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CASO PRCTICO

DETERMINACIN DEL VNCULO LABORAL:


EXP. N 01846-2015-PA/TC
LIMA
JESSICA JENNIFER
JUSTO CAMPOS
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 20 das del mes de marzo de 2016, la Sala Segunda del Tribunal
Constitucional, integrada por los magistrados Garca Toma, Gonzales Ojeda y
Vergara Gotelli, pronuncia la siguiente Sentencia

ASUNTO
El recurso de agravio constitucional interpuesto por Srta. Jessica Jennifer Justo
Campos contra la sentencia de la Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de
Lima, de fojas 108, su fecha 6 de enero de 2015, que declar infundada la demanda
de amparo.

ANTECEDENTES
Con fecha 19 de abril de 2015, la recurrente interpone demanda de amparo contra
la empresa OR MAQUINARIAS S.A.C, solicitando que se deje sin efecto la Carta
N 125-2015-JEF/SGRH, de fecha 29 de enero de 2015 (mediante la cual se le
comunica que el plazo de su contrato ha vencido) y que, en consecuencia, se
ordene su reposicin en el cargo que vena desempeando, por considerar que se
ha vulnerado su derecho al trabajo. Manifiesta que se ha desempeado como
supervisora de personal de campo en la Sede de Ate desde mayo de 2011 hasta
enero de 2015, por lo que, al haber trabajado ininterrumpidamente por ms de
cuatro aos, sus contratos civiles se han desnaturalizado y se han convertido en
contratos de trabajo, pues sus labores han sido ejecutadas en forma subordinada.
El Abogado a cargo de los asuntos judiciales la empresa OR MAQUINARIAS S.A.C
propone la excepcin de incompetencia y contesta la demanda manifestando que
la demandante ha ingresado a prestar servicios mediante contratos de locacin de
servicios, por lo que, al vencimiento de su ltimo contrato y ante la decisin de no
renovrsele su contrato, se le comunic mediante la carta cuestionada que su
relacin se haba extinguido.
El Juzgado Especializado Civil de Lima, con fecha 25 de junio de 2015, declar
infundada la excepcin deducida e infundada la demanda, por considerar que la
demandante no ha acreditado haber trabajado en forma subordinada como
Supervisora de personal de campo en la Sede de Ate de la empresa en mencin
desde mayo de 2011 hasta enero de 2015. La recurrida confirm la apelada por los
mismos fundamentos.

