Cundo se debe instar un concurso necesario de acreedores?

Siempre que una empresa se encuentre en situacin de insolvencia los acreedores pueden instar ante el juez el
concurso necesario. No existe plazo, simplemente el juez aceptar (si lo estima conveniente) la primera
solicitud en el tiempo.

El hecho de ser acreedor de una empresa insolvente, aunque todava no haya vencido el plazo y, por tanto, no
podamos hablar de impagado, legitima al acreedor para instar el concurso, pero deben darse una serie de
requisitos para que el juez admita la demanda:

El presupuesto de la INSOLVENCIA:
La Ley Concursal entiende la insolvencia del deudor como la imposibilidad de hacer frente a los pagos.
Es indiferente que el deudor tenga o no patrimonio, ya que es posible tener bienes con gran valor pero no
contar con liquidez suficiente para pagar las deudas. As, para ser declarada en concurso, la empresa debe
ser insolvente, es decir, que no puede pagar a sus acreedores cuando llegue el vencimiento de la deuda.

La prueba de la insolvencia:
el sobreseimiento generalizado de los pagos. Significa que no basta con que la empresa haya dejado
de pagar a un acreedor, sino que debe haber impagado a la generalidad de acreedores (aunque no sea la
totalidad). El impago general supone prueba de la insolvencia, pero la Ley entiende que el acreedor
instante no tiene acceso a las cuentas de la empresa ni a la informacin suficiente para probar el estado de
insolvencia, por lo que se permite aportar otras pruebas: RAI, ejecuciones que no hayan tenido xito u
otros. Adems, el juez ordenar a la empresa presentar sus cuentas.

Qu ventajas tiene instar un concurso necesario de acreedores?

La empresa que es insolvente (que no puede cumplir con sus obligaciones de pago) tarde o temprano se ver
abocada al concurso de acreedores, por lo que instar el procedimiento antes de que lo solicite voluntariamente
supone ventajas respecto al concurso voluntario:

Obtener el privilegio de cobro del 25%.

Desplazar a los administradores de la empresa para que los administradores concursales ocupen su lugar
(la misin que la Ley encomienda a stos es procurar el pago a acreedores).
La presuncin de culpabilidad de los administradores de la empresa y la posibilidad de cobrarse de los
bienes personales de stos (y no slo de los bienes que tenga la sociedad, que pueden ser insuficientes).

Cules son las principales diferencias entre el concurso necesario y

el voluntario?

Administracin Concursal:
 En el concurso necesario (instado por los acreedores), el rgano de administracin de la empresa
normalmente pierde totalmente sus funciones, es suspendido y sustituido por la administracin concursal.
Al contrario, en el concurso voluntario (solicitado por la empresa), los administradores de la concursada
en la mayora de los casos se mantienen en el puesto aunque son supervisados por los administradores
concursales que nombra el juez.

Cobro del crdito:

En el concurso necesario los acreedores instantes del procedimiento (quienes lo solicitan al juez) tienen
un privilegio de cobro del 25% de su crdito. Esto significa que, en el caso de que no se pueda cubrir la
totalidad de los crditos concursales, cobrarn ms cantidad que el resto de acreedores ordinarios.El
privilegio de cobro del instante existe porque la Ley entiende que el esfuerzo de este acreedor beneficia al
resto y trata de premiar o incentivar el ejercicio de la accin para instar el concurso necesario. Hay que
tener en cuenta que el acreedor instante est cumpliendo con una obligacin legal que tiene la empresa
insolvente y que sta no ha cumplido.

Responsabilidad de la empresa en concurso:

Adems de que normalmente se suspenden las facultades del rgano de administracin, se presume la
culpabilidad del concurso (por no haberse solicitado voluntariamente) y los administradores de la empresa
pueden ver fcilmente embargados sus bienes personales desde el principio del procedimiento, con
carcter preventivo, en garanta de los acreedores (para cubrir la parte del crdito que stos no cobren de la
empresa). La presuncin de culpabilidad supone que los acreedores no necesitan probar que los
administradores han actuado culpablemente (al contrario que en el concurso voluntario).

Tambin puede iniciar el procedimiento un acreedor a quien no

se abona su crdito. Debe de cumplirse el siguiente requisito
inexcusable; haberse despachado ejecucin o apremio y que en
su cobro de a detectado la existencia de alguno de los
siguientes supuestos:

El sobreseimiento general en el pago corriente de las

obligaciones del deudor.
La existencia de embargos por ejecuciones pendientes
que afecten de una manera general al patrimonio del
deudor.
El alzamiento o la liquidacin apresurada o ruinosa de
sus bienes por el deudor.
El incumplimiento generalizado de obligaciones de
alguna de las clases siguientes:
o Pago de obligaciones tributarias exigibles
durante los tres meses anteriores a la solicitud
de concurso.
o Pago de cuotas de la Seguridad Social, y dems
conceptos de recaudacin conjunta durante el
mismo perodo de tres meses.
o Pago de salarios e indemnizaciones y dems
retribuciones derivadas de las relaciones de
 trabajo correspondientes a las tres ltimas
mensualidades.

Tambin pueden pedir el concurso, terceros, aun cuando no

sean acreedores, siempre que tengan inters legtimo y
acrediten, o propongan el modo, una situacin de insolvencia.

PRESUPUESTO FORMAL DEL CONCURSO: LA DECLARACIN JUDICIAL DE

CONCURSO

La solicitud y la declaracin de concurso, constituyen

requisitos ineludibles e inexcusables de carcter procesal y formal

de dicho procedimiento.

nicamente estn legitimados para solicitar la declaracin de

concurso el deudor y cualquiera de sus acreedores, as como los

socios y administradores de sociedades y los herederos y

administradores de herencia y el mediador concursal, cuando se

trate de un concurso consecutivo derivado de un procedimiento de

acuerdo extrajudicial regulado en la propia L.Con. y que

desarrollaremos en el apartado 26.06.06 Art.3 L.Con.

No existen ms legitimados que los que regula la ley. El concurso

no puede ser declarado de oficio por el juez; ni siquiera puede

continuar con el procedimiento cuando el instante no comparezca a

la vista; ni el Ministerio Fiscal puede instar la solicitud de concurso,

aun cuando se ponga de manifiesto la insolvencia con ocasin de

actuaciones por delito, sin perjuicio de su intervencin, de ser

necesaria u oportuna.

26.06.01 Solicitud instada por el deudor: el concurso

voluntario

Cuando la primera de las solicitudes presentadas es instada por el

deudor, el concurso tendr la consideracin de concurso

voluntario.
Para el deudor la solicitud se presenta como el recurso a una

proteccin legal frente a las acciones que puedan plantear sus

acreedores, bien de cara a reestructurar el negocio, o bien,

simplemente como una medida cautelar en cumplimiento de un

deber que le impone la ley.

A diferencia de los dems legitimados, la Ley impone al deudor el

deber de solicitar tal declaracin, dentro de los dos meses

siguientes al momento en que ha conocido o ha debido conocer su

situacin de insolvencia; esto es, dentro de los dos meses

siguientes al momento en que se produce la insolvencia. El

incumplimiento de este deber legal tienen graves consecuencias, ya

que si los acreedores se le adelantan a instar el concurso, el

concurso tiene, con carcter general, efectos ms severos: la

suspensin de las facultades de administracin y disposicin de su

patrimonio, salvo acuerdo motivado del juez del concurso.

Por otra parte, el incumplimiento de ese deber determina la

presuncin de dolo o culpa grave, de cara a la calificacin del

concurso, en perjuicio de sus administradores.

Como excepcin al plazo general, el deudor puede disponer, en

determinadas circunstancias y siempre que haya iniciado

negociaciones tendentes a alcanzar acuerdos con sus acreedores,

de un nuevo plazo para la solicitud de concurso voluntario,

siempre que estas circunstancias se pongan en conocimiento del

juzgado de lo mercantil dentro de los dos meses siguientes al

momento en que se conoce o hubiera debido conocer la

insolvencia, como desarrollaremos en el apartado 26.06.04. Antes

de la reforma de la Ley 38/2011, de 10 de octubre, era necesario

que el deudor se encontrase en una situacin de insolvencia actual.

