Desistimiento (Derecho procesal)

I. CONCEPTO
El desistimiento es el abandono voluntario del proceso civil iniciadopor parte del
demandante o promotor del expediente. Por lo tanto, en una primera aproximacin a esta
institucin, podemos decir que nos encontramos ante la actuacin de la parte que inici el
proceso encaminada a ponerle fin de forma anticipada.
Esa decisin que aborta, en cierto modo, el devenir del proceso ha determinado que parte de
la doctrina considere el desistimiento como una crisis procesal o forma anormal de
terminacin del procedimiento, por contraposicin a la que puede considerarse como forma
normal de terminacin, que es el dictado de la correspondiente sentencia sobre el fondo del
asunto, una vez celebrado el juicio entre las partes litigantes. En verdad, lo que sucede es que
al exteriorizarse anticipadamente la voluntad de terminar el proceso resulta innecesaria la
continuacin del mismo hasta el dictado de la sentencia

II. EL DESISTIMIENTO COMO MANIFESTACIN DEL PRINCIPIO DISPOSITIVO QUE

INSPIRA EL PROCESO CIVIL. EXCEPCIONES

El apartamiento, por parte del demandante, de un proceso civil que l mismo ha iniciado, haya o no
comparecido la parte contraria, solamente resulta posible en un proceso que est inspirado por
el principio dispositivo, tambin llamado de oportunidad. As se explica que la ley procesal vigente
regule el desistimiento al inicio de la misma, dentro del Captulo IV del Libro I ("De las disposiciones
generales relativas a los juicios civiles"), intitulado como "Del poder de disposicin de las partes
sobre el proceso y sobre sus pretensiones".

El principio dispositivo ha sido definido como "un poder de disposicin sobre el ejercicio de la
accin y el objeto del proceso" (Grunsky). As pues, un proceso civil estar regido por el principio
dispositivo cuando las partes son dueas del derecho material que se discute en el proceso; son
absolutamente dueas de la pretensin y, por ende, de la continuacin del procedimiento, y, por
ltimo, vinculan con sus pretensiones la actividad decisoria del juez (Gimeno Sendra).

Como regla general, y sin perjuicio de lo que se dir ms adelante, nuestro proceso civil est
inspirado por el principio dispositivo. En este sentido, el artculo 19.1 de la ley procesal vigente
dispone que "Los litigantes estn facultados para disponer del objeto del juicio y podrn
renunciar, desistir del juicio, allanarse, someterse a arbitraje y transigir sobre lo que sea objeto del
mismo, excepto cuando la ley lo prohba o establezca limitaciones por razones de inters general o
en beneficio de un tercero". Los actos antes referidos, entre los que se encuentra el desistimiento,
"podrn realizarse, segn su naturaleza, en cualquier momento de la primera instancia o de los
recursos o de la ejecucin de sentencia" (artculo 19.3).

Una excepcin expresa al principio dispositivo se contiene en el artculo 751 de la ley procesal
vigente, el cual se rotula como "Indisponibilidad del objeto del proceso" en relacin con algunos
procesos especiales del Libro IV, y ms concretamente, los procesos sobre capacidad, filiacin,
matrimonio y menores. El mencionado precepto, despus de indicar que "En los procesos a que se
refiere este ttulo no surtirn efecto, la renuncia, el allanamiento ni la transaccin" (artculo 751.1),
establece que el desistimiento requerir la conformidad del Ministerio Fiscal, excepto en una serie
de casos que se enumeran a continuacin (artculo 751.2). La exigencia de la previa conformidad del
Ministerio Fiscal para validar el apartamiento viene impuesta por la materia que constituye el objeto
de dichos procesos, reconocidamente de orden pblico por afectar a cuestiones indisponibles, como
el estado civil de las personas, y a intereses de menores necesitados de proteccin, en el caso de los
procedimientos que tienen por objeto la oposicin a las resoluciones administrativas en materia de
proteccin de menores.

