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UNIVERSIDADE PRESIDENTE ANTNIO CARLOS UNIPAC/JF

MESTRADO EM HERMENUTICA E DIREITOS FUNDAMENTAIS

PATRCIA FONTES CAVALIERI MONTEIRO

O ESTADO LAICO E A LIBERDADE RELIGIOSA:


Interesse pblico versus direito privado em uma democracia plural religiosa

JUIZ DE FORA
2012
PATRCIA FONTES CAVALIERI MONTEIRO

O ESTADO LAICO E A LIBERDADE RELIGIOSA:


Interesse pblico versus direito privado em uma democracia plural religiosa

Dissertao apresentada ao curso de ps-


graduao em Direito da Universidade
Presidente Antnio Carlos UNIPAC/Juiz de
Fora-MG, como requisito parcial para a
obteno do grau de Mestre em Hermenutica
e Direitos Fundamentais.

JUIZ DE FORA
2012
PATRCIA FONTES CAVALIERI MONTEIRO

O ESTADO LAICO E A LIBERDADE RELIGIOSA:


Interesse pblico versus direito privado em uma democracia plural religiosa

Dissertao apresentada ao curso de ps-


graduao em Direito da Universidade
Presidente Antnio Carlos UNIPAC/Juiz de
Fora-MG, como requisito parcial para a
obteno do grau de Mestre em Hermenutica
e Direitos Fundamentais.

Professora Doutora Elena de Carvalho Gomes (Orientadora)


Universidade Presidente Antnio Carlos - UNIPAC

Professor Doutor Cleyson de Moraes Mello (Membro-interno)


Universidade Presidente Antnio Carlos - UNIPAC

Professora Doutora Waleska Marcy Rosa (Membro-externo)


Universidade Federal de Juiz de Fora - UFJF

JUIZ DE FORA
2012
AGRADECIMENTOS

Professora Doutora Elena, que nas discusses em sala de aula percebeu a


inquietude da minhalma acerca da intolerncia religiosa e que me orientou com
incansvel dedicao e excelncia tcnica.
minha famlia, pela compreenso do longo perodo de ausncia.
Em especial, ao meu pai (in memorian), que muito antes de me proporcionar mais
essa jornada acadmica, semeou em mim o gosto pelo saber.
Onde a histria desses ltimos sculos no parece ambgua
quando mostra a interdependncia entre a teoria e a prtica da tolerncia, por um lado,
e o esprito laico, por outro, entendido este como a formao daquela mentalidade
que confia a sorte do regnum hominis mais s razes da razo que une todos os homens
do que aos impulsos da f1.

1
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Carlos Nelson Coutinho. (Trad.). Rio de Janeiro: Elsevier, 1992, p. 216.
RESUMO

Um Estado laico um Estado que no apoia nem se ope a nenhuma religio; aquele
que trata todos os seus cidados de forma igualitria, independente da respectiva escolha
religiosa e sem conceder preferncia a certa religio. Portanto, o princpio da laicidade
pressupe no s o efetivo exerccio do direito liberdade religiosa pelo indivduo, como
tambm o dever de colaborao com este direito pelo Estado. Paradoxalmente, numa
sociedade plural religiosa, esse papel de tutor proposto ao Estado consiste no grande
obstculo a desafiar a efetividade da laicidade. Afinal, o Estado muitas vezes se depara
com esse princpio restringindo seu campo de atuao nas aes polticas prprias de
organizao poltico-administrativa, atividades destinadas ao bem comum e
coletividade. Assim, a interveno ou a absteno do poder pblico, nessas questes,
sem a observncia do princpio da neutralidade a que o Estado est vinculado por fora
do art. 19, I da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, culmina por
deflagrar conflitos de natureza religiosa. Para se atingir um equilbrio na atuao neutra
do Estado perante a liberdade religiosa, faz-se imperiosa a observncia de dois
elementos reguladores dessa relao: a verificao do interesse pblico na suposta ao
poltica, nica exceo capaz de restringir esse direito, e a obedincia do Estado ao
princpio da tolerncia. Assim, dentro dos limites de uma ordem pblica democrtica e do
respeito aos princpios constitucionais correlatos, o Estado possibilitar que a pessoa
possa livremente desenvolver a sua autonomia e personalidade.