Antes de la reforma de la Ley 38/2011, de 10 de octubre, era

necesario que el deudor se encontrase en una situacin de

insolvencia actual. Son necesarias las adhesiones de acreedores de

cualquier clase, cuyos crditos superen la quinta parte del pasivo

presentado por el deudor. Cuando la propuesta se presente con la

propia solicitud de concurso voluntario bastar con que las

adhesiones alcancen la dcima parte del mismo pasivo.

La solicitud ha de revestir forma de demanda, y debe reunir los

requisitos de postulacin, representacin por procurador y

direccin letrada.

La solicitud se presentar ante el Juzgado de lo Mercantil en cuyo

territorio tuviere el deudor el centro de sus intereses principales,

esto es, en el lugar en el que el deudor ejerce la administracin de

modo habitual y reconocible por terceros. En caso de concursos

conexos, se considerar a estos efectos el deudor con mayor pasivo

y cuando sea un grupo de sociedades, el de la sociedad dominante

o el de la de mayor pasivo, cuando no se solicite concurso respecto

de sta.

Con la solicitud, el deudor debe de adjuntar una documentacin

adicional prevista en el artculo 6.2 L. Con:

Poder especial para solicitar el concurso.

Una memoria expresiva de la historia econmica y jurdica del

deudor.

Un inventario de bienes y derechos.

Una relacin de acreedores.

La plantilla de trabajadores y su rgano de representacin, en

su caso.

Realizaremos algunas puntualizaciones respecto a la memoria,

inventario de bienes y derechos y relacin de acreedores:

La memoria:

Respecto al contenido de la memoria, este documento debe tener

un contenido mnimo, que establece la Ley y que hace aconsejable

la siguiente estructura:

A. Contenido descriptivo:

Exposicin de la historia econmica y jurdica del deudor.

Descripcin de la actividad o actividades a que se haya dedicado

durante los tres ltimos aos.

Relacin de los establecimientos, oficinas y explotaciones de

que sea titular.
 Si el deudor fuera persona natural y casada, incluir en la

Memoria la identidad del cnyuge y el rgimen econmico que

rige su matrimonio.

Si fuera persona jurdica, incluir la identidad de los socios o

asociados de que tenga constancia, de los administradores o de

los liquidadores y, en su caso, del auditor de cuentas, as como,

si formar parte de un grupo de empresas, la enumeracin de

las entidades integradas en el mismo, y si tiene admitidos

valores a cotizacin en el mercado oficial.

Si se tratase de una herencia, la Memoria debe incluir los datos

del causante.

B . Contenido valorativo:

El deudor debe analizar el pasado, presente y futuro de la sociedad,

desde el punto de vista financiero: las causas de insolvencia, el

estado en que se encuentra y las posibilidades de reestructuracin,

rehabilitacin o liquidacin (la ley se refiere a las valoraciones y

propuestas sobre la viabilidad patrimonial).

El Inventario de bienes y derechos:

Deben indicarse los particulares siguientes:

Su naturaleza.

El lugar en el que se encuentran.

Datos de identificacin registral, en su caso.

Valor de adquisicin, correcciones valorativas que procedan y

estimacin del valor real actual.

Gravmenes, trabas y cargas, con indicacin de su naturaleza y

datos de identificacin.

Relacin de acreedores:

Deben indicarse los particulares siguientes:

Identificacin de cada uno de los acreedores, por orden

alfabtico, con expresin de identidad, domicilio y direccin

electrnica de cada uno de ellos.

Cuanta y vencimiento de los respectivos crditos.
 Garantas personales o reales, constituidas sobre los crditos.

Si algn acreedor hubiera reclamado judicialmente el pago de

su crdito, se identificar el procedimiento y se expresar el

estado en que se halle.

Si el deudor est legalmente obligado a llevar contabilidad, esto es,

si es empresario, debe adjuntar a su solicitud de declaracin los

siguientes documentos:

Cuentas anuales correspondientes a los tres ltimos ejercicios

y, en su caso, los informes de gestin y auditora del mismo

periodo.

Memoria de cambios significativos operados en el patrimonio

con posterioridad a las ltimas cuentas anuales formuladas y

depositadas, y de las operaciones que por su naturaleza, objeto

y cuanta excedan del giro o trfico ordinario del deudor.

Estados financieros intermedios elaborados con

posterioridad a las ltimas cuentas anuales presentadas, en el

caso de que el deudor estuviese obligado a comunicarlos o

remitirlos a autoridades supervisoras.

Grupos de empresas: si el deudor formase parte de un grupo

de empresas, como sociedad dominante o como sociedad

dominada, tambin acompaar las cuentas anuales y el

informe de gestin consolidados correspondientes a los tres

ltimos ejercicios sociales y el informe de auditora emitido en

relacin con dichas cuentas, as como una memoria expresiva

de las operaciones realizadas con otras sociedades del grupo

durante ese mismo perodo.

Si la solicitud es completa y, de la apreciacin conjunta de la

documentacin aportada resulta la existencia de algunos de los

hechos relacionados en el art.2.4 L.Con antes descrito u otros que

evidencien la insolvencia alegada por el solicitante, el juez estimar

acreditada la insolvencia y dictar, sin ms trmite, auto

declarativo del concurso art.14.1 L.Con. El juez ha de examinar

la solicitud del deudor en el mismo da de su presentacin o en el

inmediato da hbil y resolver lo que proceda por medio de auto.

En caso de concursos conexos, se considerar a estos efectos el

deudor con mayor pasivo y cuando sea un grupo de sociedades, el

de la sociedad dominante o el de la de mayor pasivo, cuando no se

solicite concurso respecto de sta. Art.42.1 del Cdigo de

Comercio.

26.06.02 Solicitud instada por cualquier acreedor: el

concurso necesario

Cuando la solicitud es instada por cualquier acreedor el concurso

tendr la consideracin de concurso necesario.

A diferencia de lo que sucede con el deudor, los dems legitimados

no tienen obligacin de solicitar la declaracin de concurso, sino

que simplemente estn facultados para ello.

Para fomentar la declaracin de concurso necesario, la ley ha

optado por favorecer al acreedor instante del concurso,

atribuyndole un privilegio hasta el cincuenta por ciento de su

importe, siempre que los crditos no fueran subordinados, a la vez

que penaliza al deudor que no ha instado el concurso,

privndole de la facultad de administrar y disponer de su

patrimonio, salvo acuerdo motivado del juez del concurso.

Como contrapunto, para evitar la presentacin de solicitudes

temerarias, el acreedor instante es condenado al pago de las costas

procesales y de los daos y perjuicios causados, en caso de

desestimacin de su solicitud, como regla general, a diferencia de

lo que suceda en el sistema anterior, en el que solo haba condena

en costas en caso de mala fe o injusticia manifiesta.

Debe tenerse en cuenta que no est legitimado para solicitar la

declaracin de concurso necesario el acreedor que, dentro de los

seis meses anteriores, hubiera adquirido el crdito ya vencido por

actos inter vivos y a ttulo singular.

La solicitud presentada por el acreedor est sujeta a menor rigor

formal que la presentada por el deudor, como es lgico, pues los

restantes legitimados normalmente no tienen acceso a la
documentacin del deudor. Si el concurso se admite a trmite es el

deudor quin tiene que aportar la documentacin necesaria.

Como en el caso del concurso voluntario, la solicitud ha de revestir

forma de demanda, y debe reunir los requisitos de postulacin,

representacin por procurador y direccin letrada.

La solicitud se presentar ante el Juzgado de lo Mercantil en cuyo

territorio tuviere el deudor el centro de sus intereses principales,

esto es, en el lugar en el que el deudor ejerce la administracin de

modo habitual y reconocible por terceros. El acreedor solicitante

podr optar por presentar la solicitud en el Juzgado de lo Mercantil

del domicilio del deudor, pese a que no coincida con el centro de

sus intereses principales, siempre que el domicilio se encuentre

situado en Espaa.

Ya que el acreedor no tiene acceso a la documentacin econmica

del deudor, los requisitos formales de la solicitud de concurso

necesario no son tan rigurosos y la L.Con no establece un contenido

especfico de la demanda. No obstante, una estructura tentativa de

la demanda podra corresponderse con la siguiente:

A. HECHOS

Se deben incluir los siguientes apartados:

Identificacin del deudor, o herencia (datos del causante), cuyo

concurso se insta.

