palabras, el Tribunal reconoce el traslape en las actividades de
las empresas pero alega que este solo se verifica en pequeas empresas y, en consecuencia, no tutela a las medianas y grandes
empresas. En: AMCHAM NEWS. Boletn Mensual de la Cmara de Comercio Americana del Per. Volumen 3. Nmero 3. 59
Marzo, 2004.
Edwin Aldana e Ivo Gagliuffi

de un producto o servicio respecto del cual esta no En efecto, el Nuevo Precedente se refiere
maneje informacin especializada alguna, sea porque expresamente a las pequeas empresas para
el producto o servicio es novedoso (por ejemplo: un comprenderlas en la categora de consumidores finales
nuevo software) o porque no tiene experiencia alguna cuando debido a las necesidades de su actividad
en relacin con dicho producto o servicio por no estar empresarial adquieran o utilicen bienes o servicios, para
vinculado directamente con su giro social (por ejemplo: cuya adquisicin o uso no fuera previsible que debieran
compra de material de oficina)(22). contar con conocimientos especializados equiparables
Sin perjuicio de ello, la SDC ha vislumbrado este a aquellos de los proveedores.
razonamiento al sealar que: En el caso de servicios Sin embargo, el desarrollo del Nuevo Precedente
de tipo no tradicional, es decir, servicios que no son hace un anlisis exhaustivo de la clasificacin que
utilizados frecuentemente por las organizaciones hace la mercadotecnia entre productos para el
empresariales, se considerar a estas empresas de consumidor y productos industriales para determinar
mediana y gran envergadura como ubicadas en la aquellos que pueden ser objeto de adquisicin o uso
mismas condicin que cualquier particular adquirente. por parte de un verdadero consumidor para efectos
Ello debido a que es imposible exigir un grado especial del TUO, tanto as que comprende a las grandes y
de conocimientos y experiencia en casos de adquisicin medianas empresas en casos de servicios no
aislada de productos no relacionados con el objeto del tradicionales, fundamentndose precisamente en la
negocio, an cuando se trate de organizaciones falta de informacin. Dicha clasificacin la hemos
empresariales. resumido esquemticamente en el Anexo 1 del
A pesar de que esta posicin revela un paso presente artculo.
adelante dentro de la delimitacin del concepto de Consideramos que ello podra llevarnos a
Consumidor Final, consideramos que no da el gran salto, concentrarnos prcticamente en la naturaleza de los
dado que es restrictiva, en la medida que resultar productos, cuando nuestro centro de atencin, y el
aplicable nicamente para el rubro de contratacin de fundamento del Nuevo Precedente y del Derecho de
servicios no tradicionales, excluyndose la adquisicin proteccin al consumidor, es la desigualdad informativa
de productos, cuando en realidad debera tambin en que se encuentran proveedores y consumidores. No
comprender a estos si es que se produce una debemos perder de vista que, como bien se ha
desigualdad o asimetra en contra de la mediana o gran establecido, el Derecho de proteccin al consumidor es
empresa al adquirirlos al respectivo proveedor. un instrumento de superacin de dicha desigualdad.

(22) Las medianas y grandes empresas deberan contar con una especializacin determinada o procurar contar con la informacin
necesaria para el manejo de su negocio y por tanto, an cuando no haya conocimiento certero sobre el bien o servicio que
adquiere, la empresa, grande o mediana, no siempre debera estar comprendida por la legislacin sobre proteccin al consumidor.
Consideramos que si bien la puerta puede abrirse para estos casos, debe hacerse de manera prudente.
Por ejemplo, qu sucedera si un laboratorio contrata a un cientfico para que investigue la cura de una enfermedad, y este
efectivamente encuentra un principio activo que cura pero que genera efectos secundarios adversos. Supongamos que este
investigador no informa de ello al laboratorio, y deja que el producto se comercialice y posteriormente se presentan tales
efectos secundarios.
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En ese caso, podra el laboratorio denunciar a este investigador por no haberle brindado toda la informacin? Dado que se
encontraba en desigualdad informativa, podra el laboratorio denunciar al investigador por temas de proteccin al consumidor?
Consideramos que no, o en todo caso no debera, pues el proveedor (en este caso grande y mediana empresa) debe actuar
diligentemente, procurando contar con toda la informacin que se encuentra dentro de su mbito de dominio, ms an si se
trata de temas correspondientes al giro de su negocio. De lo contrario, se generarn ineficiencias en el mercado y si bien no
deba ingresar, tarde o temprano la demanda de los consumidores lo sacarn del mercado.
Dada la organizacin de las medianas y grandes empresas, stas deberan estar en capacidad de prever estas situaciones, as
como cuando al consumidor se le exige diligencia para informarse para adquirir y usar los bienes y servicios. De lo contrario,
podran generarse efectos como la judicializacin de la administracin al llegar al posible escenario que a nivel administrativo
60 se conozcan afectaciones de derechos contractuales, cuando la finalidad de los rganos funcionales del Indecopi consiste en
resolver las afectaciones a los derechos de los consumidores.
Anexo I

Microempresa: 1 a 10 trabajadores
Por el nmero de trabajadores
Pequea empresa: 10 a 50 trabajadores
ES PYME?

Microempresa: hasta 150 UIT


Por niveles de ventas anuales
Pequea empresa: de 150 a 850 UIT

Materia Prima NO
Materiales y partes
Materiales y partes fabricados NO

Edificios NO
Instalaciones
Equipo fijo NO
Productos Industriales Aspectos de capital
Equipo portatil de fbrica NO No grande ni
Equipo accesorio mediana
Equipo de oficina SI PYME empresa

Suministros de operacin SI PYME


No grande ni mediana
Suministros de reparacin y mantenimiento SI PYME empresa si cuentan o
Distincin de la
debieran contar con
mercadotecnia Suministros y servicios
unidad especializada de
Servicios de mantenimiento y reparacin SI PYME logstica, compra o
adquisiciones
Servicios de asesora SI PYME

Utilizados con frecuencia por necesidades del negocio SI PYME


Servicios en General
No utilizados frecuentemente por necesidades del negocio SI PYME Incluida la gran empresa

EXISTE
Cuando debido a las necesidades de su actividad empresarial adquieran o utilicen productos, ya sean bienes o servicios, para cuya adquisicin o
DESIGUALDAD DE
uso no fuera previsible que debieran contar con conocimientos especializados equiparables a aquellos de los proveedores.
INFORMACIN?

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La nocin de Consumidor Final

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