Palavras-chave: Liberdade religiosa, Laicidade, Neutralidade, Papel do Estado, Conflitos


religiosos, Interesse pblico, Tolerncia, Autonomia e Personalidade.
RSUM

Un Etat laque est un tat qui ne soutient ni ne s'oppose aucune religion ; est celui qui
traite tous ses citoyens, quelle que soit leur choix religieux et sans privilgier certaine
religion. Par consquent, le principe de lacit exige non seulement l'exercice effectif du
droit la libert religieuse de l'individu, mais aussi le devoir de cooprer cette loi par
l'Etat. Paradoxalement, dans une socit religieuse pluraliste, ce rle de tuteur de la rgle
propose est le principal obstacle remettre en question l'efficacit de la lacit. Aprs
tout, l'tat souvent confronts ce principe limitant leur propre performance dans les
actions politiques de l'organisation politique et administrative, des activits pour le bien
commun et la communaut. Ainsi, l'intervention ou l'abstention de gouvernement en ces
matires, sans le respect du principe de neutralit laquelle l'Etat est tenu, en vertu de
l'art. 19, I de la Constitution de la Rpublique fdrative du Brsil en 1988, culminant dans
le dclenchement des conflits de nature religieuse. Pour parvenir un quilibre dans le
rle neutre de l'tat envers la libert religieuse, il est impratif d'observer deux lments
de rgulation de cette relation: la vrification de l'intrt public prsume dans l'action
politique, seule exception capable de limiter ce droit, et l'obissance tat le principe de la
tolrance. Ainsi, dans les limites d'un ordre public dmocratique et le respect des principes
constitutionnells relatifs, l'Etat va permettre la personne de dvelopper librement leur
personnalit et leur autonomie.

Mots-cls: Libert de Religion, Lacit, Neutralit, Rle de l'Etat, Conflit religieux, De


l'intrt public, La tolrance, L'autonomie et Personnalit.
SUMRIO

1. INTRODUO ................................................................................................................ 8
1.1. Apresentao do problema e hiptese ................................................................. 8
1.2. Justificativa e metodologia .................................................................................... 9
1.3. Pertinncia da dissertao linha de pesquisa Pessoa, Direito e efetivao
dos direitos humanos no contexto social e poltico contemporneo ................... 10
2. DELIMITAO CONCEITUAL E NORMATIVIDADE DA LIBERDADE RELIGIOSA .. 11
2.1. Religio contedo epistmico........................................................................... 11
2.1.1. Religio no plano da tica ................................................................................ 13
2.2. O ideal libertrio religioso a contribuio do cristianismo ............................ 14
2.3. Fundamentao legal do direito liberdade religiosa e a sua evoluo
histrica nas Constituies do Brasil ........................................................................ 17
2.3.1. Constituio Poltica do Imprio do Brasil, de 1824.......................................... 18
2.3.2. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 1891.................. 19
2.3.3. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 1934.................. 20
2.3.4. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 1937.................. 21
2.3.5. Constituio dos Estados Unidos do Brasil, de 1946 ....................................... 22
2.3.6. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 1967 ................................ 22
2.3.7. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 1988 ................................ 22
2.3.8. A crtica aos prembulos constitucionais .......................................................... 24
2.4. Contedos essenciais do direito liberdade religiosa ...................................... 26
2.5. Liberdade religiosa enquanto bem da personalidade ........................................ 29
2.5.1. A definio do sujeito de direito da personalidade ........................................... 31
2.5.2. Os valores constitutivos da pessoa .................................................................. 33
3. O PRINCPIO DA LAICIDADE REGULANDO A LIBERDADE RELIGIOSA ................ 35
3.1. A institucionalizao do princpio da laicidade .................................................. 35
3.2. A laicidade e o princpio da neutralidade ............................................................ 40
3.3. Tutela estatal versus pluralidade religiosa ......................................................... 43
4. CONFLITOS RELIGIOSOS QUE PEM EM XEQUE A LAICIDADE AS
VICISSITUDES DA PLURALIDADE RELIGIOSA ............................................................ 48
4.1. Ensino religioso nas escolas pblicas ................................................................ 48
4.2. Feriados oficiais religiosos .................................................................................. 52
4.3. Fixao de crucifixos e exposio de outros smbolos religiosos em espaos
pblicos ........................................................................................................................ 57
4.4. Subveno ou repasse de verbas pblicas a cultos religiosos e Igrejas ........ 62
4.5. Proibio de uso de vestimenta religiosa como instrumento da segurana
pblica........................................................................................................................... 65
4.6. A regra sabtica dos Adventistas do Stimo Dia ............................................... 67
5. INTERESSE PBLICO VERSUS DIREITO PRIVADO O PONTO DE EQUILBRIO
ENTRE A ATUAO DO ESTADO E O DIREITO LIBERDADE RELIGIOSA ............. 75
5.1. O interesse pblico ............................................................................................... 75
5.2. O princpio da tolerncia ...................................................................................... 82
CONCLUSO .................................................................................................................... 89
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ................................................................................. 92
8