Expresin del carcter con el que el solicitante formula la

solicitud. Si es un acreedor tienen que identificarse, expresar el

origen, naturaleza, importe, fechas de adquisicin y

vencimientos, y situacin actual del crdito, y acompaar

acreditacin documental del mismo.

Expresin del hecho, o hechos relacionados en el art.2.4 L.Con

en que se funda la solicitud de declaracin del concurso y

acreditarlos con documentos y/ o proponerse las pruebas que

acrediten el hecho o los hechos que fundamentan la solicitud.

B. FUNDAMENTOS DE DERECHO
Se limitan a las normas procesales relativas a la legitimacin y

competencia judicial y a los restantes preceptos de la ley que son

de aplicacin; fundamentalmente el art.21 L.Con, en cuanto al

contenido del auto de declaracin de concurso.

C. EN EL SUPLICO

Debe ser solicitada la declaracin de concurso de acreedores.

Asimismo, se solicitan aqu:

Las medidas cautelares para asegurar la integridad del

patrimonio del deudor en tanto que se declara el concurso

(Art.17 L.Con).

Las medidas de publicidad adicional (L.Con art.23). La

declaracin conjunta de concurso de varios deudores (art.25).

Que se d al concurso la tramitacin abreviada por concurrir los

presupuestos que contempla la ley Art.190. Debe solicitarse de

forma expresa, por Otros.

D. DOCUMENTACIN

(Art.7 L.Con). El instante tan solo debe aportar con su solicitud la

siguiente documentacin:

Documentacin que acredite su legitimacin, su

condicin de acreedor. Para ello debe acreditar su

crdito, aportando la documentacin acreditativa del

mismo, as como el origen, naturaleza, importe,

fechas de adquisicin y vencimiento y situacin actual

del crdito, del que acompaar documento

acreditativo.

Los legitimados distintos de los acreedores pueden

aportar inicialmente la documentacin acreditativa de

su legitimacin o bien obtenerla en fase de prueba.

El auto de admisin a trmite tienen los siguientes efectos:

Adopcin de medidas cautelares a peticin del solicitante y si el

juez lo considera necesario.
 Emplazamiento del deudor: se le dar traslado de la solicitud
para que comparezca y pueda:

Formular oposicin a la solicitud con proposicin de los medios

de prueba de que intente valerse. Art.15.1 L.Con. En tal caso, el

secretario judicial, al siguiente da, citar a las partes a la vista,

a celebrar en el plazo de tres das, previnindolas para que

comparezcan a ella con todos los medios de la prueba que

pueda practicarse en el acto y, si el deudor estuviera obligado

legalmente a la llevanza de contabilidad, advirtiendo a ste para

que comparezca con los libros contables de llevanza obligatoria.

Allanarse a la pretensin del solicitante o no formulara

oposicin, el juez dictar auto declarando el concurso.

El juez, al tercer da siguiente a la conclusin de la fase probatoria,

ha de dictar auto por el cual desestima la solicitud de concurso o,

por el contrario, dicta auto declarando el concurso.

Si el juez desestima la solicitud, las costas son impuestas al

solicitante como regla general, salvo que el juez aprecie que el

caso presentaba serias dudas de hecho o de derecho.

La ley asimismo, prev una indemnizacin de daos y perjuicios

derivados de la solicitud que ha sido finalmente desestimada,

que se ventilar por el cauce del art.712 LEC ante el mismo

juez.

Debe considerarse que cuando la solicitud hubiera sido presentada

por un acreedor y se fundara en un embargo o en una investigacin

de patrimonio infructuosos o que hubiera dado lugar a una

declaracin administrativa o judicial de insolvencia, el juez dictar

auto de declaracin de concurso el primer da hbil siguiente, sin

emplazamiento al deudor y sin perjuicio de los correspondientes

recursos contra el auto de declaracin del concurso.

Adems de por los acreedores, la solicitud de concurso necesario se

puede presentar por los socios, miembros de agrupaciones de

inters econmico y por otros legitimados, entre ellos el mediador

concursal, si bien nos centramos por su importancia en el concurso

voluntario y el necesario solicitado por el acreedor de la persona

que se halla en estado de insolvencia y en el concurso solicictado

por el mediador concursal.

26.06.03 Referencia a los concursos conexos

Los deudores que sean cnyuges, administradores, socios,

miembros o responsables de las deudas de una misma persona

jurdica o cuando formen parte de un grupo de sociedades

conforme a la legislacin mercantil, pueden solicitar la declaracin

conjunta de concurso.

Por su parte, el acreedor podr solicitar dicha declaracin conjunta

de varios de sus deudores, cuando sean cnyuges, exista confusin

de patrimonioso sean sociedades del mismo grupo. Asimismo, para

el caso de concursos ya declarados, puede solicitarse por stos o

por cualquiera de las administraciones concursales, su acumulacin

en caso de vinculaciones personales y/o societarias.

En todos estos casos, denominados concursos conexos, existen

reglas especiales en cuanto a competencia judicial, as como reglas

procesales de coordinacin, sin consolidacin de masas salvo en

situaciones excepcionales y a los nicos efectos de elaborar el

informe de la Administracin Concursal.

Art.42.1 del Cdigo de Comercio. Reforma introducida por Ley

38/2011, de 10 de octubre.

26.06.04 Comunicacin de negociaciones

El art.5 bis. L.Con posibilita una cierta reconfiguracin de plazos

para que el l deudor pueda iniciar ciertas actuaciones tendentes a

evitar la insolvencia o simplificar el concurso, otorgando efectos de

gran impacto para alcanzar dichos objetivos y consistentes en:

Alcanzar un acuerdo de refinanciacin, de los regulados en la

L.Con (apartado 26.06.05),

Obtener adhesiones a una propuesta anticipada de convenio.

Alcanzar un acuerdo extrajudicial de pago de los regulados en la

L.Con (apartado 26.06.06).
La referida comunicacin de negociaciones se realiza por el

deudor, salvo en el caso del acuerdo extrajudicial, que se realiza de

oficio por el registrador mercantil o notario que hubiera designado

el mediador concursal y siempre que ste hubiera aceptado el

cargo y una vez presentada se publica en el Registro Pblico

Concursal, salvo que se hubiera solicitado expresamente el carcter

reservado.

La comunicacin de negociaciones puede formularse antes del

plazo mximo establecido en la L.Con para solicitar concurso, no

siendo exigible el deber de solicitar la declaracin de concurso

voluntario en dicho plazo una vez formulada.

Posteriormente:

Si el deudor, como consecuencia de las negociaciones o

acuerdos, no se encontrara en estado de insolvencia, no deber

solicitar la declaracin de concurso.

En caso contrario, transcurridos tres meses, el deudor, haya o

no alcanzado un acuerdo de refinanciacin, un acuerdo

extrajudicial de pagos o las adhesiones necesarias para la

admisin a trmite de una propuesta anticipada de convenio,

deber solicitar la declaracin de concurso dentro del mes hbil

siguiente, siempre que antes no lo hubiera solicitado el

mediador concursal.

Este instituto jurdico se conoce coloquialmente como

preconcurso y permite al deudor forzar negociaciones con sus

acreedores para evitar la situacin de insolvencia (acuerdo de

refinanciacin), presentar una propuesta anticipada de convenio

que facilite y agilice el procedimiento concursal, o promover,

mediantela intervencin de un mediador concursal, un acuerdo

extrajudicial de pagos, a la vez que contar con un plazo ms

dilatado para solicitar la declaracin de concurso voluntario.

Los efectos de la comunicacin de negociaciones se centran, de

forma general, en la imposibilidad de iniciar o en la suspensin de

las ejecuciones judiciales de bienes del deudor, siempre que no se

trate de crditos de derecho pblico.De forma concreta:
 Respecto a los bienes necesarios para la actividad, imposibilidad

de iniciar ejecuciones judiciales de bienesy suspensin de las

iniciadas.