No obstante, y como el mismo precepto indica, existen algunos casos en que subsiste el principio
dispositivo y, pese a tratarse de uno de esos procesos del Ttulo I del Libro IV, el desistimiento no
requiere la conformidad del Ministerio Fiscal. Tales supuestos son:

- Procesos de declaracin de prodigalidad, filiacin, paternidad y maternidad, siempre que

no existan menores, incapacitados o ausentes interesados en el procedimiento (artculo
751.2.1).
- Procesos de nulidad matrimonial por minora de edad, cuando el cnyuge que contrajo
matrimonio siendo menor ejercite, despus de llegar a la mayora de edad, la accin de
nulidad (artculo 751.2.2).
- En los procesos de nulidad matrimonial por error, coaccin o miedo grave (artculo 751.2.3).
- En los procesos de separacin y divorcio (artculo 751.2.4).
- Pretensiones que se formulen en los procesos a que se refiere este Ttulo y que tengan por
objeto materias sobre la que las partes puedan disponer libremente, segn la legislacin civil
aplicable (artculo 751.3).

Al igual que en otros preceptos reformados por la Ley 13/2009 de reforma de la LEC tambin en la
tramitacin del desistimiento es fundamental la intervencin del secretario judicial, ya que es l quien
da por concluido el procedimiento mediante el dictado del decreto, que no auto por el que da por
concluido el mismo, cuando antes era el juez quien por medio de auto lo acordaba. As: seala
el artculo 20.3 de la Ley de Enjuiciamiento Civilque:

"3. Emplazado el demandado, del escrito de desistimiento se le dar traslado por plazo de diez das.

Si el demandado prestare su conformidad al desistimiento o no se opusiere a l dentro del plazo

expresado en el prrafo anterior, por el Secretario judicial se dictar decreto acordando el
sobreseimiento y el actor podr promover nuevo juicio sobre el mismo objeto. Si el demandado se
opusiera al desistimiento, el Juez resolver lo que estime oportuno."

III. LA RENUNCIA Y EL DESISTIMIENTO. SIMILITUDES Y DIFERENCIAS. EFECTOS

La Ley de Enjuiciamiento Civil vigente, de 7 de enero de 2000, contempla en un mismo precepto la

renuncia y el desistimiento como decisiones que puede adoptar el demandante una vez iniciado el
proceso civil, si bien, como se ver a continuacin, se trata de instituciones con un alcance muy
diferente.

Mientras que la renuncia explicitada por el actor lo es "a la accin ejercitada o al derecho en que
funde (el demandante) su pretensin" (artculo 20.1), el desistimiento lo es "del juicio" (artculo
20.2), entendiendo por tal ese concreto proceso entablado. Corrobora lo anterior el hecho de que en
caso de renuncia, "el tribunal dictar sentencia absolviendo al demandado" (artculo 20.1) -no
obstante, en caso de ser legalmente inadmisible, por prohibirlo la ley o existir limitaciones por razones
de inters general o en beneficio de un tercero, "se dictar auto mandando seguir el proceso adelante"-
, mientras que en caso de desistimiento, el tribunal dictar "auto de sobreseimiento y el actor podr
promover nuevo juicio sobre el mismo objeto", salvo que el demandado se opusiera al desistimiento
en los casos en que se le haya dado traslado del escrito de desistimiento del actor, en cuyo caso, "el
juez resolver lo que estime pertinente" (artculo 20.3.III). Por lo tanto, aunque la renuncia y el
desistimiento son manifestaciones de voluntad del actor, en el primero de los casos se renuncia a la
accin, lo que conlleva una vinculacin del tribunal sobre aquello que constituye el fondo del asunto,
que queda resuelto con autoridad de cosa juzgada material, mientras que en el desistimiento, el
proceso termina o se sobresee, dejando sin juzgar el fondo del asunto. La distincin de efectos entre
una decisin y otra viene evidenciada adems por el hecho de que la renuncia se contenga en una
sentencia y el desistimiento en un auto.

IV. EL DESISTIMIENTO UNILATERAL

El artculo 20.2 de la ley procesal civil vigente dispone que "El demandante podr desistir
unilateralmente del juicio antes de que el demandado sea emplazado para contestar a la demanda o
citado para juicio. Tambin podr desistir unilateralmente, en cualquier momento, cuando el
demandado se encontrare en rebelda".