1. INTRODUO

1.1. Apresentao do problema e hiptese

Sob a perspectiva jurdica e como qualquer outro direito fundamental posto, a


liberdade religiosa foi sendo lentamente construda segundo os contextos histricos,
polticos, sociais e filosficos protagonizados por esse pas desde o Brasil Imprio.
Os ncleos objetivos que compem esse direito - a liberdade de conscincia, a
liberdade de crena e a liberdade do exerccio de cultos religiosos, o situam no universo
das liberdades subjetivas e dos bens da personalidade, o que o faz gozar de particular
relevo na tutela juscivilstica da personalidade humana2. Essa proeminncia jurdica,
associada ao avano da modernidade com a passagem do Estado religioso ao Estado
leigo3, culminou na separao da religio da vida das sociedades polticas
contemporneas, sobre as quais se ergueu uma concepo de mundo e de homens livres
e profanos, possveis, eles prprios, de buscar a sua autonomia e o desenvolvimento de
sua personalidade.
Foi a Constituio de 1891 que contemplou a separao Estado-Igreja sob a
forma de princpio da laicidade. Atualmente, o princpio encontra-se insculpido no art. 19,
I, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, dispositivo que veda aos
entes federativos estabelecer cultos religiosos ou Igrejas, subvencion-los, embaraar-
lhes o funcionamento ou manter com eles, ou seus representantes, relaes de
dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico.
Na prxis, o princpio jurdico da laicidade pode expressar-se por meio de dois
comportamentos estatais que so, ao mesmo tempo, opostos e recprocos entre si: o
Estado como agente ativo, protetor e garantidor do exerccio da liberdade religiosa dos
cidados (e das Igrejas), cuidando, respectivamente, para que livremente possam
desenvolver a sua personalidade e para que estabeleam e organizem seus prprios
cultos; e o Estado agente passivo, protegido pela neutralidade contra as confisses
religiosas, impedindo-as de que se valham da mquina estatal como se fosse seu altar e
impinjam condies polticas ou pensamento antilaico, de maneira a comprometer o
Estado Democrtico.

2
SOUZA, Rabindranath Valentino Aleixo Capelo de. O Direito Geral de Personalidade. Lisboa: Coimbra, 2011, p.
271.
3
Cf. BOBBIO, Norberto; MATTEUCCI, Nicola; PASQUINO, Gianfranco. Dicionrio de poltica. 11. ed. Carmen C.
Varriale. (Trad.). Braslia: UNB, 1983, p. 670.
9