En el caso de haberse iniciado negociaciones para alcanzar un

acuerdo de refinanciacin, imposibilidad de iniciar ejecuciones

judiciales de bienes por parte de los acreedores de pasivos

financieros, si se justifica que un porcentaje no inferior al 51%

apoyan el inicio de las negociaciones, comprometindose a no

iniciar o continuar ejecuciones frente al deudor mientras se

negocia, siendo aplicable a todos ellos.

Los efectos se extienden desde la presentacin hasta la solicitud de

homologacin judicial delacuerdo de refinanciacin, el acuerdo

extrajudicial de pagos, la obtencin de adhesiones necesarias para

la admisin a trmite de una propuesta anticipada de convenio o la

declaracin de concurso y siempre que no se supere el plazo

mximo de tres meses desde la comunicacin de negociaciones

establecido en la L.Con.

Con nimo de evitar que la comunicacin de negociaciones pueda

utilizarse para evitar recurrentemente la solicitud de concurso, la

L.Con establece una limitacin, de forma que no puede formularse

por el mismo deudor una nueva comunicacin de negociaciones en

el plazo de un ao.

Se permite, no obstante, que los acreedores con garanta real

ejerciten la accin real frente a los bienes y derechos sobre los que

recaiga su garanta, si bien el procedimiento quedar paralizado

mientras no hayan transcurrido los plazos previstos en el primer

prrafo de este apartado.

26.06.05 Acuerdos de refinanciacin

Una de las reformas ms recientes de la L.Con se ha dirigido, entre

otros particulares Real Decreto-ley 3/2009, de 27 de marzo, de

medidas urgentes en materia tributaria, financiera y concursal ante

la evolucin de la situacin econmica y Ley 38/2011, de 10 de

octubre, de reforma de la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal.

encaminados a la agilizacin de la tramitacin del concurso, a

facilitar la refinanciacin de las empresas que puedan atravesar

dificultades financieras que no hagan ineludible una situacin de

insolvencia, enfatizando en el desarrollo de figuras pre-concursales.

Con anterioridad a esta reforma, histricamente se haba procedido

a la rescisin de acuerdos de refinanciacin anteriores al concurso,

por entenderse realizados nicamente en beneficio de las entidades

financieras concedentes.Sin embargo, ahora estn sujetos a un

rgimen de impugnacin propio.

Este especial tratamiento afecta a los acuerdos de refinanciacin,

as como los negocios, actos, pagos y las garantas constituidas en

relacin y ejecucin a dichos acuerdos.

A) ACUERDOS DE REFINANCIACIN DEL ART.71.BIS L.CON:

De esta forma, el art.71.BIS de la L.Con establece una definicin de

acuerdo de refinanciacin, que ser todo aquel alcanzado por el

deudor y en virtud del cual se proceda, al menos, a la ampliacin

significativa del crdito disponible o a la modificacin de sus

obligaciones, bien mediante la prrroga de su plazo de

vencimiento, bien mediante el establecimiento de otras contradas

en sustitucin de aqullas.

Tales acuerdos habrn de responder, en todo caso, a un plan de

viabilidad que permita la continuidad de la actividad del deudor en

el corto y el medio plazo.y deben cumplir, con anterioridad a la

declaracin del concurso, los tres requisitos siguientes:

Que el acuerdo sea suscrito por acreedores cuyos crditos

representen al menos tres quintos del pasivo del deudor en la

fecha de adopcin del acuerdo de refinanciacin.

Que se expida una certificacin sobre la suficiencia del pasivo

que se exige por el auditor de cuentas del deudor o por el

nombrado por el registrador mercantil del domicilio del deudor.

Si el deudor pertenece a un grupo, podr expedir el certificado el

auditor de la sociedad dominante.

 Que el acuerdo se formalice en instrumento pblico, al que se

unirn todos los documentos que justifiquen su contenido y el

cumplimiento de los requisitos anteriores.

Tras una adaptacin de la norma a la experiencia acumulada trasla

crisis econmica, la L.Con ha aportado otras soluciones a las

dificultades que han impedido que empresas viables puedan evitar

el concurso de acreedores y considera como no rescindibles los

actos anteriores a la declaracin de concurso, que no cumplan los

requisitos de los acuerdos de refinanciacin anteriormente

expuestos (pudiendo, por ejemplo, ser bilaterales), pero que

cumplan todas las condiciones siguientes en el momento de

otorgarse la escritura pblica en que se recojan los acuerdos:

1. Incremento de la proporcin de activo sobre pasivo previa.

1. Activo corriente resultante superior o igual al pasivo corriente.

1. Valor de garantas resultantes a favor de los acreedores del

acuerdo no exceda de los nueve dcimos del valor de la deuda

pendiente a favor de los mismos, ni de la proporcin de

garantas sobre deuda pendiente que tuviesen con anterioridad

al acuerdo. Se entiende por valor de las garantas el definido

para los acuerdos de refinanciacin de la disposicin adicional

cuarta.

1. Tipo de inters aplicable a la deuda subsistente o resultante del

acuerdo de refinanciacin a favor del o de los acreedores

intervinientes no exceda en ms de un tercio al aplicable a la

deuda previa.

1. Que el acuerdo se formalice en instrumento pblico, con

constancia expresa de las razones que justifican los negocios

alcanzados.

El deudor y/o los acreedores pueden solicitar la designacin de un

experto independiente para que informe sobre los cualquiera de

los acuerdos alcanzados, que ser nombrado por el registrador

mercantil del domicilio del deudor y entre profesionales que

resulten idneos para la funcin, quedando sometidos al rgimen

de incapacidad, incompatibilidad y prohibiciones de los

administradores concursales y a las causas de incompatibilidad

establecidas para los auditores.

Si los acuerdos de refinanciacin cumplen con estos requisitos slo

pueden ser objeto de impugnacin por la administracin

concursal, slo fundndose en la falta de cumplimiento de los

requisitos exigidos anteriormente expuestos- de los acuerdos de

refinanciacin.

De forma individual o conjuntamente con otros que se hayan realizado ya sea de forma

individual o conjuntamente con otros que se hayan realizado en ejecucin del mismo acuerdo

de refinanciacin.

Para verificar el cumplimiento de las condiciones a) y b) se tendrn

en cuenta todas las consecuencias de ndole patrimonial o

financiera, incluidas las fiscales, las clusulas de vencimiento

anticipado, u otras similares, derivadas de los actos que se lleven a

cabo, aun cuando se produzcan con respecto a acreedores no

intervinientes.

Si el acuerdo de refinanciacin afectara a varias sociedades del

mismo grupo, el informe podr ser nico y elaborado por un solo

experto, designado por el registrador del domicilio de la sociedad

dominante, si estuviera afectada por el acuerdo o, en su defecto,

por el del domicilio de cualquiera de las sociedades del grupo.

As, junto con la ampliacin de los plazos para la solicitud del

concurso voluntario, la L.Con posibilita al deudor a ejecutar

actuaciones que permitan su continuidad incluso antes de la propia

solicitud de concurso, promoviendo facilidades a las entidades

financieras para el aseguramiento de sus derechos en inters del

concurso y reconociendo, del mismo modo, un como crdito contra

la masa la mitad de los nuevos ingresos de tesorera concedidos en

el marco de tales acuerdos de refinanciacin y un privilegio en la

cuanta que no sea reconocida como tal.(ver rgimen transitorio,

apartado27.03.04.02).

B) HOMOLOGACIN DE ACUERDOS DE REFINANCIACIN

DELA D.A. CUARTA L.CON:

Por otra parte, la Disposicin Adicional Cuarta de la L.Con faculta al

deudor para interesar directamente y sin previa declaracin del

concurso la homologacin judicial de determinados acuerdos de

refinanciacin, ante el juez competente para la declaracin del

concurso. Para que el acuerdo de refinanciacin pueda ser

homologado judicialmente debe reunir las siguientes condiciones,

antes de la declaracin del concurso:

Ampliacin significativa del crdito disponible o a la modificacin

de sus obligaciones, bien mediante la prrroga de su plazo de

vencimiento, bien mediante el establecimiento de otras

contradas en sustitucin de aqullas.

Responder, en todo caso, a un plan de viabilidad que permita la

continuidad de la actividad del deudor en el corto y el medio

plazo.