Por lo tanto, partiendo de que la materia del proceso sea enteramente disponible, conforme a lo
dispuesto en el artculo 19.1 "in fine", la manifestacin de desistimiento del actor dirigida al
tribunal antes de que el demandado sea emplazado para contestar o citado para juicio, o cuando
hubiera dado la espalda al proceso y se encontrara en situacin procesal de rebelda, como sucede
en el caso de que se no se personara en las actuaciones pese a haber sido legalmente citado o
emplazado, vincula al tribunal, en el sentido de que no requerir de la opinin ni menos de la
conformidad del demandado para la terminacin anticipada del proceso. La resolucin, que pone fin
al proceso, revestir la forma de auto decreto (arts. 206.2.2. y 20.3.II a fortiori).

V. EL DESISTIMIENTO BILATERAL

Pese a lo dicho en el nmero anterior, "Emplazado el demandado, del escrito de desistimiento se le

dar traslado por plazo de diez das" (artculo 20.3.I). El precepto prev expresamente que en el caso
de que el demandante haya decidido apartarse precipitadamente del proceso y el demandado haya
sido emplazado tenga la oportunidad de hacer manifestaciones a ese respecto. Aunque la literalidad
del precepto solamente alude al emplazamiento del demandado, no contemplando expresamente el
supuesto de que ste haya sido citado a juicio -por ejemplo, en el caso del juicio verbal previsto en el
artculo 440.1.I- entendemos que ninguna diferencia existe entre un caso y otro, por lo que mediando
el desistimiento de la parte actora una vez que el demandado ya tiene conocimiento de la existencia
del proceso civil, por haber sido citado a juicio o emplazado, ha de drsele la oportunidad de hacer
las alegaciones que estime convenientes sobre la decisin de poner fin al proceso.

La audiencia del demandado puede determinar que el mismo "prestare su conformidad al

desistimiento o no se opusiere a l dentro del plazo (de diez das)", situacin que concurrir tambin
cuando el demandado deje transcurrir el referido plazo sin decir nada. En ese caso, por el Secretario
judicial se dictar decreto acordando el sobreseimiento y el actor podr promover nuevo juicio sobre
el mismo objeto (artculo 20.3.II).

Pero si el demandado se opusiera al desistimiento, el juez resolver lo que estime oportuno (artculo
20.3.III). No se trata, como dice Garnica Martn ("Comentarios a la Nueva Ley de Enjuiciamiento
Civil" Iurgium Editores, 2001 Pgina 277), de una resolucin en la que el juez pueda decidir lo que
estime oportuno en trminos puramente discrecionales, sino que lo que se le pide al juez es que decida
si existe una razn suficientemente justificada para que la actora pueda apartarse del proceso. En el
caso de que esa razn exista y sea atendible, es decir, est justificada no slo en trminos subjetivos
sino tambin objetivos, la decisin del juez debe ser la de aceptar el desistimiento.

VI. DESISTIMIENTO Y COSTAS PROCESALES

El artculo 396 de la ley procesal indica el pronunciamiento sobre costas que ha de hacerse cuando el
proceso termine por desistimiento.

En el caso de que el proceso terminara por desistimiento del actor, que no haya de ser consentido por
el demandado, aqul, esto es, el actor, ser condenado a todas las costas (artculo 396.1).

Si el desistimiento que pusiera fin al proceso fuera consentido por el demandado o demandados, no
se condenar en costas a ninguno de los litigantes (artculo 396.2).

En muchas ocasiones, el desistimiento de la parte actora se produce cuando el demandado ya ha

contestado la demanda, sea antes de la celebracin de la audiencia previa, en este momento del
proceso o en el juicio ulterior. En tales casos, qu solucin ha de adoptarse ante la manifestacin del
demandado de que no se opone al desistimiento pero solicita que las costas sean impuestas a la parte
que se desiste y le oblig a defenderse de la reclamacin? Los tribunales estiman en tales casos,
aunque no de manera unnime, que nos encontramos ante un "consentimiento condicionado",
debiendo entenderse que la parte demandada se ha opuesto al desistimiento, por lo que procede
imponer las costas a la parte actora (Audiencia Provincial Las Palmas Seccin 4 Auto 13 Septiembre
de 2007); o aunque el consentimiento sea consentido procede la imposicin de costas al actor que
desiste para resarcir al demandado de los gastos ocasionados por el proceso (Audiencia Provincial
Mlaga Seccin 6 Auto 25 Octubre de 2007).