A separao Igreja-Estado convive, entretanto, com a realidade plural religiosa do


pas, modelo de sociedade em que esto presentes mais de uma religio ou denominao
religiosa. Nesse contexto, todos so chamados a ser interlocutores do mesmo direito de
liberdade, legitimatio pautada em diferentes compreenses e papis a serem
desempenhados: o indivduo detm o direito de exercer sua religiosidade nos limites
democraticamente tolerveis, e o Estado, amparado no dever de tutela do exerccio do
respectivo direito, adota, perante este, uma postura neutro-positiva.
Precisamente a que reside o desafio de um Estado laico. Ao mesmo tempo em
que ao Estado compete conferir o mximo de efetividade ao direito liberdade religiosa,
constantemente esse direito entra em choque com as aes pblicas poltico-
administrativas, culminando em conflitos de direitos (como os casos concretos que foram
trazidos a ttulo de exemplificao) que pem em xeque a laicidade.
A definio de como devem se relacionar Estado e religio, cujas linhas parecem
incomunicveis em uma sociedade contempornea, o problema que se prope a
abordar e resolver a presente investigao a partir dos seguintes vieses: Como o Estado
deve tutelar a liberdade religiosa ante a colidncia desse direito com outro direito coletivo,
necessrio implementao das polticas pblicas - atividade preponderante daquele?
Procedendo-se a uma ponderao de valores, o direito fundamental liberdade religiosa
deve sempre prevalecer em relao a qualquer outro direito coletivo ou o Estado poderia
restringi-la, levando-se em conta a indiscutvel supremacia do interesse pblico? Haver
compatibilidade entre o interesse pblico e o direito privado religioso em uma democracia
plural (religiosa)?
O ponto de equilbrio entre essas duas polaridades est na compatibilizao, pelo
Estado, do princpio da neutralidade s regras de organizao poltico-administrativa,
mediante a verificao dos elementos reguladores dessa relao: o interesse pblico e o
princpio internacional da tolerncia.

1.2. Justificativa e metodologia

As vicissitudes da pluralidade religiosa em uma sociedade cujo Estado laico so


o que justifica a presente pesquisa. Muito embora a liberdade religiosa e a laicidade sejam
conquistas j reconhecidas pelo ordenamento jurdico, a convivncia entre ambas ainda
suscita conflitos. Isso porque, algumas aes poltico-administrativas praticadas pelo
Estado se chocam com a tutela estatal de garantia do exerccio liberdade religiosa,
10

gerando, assim, tenses que confrontam interesse pblico e o respectivo direito


fundamental, pondo em xeque a laicidade estatal instituda.
Tais vicissitudes so retratadas nessa pesquisa mediante casos concretos, que
serviro de base metodolgica contextualizao da hiptese.
A estrutura metodolgica utilizada para se chegar aos resultados da dissertao
baseou-se na reviso bibliogrfica, compreendendo o exame de doutrina e jurisprudncia.
Nesse sentido que se constituem de relevante valia as ideias de razo pblica
interpretadas por John Rawls, bem como a observncia ao princpio da tolerncia, cujos
fundamentos legitimam no s o deslocamento do direito de cunho eminentemente
privado a um ethos compartilhado, como tambm so capazes de restringi-lo em prol do
interesse pblico no caso concreto.

1.3. Pertinncia da dissertao linha de pesquisa Pessoa, Direito e efetivao


dos direitos humanos no contexto social e poltico contemporneo

A liberdade religiosa foi constitucionalmente reconhecida como direito


fundamental persecutor do livre desenvolvimento da personalidade e como expresso do
princpio da dignidade da pessoa humana. As condies de existncia e de expresso da
singularidade humana o constituem, existencial e juridicamente, um bem da
personalidade humana, competindo a cada pessoa o direito de defend-lo.
Entregue o direito liberdade religiosa tutela constitucional, o Estado se obriga
a assegurar o respectivo exerccio pelo cidado, sem intromisses no seu foro ntimo.
No obstante, o Estado laico no conhece exatamente os limites de sua atuao para
tornar efetivo esse direito quando o mesmo ocorre numa sociedade contempornea, que
marcada pela pluralidade religiosa. Nesse contexto social, algumas aes poltico-
administrativas confrontadas ao direito de crena podem deflagrar conflitos religiosos,
como os que foram colacionados a ttulo de exemplificao.
Em busca da identificao de possveis solues desses conflitos que a
dissertao pertinente linha de pesquisa. Afinal, as solues encontradas para que
diferentes religies possam conviver num ethos compartilhado so estruturadas na
concepo do princpio da laicidade, que pertence a um sistema integrado de normas e
princpios.
11