Que el acuerdo sea suscrito por acreedores cuyos crditos

representen, al menos, el 51% de los pasivos financieros, sin

perjuicio de que puedan adherirse cualesquiera otros

acreedores, que no se tendrn en cuenta en el cmputo de

mayoras.

Que se expida una certificacin sobre la suficiencia del pasivo

que se exige por el auditor de cuentas del deudor o por el

nombrado por el registrador mercantil del domicilio del deudor.

Que el acuerdo se formalice en instrumento pblico, al que se

unirn todos los documentos que justifiquen su contenido y el

cumplimiento de los requisitos anteriores.

De esta forma, se inicia un procedimiento sumario que extiende

los siguientes efectos del acuerdo de refinanciacin inclusoa

acreedores de pasivos financieros que no lo hayan suscrito (o

hayan sido disconformes) y cuyos crditos no gocen de garanta

real o por la parte de los crditos que exceda del valor de la

garanta real:

En caso de que el acuerdo fuera suscrito por, al menos, el 60%

del pasivo financiero: las esperas (aplazamiento de devolucin

 de principal, intereses o cualquier otro concepto), con un plazo

no superior a cinco aos o la conversin de deuda en prstamos

participativos.

En caso de que el acuerdo fuera suscrito por, al menos, el 75%

del pasivo financiero:

o 1- las esperas con un plazo de cinco aos pero no

superior a diez,

o 2- las quitas,

o 3- la conversin de deuda en acciones o participaciones

de la sociedad deudora (pudiendo optar por una quita

equivalente),

o 4- la conversin de deuda en prstamos participativos

por un plazo de cinco aos pero no superior a diez o en

obligaciones convertibles u otro instrumento financiero

de rango, vencimiento o caractersticas distintas de la

deuda original y

o 5- la cesin de bienes o derechos en pago total o parcial

de la deuda.

Los efectos anteriores se extendern a los acreedores de pasivos

financieros que no lo hayan suscrito (o hayan sido disconformes),

por la parte de los crditos que no exceda del valor de la garanta

real, siempre que concurra mayora del 65% de las garantas

aceptantes sobre las garantas totales en el primer punto y mayora

del 80% en el segundo.

Debe considerarse que la L.Con define como valor de la garanta

real de cada acreedor el que resulta de deducir, de los nueve

dcimos del valor razonable del bien sobre el que se ha constituido

la garanta, las deudas pendientes que gocen de garanta

preferente sobre el mismo, sin que el valor pueda ser menor que

cero ni superior al crdito del acreedor. A su vez, entiende por

valor razonable:

Valores cotizados: el precio medio ponderado del ltimo

trimestre.
 Inmuebles: valor determinado por una sociedad de tasacin

homologada, salvo que hubiera sido determinado en los 6

meses anteriores por un experto independiente.

Titulares de cualquier endeudamiento financiero con independencia

de que estn o no sometidos a supervisin financiera, excluyndose

los acreedores por operaciones comerciales y los acreedores de

pasivos de derecho pblico.

Si el deudor pertenece a un grupo, podr expedir el certificado el

auditor de la sociedad dominante.

Sin perjuicio de los derechos que tengan frente a terceros

obligados: avalistas, fiadores, etc.

En el caso de que la garanta a favor de un mismo acreedor recaiga

sobre varios bienes, se sumar la resultante de aplicar sobre cada

uno de los bienes dicha regla, sin que el valor conjunto pueda

exceder del valor del crdito y si hubiera sido constituida en

proindiviso, se aplicar la proporcin correspondiente (salvo

normas expresas de los prstamos sindicados).

Resto de bienes: valor determinado por un experto

independiente designado, salvo que hubiera sido determinado

en los 6 meses anteriores por un experto independiente.

La solicitud se formula por el deudor, acompaando el acuerdo de

refinanciacin, la certificacin del auditor sobre la suficiencia de las

mayoras, los informes de expertos independientes, las tasaciones

y cualesquiera otros documentos procedentes conforme a lo

establecido en la L.Con.

El juez dicta providencia de admisin a trmite, declarando la

paralizacin de las ejecuciones singulares en curso y se publica en

el Registro Pblico Concursal, otorgando la homologacin y

declarando la extensin de efectos, cuando concurran los requisitos

establecidos en la L.Con, volvindose a publicar la resolucin en el

BOE y en el Registro Pblico Concursal.

Habida cuenta que no pueden ser objeto de acciones de rescisin,

los acreedores de pasivos financieros que estn afectados por la

homologacin judicial podrn, dentro de los quince das siguientes,

proceder a su impugnacin, limitndose los motivos a la

concurrencia de los porcentajes que se exigen en la L.Con y a la

valoracin del carcter desproporcionado del sacrificio exigido,

tramitndose por el procedimiento del incidente concursal. No

obstante, los acuerdos de refinanciacin homologados judicialmente

no podrn ser objeto de acciones de rescisin.

Para el caso de que no se cumpliera el acuerdo de refinanciacin,

cualquier acreedor puede solicitar la declaracin de su

incumplimiento y la posterior declaracin de concurso o ejecucin

singular, disponindose diversas reglas en relacin a la ejecucin

de garantas reales.

Debe considerarse que, en caso de concurso, se reconoce como

crdito contra la masa la mitad de los nuevos ingresos de tesorera

concedidos en el marco de estos acuerdos de refinanciacin(ver

rgimen transitorio, apartado 27.03.04.02).

La L.Con establece una limitacin al deudor, que no podr solicitar

otra homologacin judicial del acuerdo de refinanciacin en el plazo

de un ao desde que hubiera solicitado la anterior.

26.06.06 Acuerdo extrajudicial de pagos

La L.Con, en su Ttulo X, permite a los empresarios (esencialmente

a las pymes y a los empresarios individuales y particularmente a

los emprendedores) acudir a un procedimiento para alcanzar un

acuerdo extrajudicial de pagos con los acreedores y, por lo tanto, al

margen del procedimiento concursal, distinguindolo de otras

medidas, como los acuerdos de refinanciacin, slo aplicables a los

acreedores de pasivos financieros y en los que estaban excluidos

los acreedores comerciales.

Pueden acudir a este procedimiento:

El empresario persona natural que se encuentre en situacin de

insolvencia o que prevea que no podr cumplir regularmente

 con sus obligaciones, siempre que aportando el correspondiente

balance, justifique que su pasivo no supera los 5 millones de

euros.

Las personas jurdicas que se encuentren en estado de

insolvencia, que para el caso de tramitarse el concurso, no fuera

de especial complejidad (pasivo inferior a 5 millones, valoracin

de bienes y derechos inferior a 5 millones y menos de 50

acreedores), que dispongan de activos lquidos para satisfacer

los gastos propios del acuerdo y que su patrimonio e ingresos

previsibles permitan lograr un acuerdo de pago.

No podrn formular solicitud para alcanzar un acuerdo

extrajudicial:

1- los condenados en sentencia firme por ciertos delitos,

2- los no inscritos en el Registro Mercantil cuando la inscripcin

fuera obligatoria,

3- las personas que no hubieran llevado contabilidad en los tres

ejercicios anteriores (o depositado las cuentas anuales, de estar

obligados),

4- las personas que en los tres aos anteriores hubieran alcanzado

un acuerdo extrajudicial, obtenido la homologacin judicial de un

acuerdo de refinanciacin o hubieran sido declaradas en concurso,

5- las personas que se encuentren negociando dichos acuerdos o

cuya solicitud de concurso hubiera sido admitido a trmite,

6-las personas cuyos acreedores que debieran verse vinculados

hubieran sido declarados en concurso,

7- las entidades aseguradoras y reaseguradoras.

El deudor debe solicitar el nombramiento de un mediador

concursal, mediante instancia al Registrador Mercantil del

domicilio del deudor, en caso de que los deudores sean inscribibles,

o al notario del domicilio del deudor en los dems casos, en la que

se har constar:

Efectivo y los activos lquidos de que dispone, los bienes y

derechos de que sea titular, los ingresos regulares previstos.

Lista de acreedores con expresin de la cuanta y vencimiento

de los respectivos crditos.

Relacin de los contratos vigentes y una relacin de gastos

mensuales previstos.