VII. EL DESISTIMIENTO DE LOS RECURSOS

El desistimiento de los recursos se regula en el artculo 450 de la Ley de Enjuiciamiento Civil de 7

de enero de 2000, esto es, en el Captulo I ("De los recursos: disposiciones generales") del Ttulo IV
("De los recursos") del Libro II ("De los procesos declarativos"), y no en el Captulo IV del Libro I
("De las disposiciones generales relativas a los juicios civiles") como el desistimiento en general.

El artculo 450 contempla en su primer nmero el principio de que "Todo recurrente podr desistir
del recurso antes de que sobre l recaiga resolucin" (artculo 450.1), lo que determinar la firmeza
de la resolucin que se pretenda combatir por el recurso, a causa de la sobrevenida conformidad con
la misma.

No obstante, en caso de ser varios los recurrentes, si solo alguno o algunos de ellos desistieran, la
resolucin recurrida no ser firme en virtud del desistimiento, pero se tendrn por abandonadas las
pretensiones de impugnacin que fueren exclusivas de quienes hubieran desistido (artculo 450.2).

VIII. EL DESISTIMIENTO Y LA INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN SI HAY

DESISTIMIENTO DE LA ACCIN CIVIL

Interesante a los efectos de fijar que la interposicin de una demanda de la que despus se tiene por
desistido al actor interrumpe la prescripcin si su formulacin lleg a conocimiento del demandado
es la Sentencia del Tribunal Supremo de 25 de mayo de 2010, rec. 1020/2005 en la que se recuerda
que el artculo 1973 CC , aplicable en materia de prescripcin de acciones personales, otorga el efecto
de interrumpir el plazo de prescripcin a la interposicin de una reclamacin judicial, como acto de
naturaleza conservativa que tiene como finalidad la defensa del propio derecho (Sentencias del
Tribunal Supremo de 11 febrero 1966,11 marzo 2004 y 30 de septiembre de 2009).
En interpretacin de esta norma, la jurisprudencia del Tribunal Supremo ha tenido ocasin de
pronunciarse sobre la interrupcin de la prescripcin en casos en los que, despus de presentada la
demanda, se desiste del procedimiento entablado.

Como indica la Sentencia del Tribunal Supremo de 30 de septiembre de 2009, rec. 2209/2004, la
doctrina civilista ha estado dividida desde la publicacin del CC acerca del efecto interruptor de una
demanda que despus se retira. La tesis de la negacin de tal efecto fue la tradicional, porque se
consideraba que abandonar el pleito o dejarlo caducar poda significar dos cosas: o que se reconoca
que no se tena derecho, o que se haba producido una negligencia en la reclamacin. La doctrina ms
moderna considera, sin embargo, que se ha producido la interrupcin, al haberse ya ejercitado la
accin. El TS ha venido manteniendo una tesis mixta entre las dos descritas, de acuerdo con la cual,
si la demanda haba sido ya comunicada a la parte demandada, de modo que sta conoca la
reclamacin, se habra producido el efecto de la interrupcin.

El fundamento de este criterio est en que, para que opere la interrupcin de la prescripcin, es preciso
que la voluntad se exteriorice a travs de un medio hbil y de forma adecuada, que debe trascender
del propio titular del derecho, de forma que se identifique claramente el derecho que se pretende
conservar, la persona frente a la que se pretende hacerlo valer y que dicha voluntad conservativa del
concreto derecho llegue a conocimiento del deudor, ya que es doctrina reiterada que la eficacia del
acto que provoca la interrupcin exige no slo la actuacin del acreedor, sino que llegue a
conocimiento del deudor su realizacin (Sentencias del Tribunal Supremo de 13 de octubre de 1994,
rec. 2177/1991; 27 de septiembre de 2005, rec. 433/1999; 12 de noviembre de 2007, rec. 2059/2000).

Operan a favor de esta doctrina jurisprudencial la procedencia de interpretar la prescripcin con

criterios restrictivos (Sentencias del Tribunal Supremo de 20 de octubre de 1988, 30 de septiembre
de 1993, 16 de enero de 2003, 2 de noviembre de 2005, Rec. 605/1999) y el hecho de que, en materia
de prescripcin de acciones, el CC no contiene una norma semejante al artculo 1946.2. Cdigo Civil
, referido a la prescripcin del dominio y dems derechos reales, o al artculo 944 Cdigo de Comercio
(aplicado en la Sentencia del Tribunal Supremo de 22 de noviembre de 1995 , invocada en el proceso),
que, de forma explcita haga perder la eficacia interruptora a la interposicin de una demanda de la
que despus se desiste.