2. DELIMITAO CONCEITUAL E NORMATIVIDADE DA LIBERDADE RELIGIOSA

2.1. Religio contedo epistmico

A gnese da presente pesquisa reside no enfrentamento do conceito de religio,


indispensvel para se recortar o mbito de proteo do respectivo direito.
Frequentemente a ideia de religio est associada existncia de seres
superiores que possuem influncia ou poder de determinao no destino humano. Tais
seres so denominados deuses e se situam no topo de um sistema construdo por vrias
categorias: anjos, demnios, elementais (cujas atividades relacionam-se com os
elementos da natureza), semideuses, etc. Outra corrente desassocia o fenmeno religioso
da existncia de divindades, considerando aquele como meros valores morais, cdigos de
conduta e senso cooperativo e fraterno de uma comunidade.
Etimologicamente, o vocbulo religio originou-se a partir de concepes de
filsofos da antiguidade. Ccero (45 A.C.) sustenta que o termo refere-se a relegere: reler
o que dizem os deuses, caracterstica das pessoas atentas a tudo o que se relaciona aos
deuses. Mais tarde, Lactncio (sculo III D.C.) rejeita a interpretao de Ccero e afirma
que a palavra advm de religare: religar, sob o argumento de que a religio um lao de
piedade que serve para religar os seres humanos a Deus. Santo Agostinho de Hipona
(sculo IV D.C.) escreveu em sua obra A cidade de Deus que religio deriva de religere:
reeleger de novo a Deus, de quem havia se separado no perodo anterior sua
converso ao cristianismo, muito embora tenha retomado a interpretao de Lactncio, ao
escrever De vera religione, concluindo que religio refere-se a religar. Macrbio (sculo V
D.C.) reivindica a ideia de que religio deriva de relinquere: revelar a tradio dos
antepassados.
Independentemente da origem, o termo religio contorna, invariavelmente, a
relao humana com um Deus atravs de um conjunto de crenas relativas quilo que a
humanidade considera como sobrenatural, divino e sagrado, bem como do conjunto de
rituais e cdigos morais que derivam dessas crenas. Essas formas de manifestaes
conduzem a duas perspectivas que o vocbulo comporta: uma dimenso objetiva e outra
subjetiva. A primeira atinente ao pleno exerccio dos direitos decorrentes da liberdade
religiosa, notadamente com o direito de exteriorizar a religiosidade atravs do direito
liberdade de crena e de cultos. A dimenso subjetiva, por sua vez, encontra-se
relacionada ao alcance do sentimento do indivduo, tica, moral e vida internas, bem
12

como esfera ntima da conscincia. Tais virtudes habilitam o agente e a ao a


tornarem-se bons, obra de uma pessoa para si mesma ou assumida desde a proposta de
uma religio, de sua livre adeso a uma Igreja ou de uma concepo filosfica, espao de
foro ntimo que no se confunde com a tica pblica.
Ambas as dimenses so admitidas por grande parte dos filsofos ao enfrentarem
a definio de religio, como se extrai da literatura de Weber:

(...) a nsia pela salvao, qualquer que seja sua natureza, de interesse
especial, na medida em que traz consequncias para o comportamento
prtico da vida. Esse rumo positivo e mundano dado de modo mais intenso pela
criao de uma 'conduo da vida' especificamente determinada pela religio e
consolidada por um sentido central ou um fim positivo, isto , pela circunstncia de
que surge, a partir de motivos religiosos, uma sistematizao de aes prticas
em forma de orientao destas pelos mesmos valores. O fim e o sentido desta
conduo da vida podem estar dirigidos puramente ao alm ou, tambm, pelo
4
menos em parte, a este mundo .

Carlos Lopes de Mattos, por sua vez, assim conceitua o fenmeno: Religio a
crena na (ou sentimento de) dependncia em relao a um ser superior que influi no
nosso ser ou ainda a instituio social de uma comunidade unida pela crena e pelos
ritos5. Nessa mesma concepo dualista, Rgis Jolivet:

Subjetivamente, religio homenagem interior de adorao, de confiana e de


amor que, com todas as suas faculdades, intelectuais e afetivas, o homem v-se
obrigado a prestar a Deus, seu princpio e seu fim. Objetivamente, seria o conjunto
6
de atos externos pelos quais se expressa e se manifesta a religio subjetiva [...] .