Si fuera persona casada (salvo separacin de bienes), identidad

del cnyuge y rgimen econmico matrimonial.

Si estuviera legalmente obligado a la llevanza de contabilidad,

cuentas anuales de los tres ltimos ejercicios.

El nombramiento de mediador concursal se har por el registrador

mercantil o el notario, de entre las personas inscritas en el

Registro de Mediadores e Instituciones de Mediacin del

Ministerio de Justicia y cuando ste acepte el cargo, se dar

cuenta a los registros pblicos, se comunicar a la Agencia Estatal

de la Administracin Tributaria, a la Tesorera General de la

Seguridad Social y a la representacin de los trabajadores y al juez

competente para la declaracin de concurso y se ordenar la

publicacin en el Registro Pblico Concursal.

Tras la aceptacin del cargo y en los diez das siguientes, el

mediador concursal efecta una convocatoria de reunin al

deudor y los acreedores que figuran en la lista que puedan resultar

afectados (excepto a los de derecho pblico), por cualquier medio

que asegure recepcin, para celebrarse dentro de los dos meses

siguientes, en la localidad donde el deudor tenga su domicilio,

indicando, entre otros, la cuanta del crdito y las garantas

constituidas. Recibida la convocatoria, los acreedores titulares de

crditos con garanta real que voluntariamente quieran intervenir

en el acuerdo extrajudicial, debern comunicrselo al mediado en el

plazo de un mes.
El inicio del expediente conlleva los siguientes efectos:

Continuidad de la actividad profesional o empresarial.

Abstencin de solicitar nueva financiacin, devolucin de

tarjetas de crdito y no uso de medios electrnicos de pago.

Imposibilidad de iniciar ni continuar ejecuciones sobre el

patrimonio del deudor hasta un plazo mximo de tres meses,

excepto en los casos de acreedores con garanta real que

debern decidir lo que consideren oportuno, no pudiendo

participar en el acuerdo en el caso de que decidieran iniciar o

continuar la ejecucin de bienes. Queda a salvo los derechos de

los acreedores frente a los garantes para la satisfaccin de sus

crditos, siempre que hubieran vencido, sin que el expediente

perjudique tal posibilidad.

Abstencin, por parte de los acreedores, de realizar actos

dirigidos a mejorar su situacin.

Imposibilidad de la declaracin de concurso, salvo que proceda

segn lo establecido en el art.5 bis L.Con.

El principal cometido del mediador concursal es elaborar un plan

de pagos, que ser remitido a los acreedores y sobre el que stos

pueden presentar propuestas alternativas y proceder a modificarse

posteriormente, siempre con consentimiento del deudor. Dicho plan

de pagos presentar las siguientes caractersticas:

Sobre los crditos pendientes de pago, el plan de pagos podr

proponer una espera o moratoria no superior a tres aos y en

una quita o condonacin no superior al 25%.

Sobre las nuevas obligaciones, se acompaar un plan de

viabilidad, con una propuesta de cumplimiento, incluyendo una

propuesta de negociacin de condiciones de prstamos y

crditos, la solicitud de aplazamiento de crditos de derecho

pblico o la fecha de los mismos.
 La propuesta de plan de pagos puede tambin consistir en la
cesin de bienes en pago de las deudas.

Si los acreedores que representan la mayora del pasivo decidieran

no continuar, el mediador concursal deber solicitar la declaracin

del denominado concurso consecutivo (tal y como se desarrollar

en el presente apartado).

En caso de celebrarse la reunin de los acreedores, todos los

acreedores debern asistir, salvo los que no hubieran manifestado

su oposicin o aprobacin dentro de los diez das naturales

anteriores. En caso contrario, los crditos excepto los que gocen

de garanta real- se calificarn como subordinados en caso de

que el deudor sea declarado en concurso. En dicha reunin

puede modificarse el plan de pagos, en determinadas condiciones.

El siguiente estadio en el procedimiento consiste en la aceptacin

o no del plan de pagos, que se considerar aceptado:

Generalmente en el caso de que voten a favor el 60% del

pasivo afectado por el acuerdo.

Si consiste en la cesin de bienes en pago de deudas, en el caso

de que voten a favor el 75% del pasivo afectado por el acuerdo

y los acreedores que, en su caso, tengan constituidas garantas

reales sobre los bienes.

En caso de aceptacin, se habr alcanzado el acuerdo

extrajudicial de pagos, elevndose a escritura pblica y

procedindose al cierre del expediente, circunstancia que el

registrador mercantil o el notario comunicarn al juzgado, a los

registros pblicos y que se publicar en el BOE y en el Registro

Pblico Concursal. El expediente estar a disposicin de los

acreedores para la publicidad de su contenido y el acuerdo tendr

los siguientes efectos sobre los acreedores:

Imposibilidad de iniciar ni continuar ejecuciones contra el

deudor.
 Aplazamiento y remisin de los pagos conforme a lo pactado y

extincin de los mismos total o parcial en caso de cesin de

bienes.

No perjuicio de los derechos de los acreedores frente a

obligados solidarios y garantes del deudor.

En caso de no aceptacin y de persistir la insolvencia, el mediador

solicitar la declaracin de concurso consecutivo, que ser

acordada de forma inmediata, instando en caso de que proceda la

conclusin del concurso por insuficiencia de masa activa.

Tras la publicacin del acuerdo extrajudicial de pagos, el acreedor

que no hubiera sido convocado o no hubiera votado a favor o que

hubiera manifestado su oposicin podr proceder a la

impugnacin del acuerdo ante el juzgado que fuera competente

para conocer el concurso, que no suspender sus efectos y que slo

podr fundarse en la falta de concurrencia de mayoras o en la

desproporcin de la quita o moratoria exigidas, tramitndose por la

va del incidente concursal. En caso de que se anulara judicialmente

el acuerdo, se publicar en el BOE y en el Registro Pblico

Concursal, procediendo la sustanciacin del concurso

consecutivo.

El cumplimiento del acuerdo deber ser supervisado por el

mediador concursal, debiendo publicarse si fuera ntegramente

cumplido y, en caso contrario, debindose instar por el mediador

concursal el concurso consecutivo.

El concurso consecutivo proceder en los siguientes casos:

Declarado a solicitud del mediador concursal, del deudor o los

acreedores por imposibilidad de alcanzar un acuerdo

extrajudicial de pagos.

Declarado a solicitud del mediador concursal, del deudor o los

acreedores por incumplimiento del plan de pagos acordado.
 Declarado a consecuencia de la anulacin del acuerdo
extrajudicial alcanzado.

Salvo en el supuesto de insuficiencia de masa activa, en el

concurso consecutivo se abrir necesaria y simultneamente la

fase de liquidacin, no siendo posible alcanzar un convenio que

promueva la continuidad del deudor, con diversas especialidades

consistentes en:

Designacin de administrador del concurso al mediador

concursal, salvo justa causa.

Consideracin de crditos contra la masa los gastos del

expediente extrajudicial y los que se hubieren generado durante

la tramitacin del expediente que fueran considerados de tal

naturaleza, en los trminos de la L.Con.

Inicio del plazo para la determinacin de actos rescindibles

desde la fecha de la solicitud de nombramiento de mediador

concursal por el deudor.

No necesario reconocimiento de crditos de los acreedores que

hubieran firmado el acuerdo extrajudicial.

En caso de deudor empresario persona natural, de declararse

fortuito, remisin de deudas no satisfechas en la liquidacin,

excepto las de derecho pblico, siempre que sean satisfechos

los crditos contra la masa y los privilegiados. La L.Con

establece, en su Disposicin adicional sptima, un tratamiento

de crditos de derecho pblico en caso de acuerdo extrajudicial

de pagos que no entraremos a desarrollar de forma especfica

pero que sucintamente consiste en la no aplicacin a dichos

crditos del procedimiento de acuerdo extrajudicial de pagos y

la determinacin de aplazamientos o fraccionamientos de pago

especficos.

Los empresarios mercantiles, los que ejerzan actividades

profesionales o tengan aquella consideracin a los efectos de la

legislacin de la Seguridad Social, as como los trabajadores

autnomos.
En la prctica, que sea solicitada la declaracin por el mediador

concursal tras haber constatado la imposibilidad de alcanzar un

acuerdo, o la insolvencia del deudor.