FUNDAMENTOS
1. De acuerdo a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo en
materia laboral individual privada, establecidos en los Fundamentos 7 a 20
de la STC N 0206-2016-PA/TC, que constituyen precedente vinculante en
virtud de lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Constitucional, este Tribunal considera que, en el presente caso,
resulta procedente evaluar si la demandante ha sido objeto de un despido
arbitrario.
2. La demanda tiene por objeto que se deje sin efecto la Carta N 125-2015-
JEF/SGRH, de fecha 29 de enero de 2015, mediante la cual el Sub Gerente
de Recursos Humanos de la empresa OR MAQUINARIAS S.A.C comunica a
la demandante que su (...) contrato de locacin de servicios (...) vence el 31
de enero del presente ao, [y que] no ser renovado.
3. La demandante argumenta que los contratos de locacin de servicios que ha
suscrito con OR MAQUINARIAS S.A.C han dado origen a una relacin
jurdica que en los hechos tiene el carcter laboral, por la subordinacin y
dependencia con que ha prestado sus labores, por lo que, al haber sido
despedida sin expresin de causa, ha sido objeto de un despido arbitrario.
4. En tal sentido, para dilucidar la controversia planteada, habr que determinar
primero qu tipo de relacin hubo entre la demandante y la emplazada; esto
es, si hubo una relacin laboral de trabajador subordinado o una relacin
civil de locador independiente y no subordinado. Para tal fin es necesario
hacer una primera distincin entre lo que es un contrato de trabajo y lo que
es un contrato de locacin de servicios, y cules son los elementos que le
son propios y dismiles.
5. Con relacin al contrato de trabajo, este Tribunal considera necesario
precisar que se presume la existencia de un contrato de trabajo cuando
concurren tres elementos: la prestacin personal de servicios, la
subordinacin y la remuneracin (prestacin subordinada de servicios a
cambio de una remuneracin). Es decir, el contrato de trabajo presupone el
establecimiento de una relacin laboral permanente entre el empleador y el
trabajador, en virtud de la cual este se obliga a prestar servicios en beneficio
de aquel de manera diaria, continua y permanente, cumpliendo un horario de
trabajo.
6. Por su parte, el contrato de locacin de servicios ha sido definido en el
artculo 1764 del Cdigo Civil como aquel acuerdo de voluntades por el cual
el locador se obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus
servicios por cierto tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una
retribucin. Es evidente que, de la definicin dada por el Cdigo Civil, el
elemento esencial de este contrato es la independencia del locador frente al
comitente en la prestacin de sus servicios.
7. De lo expuesto, se aprecia que el elemento determinante, caracterstico y
diferenciador del contrato de trabajo en relacin con el contrato de locacin
de servicios es el de la subordinacin del trabajador con respecto al
empleador, lo cual le otorga a este ltimo la facultad de dar rdenes,
instrucciones o directrices a los trabajadores con relacin al trabajo por el que
se les contrat (poder de direccin), as como la de imponerle sanciones ante
el incumplimiento de sus obligaciones de trabajo (poder sancionador o
disciplinario).
8. As, en caso de que se acredite la existencia de un trabajo subordinado o
dependiente consistente en la actitud por parte del comitente de impartir
rdenes a quien presta el servicio, o en la fijacin de un horario de trabajo
para la prestacin del servicio, entre otros supuestos, indudablemente se
estar ante un contrato de trabajo, as se le haya dado la denominacin de
contrato de locacin de servicios. Es decir que, si en la relacin civil se
encuentran los tres elementos citados, estaramos indefectiblemente en
presencia de una relacin laboral; ms an, si se aprecia que el comitente ha
ejercido los poderes que le son inherentes al empleador, como son el poder
de direccin y el poder sancionador, se estar ante una relacin laboral que
ha sido encubierta como un contrato de naturaleza civil, por lo que es en este
caso de aplicacin el principio de primaca de la realidad.
9. En relacin al principio de primaca de la realidad, que es un elemento
implcito en nuestro ordenamiento jurdico y, concretamente, impuesto por la
propia naturaleza tuitiva de nuestra Constitucin, este Tribunal ha precisado,
en la STC N 1944-2002-AA/TC, que mediante este principio (...) en caso de
discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que fluye de los
documentos, debe darse preferencia a lo primero; es decir, a lo que sucede
en el terreno de los hechos (Fund. 3).
10. En relacin al referido principio, este, Tribunal, en criterio que comparte,
reitera lo sealado por la Corte Constitucional, en su Sentencia C-154/97, en
un caso en que se cuestionaba la constitucionalidad de la Ley que dict el
Estatuto de Contratacin Administrativa, seal que el principio de primaca
de la realidad (...) agota su cometido al desentraar y hacer triunfar la
relacin de trabajo sobre las apariencias que hayan querido ocultarla. Y esta
primaca puede imponerse tanto frente a particulares como al Estado mismo.
11 En el presente caso, con el Certificado de Servicios SNP N 067-2015, de
fecha 16 de noviembre 2015, obrante a fojas 127, se acredita que la
demandante prest servicios en la oficina de supervisin de la sede de Ate
de la empresa OR MAQUINARIAS S.A.C , desde el 1 mayo de 2011 hasta el
31 de enero de 2015, servicios que ha prestado en forma personal y
subordinada, ya que con el Memorndum N 0065-2014-GO/JR3/JUNADS
se prueba que la demandante estaba sujeta a un horario de trabajo
previamente establecido por su empleadora, el que, en caso de
incumplimiento, poda ser justificado por los locadores, pero en caso de que
hubiese acumulado tres tardanzas injustificadas durante un mes se le
resolvera su contrato, segn se dispone en el Oficio Circular N 0004-2014-
DRH/ORMAQUINARIASSAC, obrantes a fojas 22.
12. Por lo tanto, habindose determinado que la demandante al margen de lo
consignado en el texto de los contratos de locacin de servicios suscritos por
las partes ha desempeado labores en forma subordinada y permanente,
es de aplicacin el principio de la primaca de la realidad, en virtud del cual
queda establecido que entre las partes ha habido una relacin de naturaleza
laboral y no civil; por lo que la demandada, al haber despedido a la
demandante sin haberle expresado la causa relacionada con su conducta o
su desempeo laboral que justifique dicha decisin, ha vulnerado su derecho
constitucional al trabajo, pues la ha despedido arbitrariamente.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere


la Constitucin Poltica del Per

HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda; en consecuencia, nula la Carta N 125-
2015-JEF/SGRH, de fecha 29 de enero de 2015.
2. Ordenar reponer a Srta. Jessica Jennifer Justo Campos como trabajadora en
el cargo que vena desempeando, o en otro similar de igual nivel o categora
al que vena ocupando al momento de ocurrir la violacin de su derecho
constitucional al trabajo.

Publquese y notifquese.
SS.
IDENTIFICACIN DE INDICIOS DEL VNCULO LABORAL

Problema 01: Marcacin de Asistencias

Un locador no debe realizar marcacin de asistencia, porque no est subordinado


a un horario de trabajo.