E exemplifica esse autor o que para ele consiste em manifestao de


religiosidade: [...] orao, sacrifcios, sacramentos, liturgia, ascese, prescries morais7.
A partir da concepo de religio como um bem interno, subjetivo do indivduo,
Denis Rosenfield defende a sua inviolabilidade da influncia da objetividade do mundo.
Para chegar a tal concluso, distingue bens do mundo e bens que no pertencem a ele,
onde, segundo o filsofo, a religio se situa. Por isso, a religio um bem superior (ao
lado de outros bens da personalidade, como a liberdade), imutvel e absoluto, impossvel

4
WEBER, Max. Economia e sociedade: fundamentos da sociologia compreensiva. V. 1. Rgis Barbosa e Karen Elsabe
Barbosa. (Trad.). Braslia: UnB, 1991, p. 357. Grifos do autor.
5
MATTOS, Carlos Lopes de. Vocbulo filosfico. So Paulo: Leia, 1957, p. 283.
6
JOLIVET, Rgis. Vocabulrio de filosofia. Gerardo Dantas Barretto. (Trad.). Rio de Janeiro: Agir, 1975, p. 193.
Disponvel em: <http://www.obrascatolicas.com/livros/filosofia/Vocabulario%20de%20Filosofia%20Regis%
20Jolivet.pdf>. Acesso em: 20 ago. 2012.
7
JOLIVET. Vocabulrio..., cit., p. 193.
13

de ser apropriado como o so os bens mutveis, tais quais os prazeres da carne e da


mesa, o poder e a riqueza. Tais bens, a contrario sensu, so passveis de separao, a
qualquer momento, das pessoas que os usufruem. E conclui seu raciocnio discorrendo
sobre a propriedade absoluta que os homens detm sobre os bens imutveis, donde se
inclui a religio:

[...] nada, nem uma fora exterior, pode extirp-los duma conscincia que a eles
adere de maneira absoluta. O homem que tem o bem absoluto tem algo que lhe
to prprio que nenhuma fora exterior pode apoderar-se daquilo que lhe to
8
seu e superior .

Tomando como certo que a religio concebida pelas suas dimenses subjetiva
e objetiva, essa dualidade ganha ainda especial relevo diante da necessidade de aferio
da existncia ou no de religio, a partir de qualquer manifestao espiritual. Assim, ser
inequivocamente religio o sistema de crenas que se vincula a uma divindade, que
professa uma vida alm da morte, que estabelece valores entre o bem e o mal, que
possui um texto sagrado, que envolve uma organizao e que apresenta rituais de orao
e de adorao. Inversamente, no ser religio, tampouco culto religioso, aquela atividade
comercial ou de ensino, associao ou grupo, apenas porque o respectivo rito se inicia
com uma prece. associao dos requisitos subjetivos e objetivos se vincula o
reconhecimento formal de uma religio, qualquer que seja a sua denominao ou
estrutura formal.

2.1.1. Religio no plano da tica

A ideia da religio ligada a valores morais, como visto no item anterior, traz a
certeza de se tratar de fenmeno atinente ao plano da tica privada. Os respectivos
contedos e condutas (a virtude, o bem ou a felicidade) sinalizam critrios de salvao e
orientam os planos de vida dos indivduos, significao que, em ltima anlise, em muito
de aproxima da dimenso subjetiva da religio.
No plano religioso, a tica privada abrange o aspecto pessoal, o forum internum
da conscincia, espao onde se produzem os atos regulados pela moral tendente a
regular a conduta humana a seu fim ltimo, e o aspecto social, regulador atravs das
relaes sociais com as demais pessoas, de modo a ditar os padres morais para a

8
ROSENFIELD, Denis. Liberdade de escolha. Rio de Janeiro: Casa da Palavra, 2009, p. 43.
14

convivncia delas em sociedade. Resumem-se, em suma, em honestum, referente paz


interna (satisfao da ntima conscincia), e ao iustum, relativo paz externa (a pacfica
convivncia social) 9.
Ambos os aspectos demandam autonomia da vontade como uma caracterstica
necessria de aceitao pessoal destes critrios, visando assumir tanto um
comportamento individual (aspecto pessoal), quanto para ser oferecida aos demais. A
autonomia deve ser possvel em espaos vitais socialmente conectados. Nesse prisma, a
autonomia funciona como uma lei geral10, princpio da moralidade extrado do imperativo
categrico kantiniano: Age apenas segundo uma mxima tal que possas ao mesmo
tempo querer que ela se torne uma lei universal11, (aspecto social). Alis, para Kant, a
liberdade o apangio de todos os seres racionais, significando a autonomia privada
desses seres12.