El Convenimiento en el Derecho Procesal Civil.

Concepto de convenimiento

Rengel Romberg define el convenimiento o allanamiento a la demanda, como la

declaracin unilateral de voluntad del demandado, por la cual ste se aviene o
conforma con la pretensin del actor contenida en la demanda, sin necesidad
del consentimiento de la parte contraria.

Naturaleza jurdica

De acuerdo al concepto dado, se trata de una declaracin unilateral de voluntad.

Si la transaccin es un contrato, el convenimiento es un negocio jurdico
unilateral, y por tanto no requiere del consentimiento de la otra parte
Esta declaracin de voluntad es irrevocable, aun antes de la homologacin por
el tribunal
Como tal es un modo de autocomposicin procesal, que pone fin al proceso y al
litigio
Para Carnelutti, el litigio precede y es presupuesto del proceso

Clases de convenimiento

El convenimiento en la demanda slo puede ser expreso y total, en caso

contrario no pone fin al proceso y no puede considerarse como tal
Sin embargo puede convenirse en una incidencia, con lo cual se pone fin a sta,
no al proceso

En este ltimo caso, el convenimiento puede ser expreso o tcito. Es tcito

cuando la propia ley da este efecto a la no contradiccin de algunas de las
cuestiones previas; mientras que el convenimiento en la demanda debe ser
expreso e inequvoco.

Desistimiento de la demanda
El desistimiento de la demanda, de acuerdo a Rengel Romberg, es la declaracin
unilateral de voluntad del actor por la cual ste renuncia o abandona la
pretensin que ha hecho valer en la demanda, sin necesidad del consentimiento
de la parte contraria

Constituye la contrapartida del convenimiento

Naturaleza jurdica del desistimiento

Por su naturaleza es un negocio jurdico unilateral que implica la renuncia o
abandono de la pretensin hecha valer en la demanda.

La discusin doctrinal en relacin con los efectos sobre el derecho material

que se hacer valer en la pretensin carece de efectos prcticos, pues
consideremos que la renuncia a la pretensin es lo mismo que la renuncia al
derecho, "que constituye la razn de la pretensin", como sostiene
Carnelutti, o consideremos con Rengel, que la renuncia al derecho no es un
fenmeno procesal, sino sustancial o material, y que la renuncia al derecho
slo est implcita en la renuncia a la pretensin, debemos tener claro que
renunciada la pretensin se extingue tambin el derecho que era su
contenido.
Como negocio jurdico unilateral que es, no requiere consentimiento de la
parte contraria
 No constituye un derecho potestativo, porque pretenda la parte estar en una
situacin jurdica de poder -el derecho- y renuncia a ello, con lo cual no
queda la otra parte obligada, sino liberada de los eventuales efectos de la
pretensin declarada con lugar.

Forma y requisitos

Puede realizarse en cualquier estado o grado del proceso

El desistimiento de la demanda debe referirse a la pretensin en su totalidad,

pues de otro modo no extinguira el proceso
Puede tambin desistirse de un recurso, medio de defensa o incidencia, con
el solo efecto de poner fin al incidente, recurso, o la tramitacin, pero
contina el proceso.
Debe constar de forma clara y categrica, no puede deducirse por
interpretacin de las actitudes de la parte

Al darle valor a la falta de comparecencia del demandante a la contestacin o

a los actos conciliatorios del juicio de divorcio, define que ello causar la
extincin del proceso, no el desistimiento de la demanda

Sin embargo, tiene efecto de convenimiento la falta de contestacin a ciertas

cuestiones previas, cuyos efectos seran similares al desistimiento de la
demanda pero tienen un fundamento diferente: es la aceptacin de una
defensa, que conduce a la extincin del derecho, no porque se hubiese
renunciado a ste, sino porque se acepta que no existe

EL DESISTIMIENTO

El Art. 263 CPC precepta: En cualquier estado y grado de la causa puede el demandante desistir de la demanda
y el demandado convenir en ella. Nuestra legislacin diferencia entre el desistimiento y el retiro de la accin,
puesto que desistir significa abandonar, renunciar y por tanto, referido a la accin implica abandono o renuncia
con carcter definitivo. En cambio el retiro de la accin es un acto de efectos temporales y afectan nicamente
al procedimiento.