Lo que s es posible es que se identifique con su documento de identidad para el


ingreso y salida de la empresa, pero esto no significa marcacin alguna de horario
de entrada y salida.

Problema 02: Puestos Permanentes

Un locador habitualmente presta servicios eventuales sobre temas puntuales o


especficos.

Por ejemplo: servicio de pintado, servicio de asesora sobre un requerimiento de


fiscalizacin, etc.

No puede existir contratos de locacin de servicios para puestos como: secretaria,


asistente contable, asistente de logstica, etc, son puestos permanentes y un
detalle importante, es que son puestos que se encuentran en el organigrama de la
empresa.

Problema 03: Beneficios Laborales

Un locador no tiene derecho a pago de beneficios laborales porque no existe


vnculo laboral entre el locador y la empresa.

Si la empresa realiza pagos de beneficios laborales a locadores, prcticamente


estas admitiendo el vnculo laboral.

Problema 04: Pagos mediante transferencia

El pago a un locador puede ser en efectivo, cheque, transferencia, etc, el punto es,
que dicho procedimiento puede ser un indicio de la regularidad del servicio.
Por ejemplo, un extracto bancario donde se observe todos los meses 2 depsitos
de pago (quincena y fin de mes), puede ser un indicio de un servicio permanente.

Problema 05: Concepto del Recibo por Honorario

El concepto o descripcin del servicio de un recibo por honorario no es una prueba


absoluta de una relacin laboral, pero puede ser un indicio.

Por ejemplo todos los recibos por honorarios menciona: Por el servicio de
asistente supervisin de enero, por el servicio de asistente supervisin de febrero
y de esa manera todos los meses.

Problema 06: PDT PLAME vs PDT 621

El PDT PLAME es una declaracin que realizamos todos los meses a


Sunat indicando nuestra planilla y locadores de servicios.

No olviden que las entidades del estado encargadas de fiscalizacin tributaria y


laboral, realizan cruce de informacin, en el tema laboral sern dos: Sunat y
Sunafil.

Se analiza la relacin de trabajadores con los ingresos que obtiene la empresa, si


analiza si existe razonabilidad entre lo que percibe la empresa y el recurso
humano.

Por ejemplo: una empresa que obtienen mensualmente ingresos de S/. 75,000
soles y declara su PDT PLAME 01 trabajador en planilla y 10 locadores de
servicios cada mes.

Problema 07: Seguro Complementario de Riesgo de Trabajo

Cuando un trabajador (dependiente o independiente) va realizar un trabajo de


riesgo, es necesario que cuente con el SCRT (obligacin que te va exigir la
empresa receptora del servicio), bueno estos documentos tambin pueden ser un
indicio de la relacin laboral permanente, as como las atenciones en caso de
accidente.
Problema 08: Uniforme, fotocheck, celulares post pago

Si bien es cierto estas herramientas de trabajo no necesariamente van a confirmar


la relacin de trabajo, pero son indicios de un la relacin de dependencia de
trabajo.

Juez te pregunta: Me puede explicar porque el demandante tiene un chip de una


lnea post pago a nombre de la empresa.

Problema 09: Correo corporativo y tarjetas empresariales

Al igual que el punto anterior, no confirman una relacin laboral, pero pueden ser
indicios que sumados a otros, confirmen la relacin laboral ocultada mediante
contratos de locacin de servicios.

Problema 10: Fotos de eventos de la empresa

Una foto con el contador de la empresa, no va significar un vnculo laboral, pero


muchas veces ser una prueba que no podrs desconocer.

No podras decir: A este seor no lo conozco, nunca ha trabajado en la


empresa, solo nos ayud una semana nada ms.

Juez te pregunta: Me puede explicar estas fotos de facebook, donde figura el


seor con usted en la fiesta anual de los trabajadores.

Cundo nos encontramos ante una relacin laboral?

Un principio fundamental que ayuda para poder evaluar si nos encontramos ante un
trabajador al margen que emita recibos por honorario o formalmente figure como
un trabajador independiente es el principio de primaca de la realidad el cual
se ha definido como: Ante cualquier situacin en que se produzca una discordancia
entre lo que los sujetos dicen que ocurre y lo que efectivamente sucede, el derecho
prefiere esto, sobre aquello(). Asimismo, el Tribunal Constitucional ha sealado:
() En el caso autos, es aplicable el principio de primaca de la realidad, que
significa que en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo
que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a
lo que sucede en el terreno de los hechos.

Cundo estamos ante una relacin civil?

Habiendo explicado cundo existe un vnculo laboral y tomando en cuenta el


principio de primaca de la realidad, resulta relevante entender cundo nos
encontramos ante una prestacin de servicios de naturaleza civil. Un trabajador
independiente es aquel que ofrece un producto o resultado, realiza la gestin del
servicio de forma autnoma y requiere el pago por el resultado.