2.2. O ideal libertrio religioso a contribuio do cristianismo

Tendo abordado os vieses conceituais e ticos da religio, bem como a relevncia


do princpio da autonomia da vontade como expresso do direito liberdade religiosa,
passemos, ento, evoluo histrica do citado direito.
Muito antes de sua positivao e desde os primeiros tempos da humanidade,
pode-se observar a presena do fenmeno religioso como aspecto de aproximao social
e coletiva, uma vez que poltica e a religio se confundiam. Nessa perspectiva, no
aceitar a religio estabelecida pela comunidade em que se vivia ou no pratic-la,
equivaleria, de certa maneira, a ser infiel ao prprio povo e a atrair sobre ele as iras da
divindade, crime grave punido com pena de morte.
Essa a caracterstica do mundo monista13 que antecede a era crist, o qual
admite que tudo no Universo redutvel a uma nica realidade ou substncia,

9
THOMASIUS, Christian. Fundamentos de Derecho Natural y de Gentes. Salvador Rus Rufino e M. Asuncin
Sanches Manzano. (Trad.) Ttulo original: Fundamenta iuris naturae et gentium. Madrid: Tecnos, 1994, p. 281.
10
FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. A liberdade como autonomia recproca de acesso informao, p. 242. In
GRECO, Marco Aurlio e SILVA MARTINS, Ives Gandra. Direito e Internet. Relaes jurdicas na sociedade
informatizada. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001.
11
KANT. Immanuel. Fundamentao da Metafsica dos Costumes e Outros Escritos. Leopoldo Holzbach. (Trad.) So
Paulo: Martin Claret, 2008, p. 51.
12
BONAVIDES. Paulo. Do Estado liberal ao Estado social. 9. ed. So Paulo: Malheiros, 2009, p. 109.
13
A teoria filosfica monista defende a unidade da realidade como um todo (mente e corpo), em oposio teoria
dualista, que explica a existncia como uma oposio entre formas distintas, ou seja, entre o bem e o mal, o consciente
e o inconsciente, luz e trevas, matria e esprito, alma e corpo, entre outras.
15

identificando poder poltico e religio, comunidade poltica e comunidade religiosa, com


suas variveis, a depender do contexto: quando o poder se apresentava com
predominncia no domnio poltico denominava-se cesarismo e, no domnio da religio,
teocracia.
O cristianismo surgiu rompendo com a ideia monista, postulando uma unidade
intrnseca entre corpo e alma, com seu pensamento prprio de revelao transcendental.
O ser humano uma totalidade; por conseguinte, a ressurreio, fundamento do
cristianismo, implica no todo que a pessoa, no havendo reencarnao da parte, que
a alma. Corpo e alma foram vistos como uma unidade indissocivel em autores como
Santo Agostinho, e, mais tarde, em So Boaventura. Para o cristianismo dualista, o
cristo um indivduo em relao a Deus, supremo, perfeio absoluta. Daqui resulta o
valor infinito da pessoa, porquanto feita imagem e semelhana de Deus,
paradoxalmente concepo de que s possvel a comunicao entre iguais. Nessa
perspectiva de integrao, o cristianismo introduz uma antropologia aberta, em que o ser
humano e o outro se reconhecem atravs de Deus, valor expresso nos escritos cristos:
Amars o Senhor Deus com todo o corao, com toda a alma e com toda a mente. Este
o maior e o primeiro dos mandamentos. O segundo similar ao primeiro: amars o
prximo como a ti mesmo14.
Analisando essa ideia bblica, Diogo Leite de Campos afirma que ela aponta para
uma antropologia assente no amor, porquanto o homem artfice do seu prprio destino
em comunho com os outros, capaz de amar e ser amado, num verdadeiro xodo de si
prprio sem possibilidade de regresso, em total abertura do seu espao aos outros.
Aderindo-se ao mandamento da Nova Aliana, o ser humano estaria se libertando dos
extremos existentes at ento, que so a necessidade frrea das leis da matria ou da
sociedade e a angstia do zero. A f, ento, seria a sada para a emancipao absoluta
de qualquer espcie de lei natural e, portanto, a mais elevada liberdade que o homem
pode experimentar, ou seja, a de poder intervir sobre o prprio estado ontolgico do
universo15.
Muito semelhante ideia da aliana crist a teoria da reciprocidade
desenvolvida pelo citado autor, segundo a qual o ser humano pode ser em si, ser por si,
ser para o outro e ser com os outros, em que o ser em si traduz a subjetividade