Mediante el desistimiento de la accin, se abandona o renuncia el derecho del cual somos titulares, en tanto
que mediante el retiro de la accin no abandona ninguna clase de derecho y la accin puede volver a ser
intentada, pues es un acto de simples efectos temporales.

De lo anterior se infiere que tenemos 2 tipos de desistimiento:

1. Desistimiento de la accin.
2. Desistimiento del procedimiento
3. Efectos del Desistimiento
 1.El Desistimiento de la Accin: el desistimiento puede definirse como acto por medio del cual el actor renuncia
la demanda que ha intentado, siendo que cuando este acto de desistimiento es ejecutado por el demandado se
denomina convenimiento, toda vez que renuncia a oponer las excepciones y defensas que le acuerda la ley.
El desistimiento de la accin versa sobre el fondo del derecho, en tanto que el retiro o desistimiento del
procedimiento, tiende a renunciar nicamente la situacin adquirida mediante la introduccin de la demanda.

El desistimiento de la accin impide volver a ejercerla de nuevo, ya que el derecho que serva de fundamento
dej de existir, en tanto que el desistimiento del procedimiento slo extingue el procedimiento, el litigio puede
ser intentado de nuevo como si jams hubiere existido la instancia.

Tanto el desistimiento como el convenimiento pueden llevarse a cabo en cualquier estado del juicio, en virtud
de ser una consecuencia del derecho de propiedad (Art. 263 CPC), slo que el juez debe darlos por consumados,
a fin de que, a la manera de una sentencia firme, tengan la fuerza de la cosa juzgada.

REQUISITOS DEL DESISTIMIENTO

El Art. 264 CPC establece los siguientes requerimientos para poder desistir:

Capacidad

Titularidad del Derecho.

Debe tratarse de materias sobre las cuales est permitida la transaccin.

2.Desistimiento en cuanto al Procedimiento: el Art. 265 CPC precepta: El demandante podr limitarse a desistir
del procedimiento; pero si el desistimiento se efectuare despus del acto de la contestacin de la demanda, no
tendr validez sin el consentimiento de la parte contraria. Se evidencia de esta disposicin que cuando el
desistimiento se limita al procedimiento no afecta la accin, y puede volver a ser intentada, distinguindose dos
situaciones: a) Si se ha contestado el fondo de la demanda, se requiere del consentimiento de la parte contraria,
a objeto de que pueda ser desistido el procedimiento; y b) Si no ha habido contestacin al fondo, evidentemente
no se requiere consentimiento alguno.
El desistimiento del procedimiento difiere del desistimiento de la accin, ya que acorde a lo establecido en el
Art. 263 CPC el demandante puede desistir de la accin en cualquier estado del juicio sin requerir consentimiento
alguno para ello, y consecuentemente se impide un nuevo ejercicio de la accin y le da carcter de cosa juzgada.

El Art. 282 precisa que la parte que desista o retire la demanda o desista de cualquier recurso que hubiere
interpuesto, pagar las costas, salvo pacto en contrario.

3.Efectos del Desistimiento en cuanto al Procedimiento:

Coloca las cosas en el estado que tuvieran, como si no se hubiera intentado la accin

Extingue los actos de ambas partes.

Solamente extingue la instancia, pero el demandante no podr volver a proponer la demanda antes que transcurran 90
das.

EL CONVENIMIENTO

El convenimiento es la renuncia que hace el demandado a las excepciones y defensas que ha opuesto, y lo cual
implica renuncia a su derecho a defenderse, aceptando todo lo que pide la parte actora. Conlleva la aceptacin
de todos los pedimentos que formula la parte actora, puede darse en cualquier estado o grado de la causa,
siendo requisito la homologacin por parte del Juez, considerndose dicho acto irrevocable aun antes de la
declaratoria por el Tribunal.

En materia de costas en el convenimiento, el Art. 282 expresa que quien convenga en la demanda en el acto de
contestacin, pagar las costas si hubiere dado lugar al procedimiento, y si fuere en otra oportunidad las pagar
igualmente, salvo pacto en contrario.