Excluidos los crditos con garanta real de los titulares que no

hubieran querido intervenir y los acreedores de derecho pblico.

Condonacin o perdn de las deudas.

26.07 DECLARACIN DE CONCURSO Y SU PUBLICIDAD

El concurso de acreedores como estado legal en que se encuentra

el deudor, es declarado por resolucin judicial, que reviste la forma

de auto.La tramitacin procedimental previa y posterior al auto de

declaracin de concurso es diferente en funcin si se trata de un

concurso necesario o voluntario. Sin embargo el contenido y la

publicidad del auto de declaracin de concurso son sustancialmente

anlogos en ambos casos.El auto de declaracin de concurso

debe incluir las siguientes menciones:

Una referencia al carcter del concurso: voluntario o necesario.

Debe researse, en caso de concurso voluntario, si el deudor ha

solicitado la liquidacin o ha presentado propuesta anticipada de

convenio.

En caso de concurso necesario, un requerimiento al deudor para

que aporte la documentacin establecida en el art.6 L.Con

(exigida para la solicitud de concurso voluntario).

Nombramiento y facultades de los administradores concursales.

Determinacin de los efectos sobre las facultades de

administracin y disposicin del deudor respecto de su

patrimonio.

Establecimiento de las medidas cautelares para asegurar la

integridad del patrimonio, que el juez en su caso, considere

necesarias hasta que los administradores concursales acepten el

cargo.

Llamamiento a los acreedores para que comuniquen (insinen)

sus crditos a la Administracin Concursal en el plazo de un

mes a contar desde la ltima de las publicaciones obligatorias

del auto declarativo del concurso.
 Determinacin de la publicidad que haya de darse a la

declaracin de concurso.

Decisin sobre la formacin de pieza separada de disolucin de

la sociedad de gananciales el deudor.

Decisin de aplicar al concurso el procedimiento especialmente

simplificado.

La ley establece con carcter mnimo, un rgimen de publicidad

obligatoria, que no impide que el juez pueda adoptar, de oficio o a

instancia de parte, cualquier otra medida de publicidad adicional en

medios oficiales o privados.

Lapublicidad del concurso se realiza a travs del BOE de forma

gratuita y a travs del Registro Pblico concursal (art.198L.Con),

que es posible consultar gratuitamente a travs de internet.

La publicidad del concurso ha sido objeto de reforma reciente, que

ha eliminado una de las publicaciones obligatorias de la declaracin

de concurso, otorgando urgencia y gratuidad a la que queda, y

optando por las comunicaciones telemticas, incluso las de asiento

en registros oficiales, y crea un nuevo mecanismo de publicidad, el

antes citado Registro Pblico Concursal.

Adems, la declaracin de concurso y/o algunos de sus efectos,

previstos en el auto declarativo, han de ser, adems, inscritos o

anotados en ciertos Registros pblicos, como:

El Registro Civil, si el deudor es persona fsica, se ha de inscribir

la declaracin de concurso.

El Registro Mercantil, si el deudor es persona jurdica inscribible

en el registro Mercantil o en otro Registro pblico mediante

anotacin preventiva primero y asiento de inscripcin despus,

se han de anotar las circunstancias anteriores.

El Registro de la Propiedad, sea cualquiera la condicin del

deudor, si es titular de bienes o derechos inscritos en registros

pblicos se ha de practicar en el folio correspondiente a cada

uno de ellos una anotacin preventiva.

26.08 EFECTOS DE LA DECLARACIN DE CONCURSO

El auto declarativo del concurso produce inmediatamente efectos

esenciales y es ejecutivo aun cuando no sea firme (art.21.2 L.Con):

Entre estos efectos deben destacarse:

El deudor se declara formalmente concursado, y el concursado

despliega sus efectos sobre el deudor, los acreedores, sobre los

crditos y sobre los contratos.

Se constituye la Administracin Concursal.

Queda abierta la fase comn del concurso.

26.08.01 Efectos sobre el deudor

Es evidente que, tras la declaracin de concurso, el deudor no va a

poder desarrollar su actividad como lo vena haciendo con

anterioridad. Por tanto, la declaracin de concurso se traduce para

l en una limitacin de sus facultades, tanto desde el punto de vista

patrimonial, como desde el punto de vista personal.

A. Efectos sobre sus facultades patrimoniales.

Con carcter general, la declaracin de concurso supone una cierta

injerencia del juez y, sobre todo, de los auxiliares por l

designados, en la gestin del patrimonio del concursado. Estas

limitaciones son efecto inmediato de la declaracin de concurso,

por lo que se aplican desde la fecha del auto de declaracin.

Facultad de administracin o disposicin del deudor: la regla

general es que quedarn afectadas dependiendo si el concurso es

necesario o voluntario.

El legislador ha querido con esta medida, estimular la pronta

declaracin del concurso por el deudor.

No obstante, la reglas generales anteriores pueden verse alteradas,

en beneficio o perjuicio del deudor, por resolucin judicial motivada

en la que se precisen los inconvenientes que se pretende evitar y

las ventajas que se pueden obtener al establecer un rgimen

distinto al que sera normalmente aplicable.

Derecho a alimentos: durante la tramitacin del concurso, el

deudor persona fsica tiene derecho a alimentos con cargo a la

masa activa, salvo en el caso de liquidacin. La cuanta y

periodicidad de tales alimentos han de ser determinados por la

Administracin Concursal, en caso de intervencin; y en caso de

suspensin por el juez la apertura de la fase de liquidacin

determina la extincin del derecho de alimentos con cargo a la

masa, sea cual sea el beneficiario.

B. Efectos personales: se traducen en la imposicin de

restricciones a sus derechos y libertades fundamentales y en la

imposicin de ciertas obligaciones que se contienen en la L.Con.

En el caso de deudor persona jurdica, la declaracin de concurso

no supone el cese de los rganos de administracin, sino que

siguen teniendo tal condicin durante la tramitacin del

procedimiento, salvo que se acuerde su cese como consecuencia de

la apertura de la liquidacin.

Restriccin de derechos: el juez del concurso est autorizado

para adoptar medidas restrictivas de los derechos fundamentales

del concursado.

Tres son los derechos del concursado que pueden verse afectados

por la declaracin del concurso. Todos ellos se refieren, en un

sentido amplio, a la libertad personal y por tal motivo tienen la

consideracin de fundamentales:

Secreto de las comunicaciones: se faculta la juez para intervenir las

comunicaciones del deudor.

Libertad para elegir residencia y de circulacin por el territorio

nacional: esta libertad puede ser restringida como consecuencia del

deber de residencia del deudor en su domicilio. La restriccin de la

movilidad se suele justificar en la necesidad de que se mantenga en

todo momento el deudor a disposicin del juez y de los rganos del

concurso.
Inviolabilidad del domicilio: se faculta al juez del concurso para

acordar la entrada en el domicilio del deudor y su registro, cuando

el deudor o las personas fsicas a que se pueden extender estas

medidas niegan su consentimiento.

Inhabilitacin: el concurso puede dar lugar a restricciones de

carcter personal, derivadas de lo que resulte de la seccin de

calificacin.

En la sentencia de calificacin que declara el concurso como

culpable, el juez ha de determinar las personas afectadas por dicha

declaracin y declarar su inhabilitacin, para administrar bienes

propios o ajenos durante un periodo de dos a quince aos.

Obligaciones del concursado:

Informar al juez y a la Administracin Concursal de todo lo que

resulte necesario y conveniente que estos conozcan a los efectos de

la tramitacin del concurso.

Comparecer personalmente ante el juez del concurso y ante la

Administracin Concursal siempre que sea requerido para ello.

Colaborar en todo lo necesario para la tramitacin del concurso.

Formular cuentas anuales si estuviera obligado a ello, y en todo

caso, no le exime a la llevanza de la contabilidad.

El incumplimiento por parte del deudor de estos deberes y

obligaciones se sanciona tan slo con:

La imposibilidad de presentar propuesta anticipada de convenio.

La presuncin de culpabilidad en la calificacin del concurso.