Se debe tomar en cuenta que la relacin civil se encuentra regulada en Cdigo Civil
y tiene como presupuesto esencial la autonoma en la prestacin. En efecto, el
artculo 1764 regula a la prestacin civil denominada Locadores de servicios, tal
como se precisa a continuacin:

Artculo 1764: Por la locacin de servicios el locador se obliga, sin estar


subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un
trabajo determinado, a cambio de una retribucin.

De lo sealado en la norma, podemos identificar que el elemento fundamental del


trabajador independiente es la autonoma pues, adems al igual que una relacin
laboral existe una prestacin y una contraprestacin. La idea es que el trabajador
independiente realice su servicio por resultado, sin control salvo coordinacin con
el cliente,

Qu sucede si la relacin civil est desnaturalizada?

En base a lo explicado, si se acredita de manera objetiva la existencia de los


elementos esenciales del contrato de trabajo, nos encontraramos ante una relacin
laboral y, por consiguiente, el personal contratado bajo locacin de servicios tendra
derecho a, entre otros, los siguientes beneficios laborales:
BENEFICIOS DESCRIPCIN

Gratificaciones Reintegro de gratificaciones legales de Fiestas Patrias y Navidad, cada una equivalente a

legales una remuneracin

mensual.

Compensacin por Tiempo de Servicios (CTS)

El reintegro de CTS equivalente a una remuneracin mensual por cada ao de servicios.

Vacaciones El pago de una remuneracin vacacional por cada ao de servicios. Adicionalmente, el


personal que no ha gozado del descanso vacacional fsico en la oportunidad
correspondiente, podra tener derecho a una indemnizacin vacacional (una
remuneracin).
Indemnizacin por
despido arbitrario Si la empresa opta por no renovar el contrato o prescindir de los servicios, el personal
(IDA)
podra reclamar el pago de una indemnizacin por despido arbitrario, equivalente a una

remuneracin y media por cada ao de servicios.

Por tanto, las contingencias que se presentaran si se acredita que la relacin civil
est desnaturalizada son las siguientes:

El personal podra interponer una demanda ante el Poder Judicial


alegando que la locacin se encuentra desnaturalizada, solicitando la
incorporacin en la planilla de la empresa o el pago de la Indemnizacin
por Despido Arbitrario (1.5 remuneraciones por ao de servicio hasta un
tope de 12 sueldos).

El personal podra interponer una demanda ante el Poder Judicial


solicitando el reintegro de sus beneficios laborales (CTS, Vacaciones,
Gratificaciones Legales, etc.). La contingencia aproximada es 35% de
todo lo percibido como locador.

La Sunat podra requerir el 9% de EsSalud de todo lo percibido por el


locador y el Impuesto a la Renta de quinta categora (tasa progresiva), con
intereses, multa e intereses de la multa.
Se podra requerir el 13% del total de lo percibido por el locador por
concepto de aportes previsionales, ms los intereses, multas e intereses
de la multa.

En caso que se efecte una inspeccin, la SUNAFIL podra imponer una


sancin por la desnaturalizacin de la relacin civil, imponiendo una multa
que podra llegar a la suma de S/. 405,000.00 por cada locador
desnaturalizado en funcin al nmero de trabajadores y a la gravedad de
la falta.

Conclusiones

Existe una vinculacin muy estrecha entre el Derecho Civil y el Derecho de Trabajo,
que se materializa justamente al momento de diferenciar a un trabajador
subordinado de uno autnomo. Hemos visto adems que el elemento de sujecin
como de manifestacin del poder de subordinacin (control direccin, sancin, etc.)
es el elemento caracterstico que nos permite enfrentar el caso concreto. Sin
perjuicio de ello, debemos tener presente que esta diferencia se ver complejizada,
por ejemplo, cuando el locador o trabajador independiente debe prestar sus
servicios dentro del centro de trabajo y en estrecha relacin de la empresa o cuando
no presta servicios en la empresa, no tiene correo electrnico, no usa uniforme, pero
se encuentra en constante contacto con el empleador al punto de confundirlo con
un poder de subordinacin.

Ante la duda, existe una presuncin en la normatividad laboral peruana de la


existencia de una relacin subordinada y a plazo indefinido. Por ello, resulta de
suma importancia que se evale si en realidad estamos ante un trabajador
independiente, y si es as, evitar crear indicios de laboralidad. Por ello,
recomendamos regular su prestacin en un contrato de locacin de servicios donde
se verifique que el servicio es por resultado, no existe control sino coordinacin, el
locador asume los costos de la operacin, etc. Asimismo, ser importante que se
verifique si presta servicios a otras empresas y se elimine toda identificacin con la
empresa.