26.08.02 Efectos sobre los acreedores

Los efectos de la declaracin de concurso sobre los acreedores

afectan fundamental a su integracin en la masa pasiva del

concurso, de un lado, y de otro a las acciones individuales

(juicios declarativos, procedimientos arbitrales y ejecuciones) que

tengan contra el deudor.

 Todos los acreedores del deudor, sean ordinarios, privilegiados

o subordinados, cualesquiera que sean su nacionalidad y su

domicilio, quedan de derecho integrados en la masa pasiva

(art.49 L.Con). nicamente quedan excluidos los acreedores

que sean titulares de crditos considerados legalmente como

crditos contra la masa (art.49 y 84.1 L.Con).

Se regula con detalle los efectos del concurso sobre los

procedimientos en los que es parte el concursado, sobre la base

de su clasificacin en las siguientes categoras:

A priori, una vez declarado el concurso y hasta su conclusin:

Los jueces del orden civil y del orden social ante quienes se

interponga demanda de la que deba conocer el juez del

concurso se abstendrn de conocerla, previniendo a las partes

que usen de su derecho ante el juez del concurso,

procedindose al archivo en caso de admisin a trmite.

Los jueces de lo mercantil no admitirn a trmite demandas en

las que se ejerciten acciones de reclamacin de obligaciones

sociales contra administradores de las sociedades concursadas

que hubieran incumplido sus deberes en caso de concurrencia

de causa de disolucin.

Los jueces de primera instancia no admitirn a trmite las

demandas en las que se ejercite la accin que se reconoce a los

que pusieren su trabajo y materiales en una obra ajustada

alzadamente contra el dueo de la obra en los trminos

previstos en el artculo 1597 del Cdigo Civil.

Asimismo, los jueces o tribunales de los rdenes contencioso-

administrativo, social o penal ante los que se ejerciten, con

posterioridad a la declaracin del concurso, acciones que pudieran

tener trascendencia para el patrimonio del deudor emplazarn a la

Administracin Concursal y la tendrn como parte en defensa de la

masa, si se personase.

El concurso tiene los siguientes efectos sobre los procesos,

distinguindose entre los procesos declarativos y los de ejecucin y

entre los que estuvieren en curso o se iniciaran tras la declaracin

de concurso:

A. Procedimientos declarativos: como regla general el concurso

no es incompatible con los procedimientos declarativos que por s

mismos no afectan al patrimonio del deudor.

Los juicios declarativos en que el deudor sea parte y ya estuvieran

en tramitacin al declararse el concurso continuarn hasta la

firmeza de la sentencia. Ahora bien por razones de orden prctico

se encomienda con frecuencia, muchos de esos procesos al

conocimiento del juez del concurso.

Los convenios arbitrales de los que sea parte el deudor quedan sin

efecto durante la tramitacin del concurso, pero los ya iniciados y

en tramitacin en el momento de la declaracin del concurso se

continan hasta la firmeza del laudo.

La Administracin Concursal, dentro del plazo de que dispone para

presentar su informe, podr impugnar, en juicio ordinario, los

convenios o procedimientos arbitrales si estima que incurren en

fraude, y tambin la existencia y validez de los crditos

consignados en ttulo ejecutivo o asegurados con garanta real, as

como, a travs de las vas administrativas que correspondan, los

actos administrativos en los que el concursado tenga la

consideracin de interesado.

B. Los procedimientos ejecutivos singulares, judiciales o

extrajudiciales, y los apremios administrativos o tributarios contra

el patrimonio del deudor, no pueden iniciarse una vez declarado

el concurso, y tampoco pueden continuar las iniciadas antes, que

quedarn en suspenso desde la fecha de declaracin de concurso.

Quedan pues paralizadas las acciones de carcter ejecutivo.

Solo podrn continuarse los procedimientos administrativos de

ejecucin en los que antes de la declaracin de concurso se hubiera

dictado providencia de apremio y las ejecuciones laborales en las

que en ese mismo momento, ya se hubiese embargado bienes, y

siempre que los bienes objeto de embargo no sean necesarios para

la continuidad de la actividad profesional o empresarial del deudor.

Los acreedores con garanta real sobre bienes del concursado

tienen un rgimen especfico, teniendo como criterio central, el que

la garanta real sobre los bienes del concursado estn afectos o no

a actividad profesional o empresarial o a una unidad productiva de

su titularidad.

Si son bienes afectos no podrn iniciar la ejecucin o realizacin

forzosa de su garanta hasta que se apruebe el convenio cuyo

contenido no afecte al ejercicio de este derecho o transcurra un ao

desde la declaracin de concurso sin que se hubiera producido la

apertura de la liquidacin.

Las actuaciones ya iniciadas que se refieren a estos bienes

afectados se suspendern desde que la declaracin de concurso

conste en el correspondiente procedimiento y podrn reanudarse

segn lo indicado en el art.57 de la L.Con.

Se excepta, el caso en el que al tiempo de la declaracin de

concurso ya estuvieran publicados los anuncios de subasta del bien

o derecho afecto y la ejecucin no recaiga sobre bienes o derechos

necesarios para la continuidad de la actividad profesional o

empresarial del deudor.

26.08.03 Efectos sobre los contratos

La declaracin de concurso no produce por s misma la resolucin

de los contratos que hubiera celebrado el deudor antes de su fecha.

Este principio a favor de la vigencia de los contratos est dotado de

especial fuerza. La L.Con (art.61.3) decreta que las clusulas que

establezcan la facultad de resolucin o la extincin del contrato por

la sola causa de la declaracin de concurso de cualesquiera de las

partes se tendrn por no puestas. A excepcin de aquellos casos en

los que por causa legal expresa se reconozca a las partes que

puedan pactar la extincin y los contratos en los que legalmente se

reconoce a las partes la facultad de denuncia unilateral del contrato

que, desde luego, podr ejercerse poniendo fin al contrato.

(Art.63.1 L.Con). As, la declaracin de concurso, por s sola, no

afectar a la vigencia de los contratos con obligaciones recprocas

pendientes de cumplimiento tanto a cargo del concursado como de

la otra parte. Las prestaciones a que est obligado el concursado se

realizarn con cargo a la masa.

En los contratos con obligaciones recprocas pendientes de

cumplimiento, el crdito que corresponda a la contraparte por el

incumplimiento del concursado se incluir en la masa pasiva y, si la

obligacin incumplida fuera la correspondiente a la contraparte del

deudor concursado, el crdito de ste contra aquella se incluir en

la masa activa del concursado.

26.08.04 Efectos sobre los actos perjudiciales contra la

masa pasiva de los dos aos anteriores

Los arts. 71 a 73 L.Con regulan el rgimen jurdico de las

denominadas acciones de reintegracin, dirigidas, una vez

declarado el concurso, a rescindir los actos perjudiciales contra la

masa activa realizados por el deudor dentro de los dos aos

anteriores, aunque no hubiere existido intencin fraudulenta.

El perjuicio patrimonial es presumible en caso de donaciones,

liberalidades, extincin de deudas a ttulo gratuito, entre otros. Sin

embargo, no pueden ser objeto de rescisin los actos ordinarios del

deudor, los comprendidos en leyes especiales o las garantas a

favor de crditos de derecho pblico, ni los acuerdos de

refinanciacin alcanzados en determinadas condiciones establecidas

en la L.Con (ver: Acuerdos de refinanciacin, apartado 26.06.05).

La sentencia que estime la accin de reintegracin declarar la

ineficacia del acto impugnado y condenar a la restitucin de las

prestaciones objeto de aquel, con sus frutos e intereses, de esta

forma, se adicionan a la masa activa, tal y como veremos ms

adelante, los bienes y derechos reintegrados y, de resultar nuevos

acreedores por tal reintegracin, se adicionan a la masa pasiva.

26.08.05 Efectos sobre los crditos

Los efectos sobre los crditos son los siguientes:

1. Prohibicin de compensacin. Art.58 L.Con.

2. Suspensin del devengo de intereses. Art.59 L.Con.

3. Suspensin del derecho de retencin. Art. 59 bis L.Con.

4. Interrupcin de la prescripcin. Art. 60 L.Con.

5. Cmputo de los crditos en dinero. Art.88 L.Con.