14
MATEUS 22, 37-39. In Bblia. Trad. Ecumnica. So Paulo: Loyola: 2010.
15
CAMPOS, Diogo Leite de. Ns, Estudos sobre o Direito das Pessoas. Coimbra: Almedina, 2004, p. 29.
16

incomunicvel, a originalidade, a resistncia a qualquer objetivao ou massificao. Ser


por si traduz o papel da autoconscincia livre dos atos das pessoas, extenso do em si.
Nesse sentido, a pessoa abre-se aos outros; estamos em sociedade. Reconhece a
prpria dignidade e tambm a dos outros e, assim, se finda a eticidade enquanto
responsabilidade para consigo mesmo e para com os outros. O ser para com o outro
exprime a constitutiva abertura do eu com os outros e a dinmica de sada, de
autotranscedncia, inerentes vida pessoal. O ser com significa a completude do ser: a
interioridade comunicante com a exterioridade, estabelecendo com as outras pessoas
uma relao de reciprocidade e de solidariedade necessria. Verifica-se, assim, a
concretizao do ser que a comunidade dos seres humanos. Resumidamente, enquanto
na Trindade a relao uma comunho ontolgica, na dimenso da pessoa humana o
indivduo que se abre s relaes com os outros e com o Outro sem perder a sua
singularidade, atravs das relaes de reciprocidade ser com.
A tradio crist com a sua ideia de um Deus supremo, independente, maior que
o prprio poder poltico e que concede espao autonomia da pessoa e das
comunidades religiosas constituiu-se o pressuposto para a noo de liberdade religiosa,
novidade cunhada pelo cristianismo que, segundo Minnerath16, representavam as
relaes religiosas em seus contextos social e poltico, tendo sido erigida sob quatro
pilares bblicos: 1. A f uma adeso da conscincia que deve decidir-se livremente [...].
A f no pode ser imposta pela fora 17; 2. Cristo estabeleceu a distino entre o que
de Csar e o que de Deus. Alm do mais, a autoridade do Estado tambm vem de
Deus; portanto, ele no dispe de poder absoluto no seu prprio domnio temporal, mas
continua vinculado pelas prescries de ordem natural. Se ele violar esses limites, os
crentes sabem que eles devem obedecer antes a Deus do que aos homens 18; 3. O
Evangelho separou a f religiosa da pertena de uma nao particular19; e 4. A
comunidade religiosa, a Igreja, livre para se organizar segundo os seus prprios
critrios, como o confirmam os exemplos da deciso de sanes no mbito eclesial,
independentemente do mbito do poder poltico20.

16
MINNERATH, Roland. La libert religieuse dans lhistoire de leglise. In DOnorio, J-B. La libert religieuse dans
le monde. Marseille: Editions Universitaires, 1991.
17
MARCOS 1, 17; MATEUS 19, 21-22. In Bblia. Trad. Ecumnica. So Paulo: Loyola: 2010.
18
JOO 19, 11; ROMANOS 13, 1; ATOS DOS APSTOLOS 5, 29. In Bblia. Trad. Ecumnica. So Paulo: Loyola:
2010.
19
JOO 4,23; GLATAS 3,28; EFSIOS 2, 13-16. In Bblia. Trad. Ecumnica. So Paulo: Loyola: 2010.
20
MATEUS 18,17; 1 CORNTIOS 5,5 13. In Bblia. Trad. Ecumnica. So Paulo:
Loyola: 2010.
17

Os fragmentos bblicos ora citados limitam o poder poltico imposto pelo monismo
ao distinguir comunidade poltica e comunidade religiosa, corpo e vida e corpo e alma
como substncias irredutveis. Ao apartar a ideia de submisso total do indivduo ao
Estado e inspirar o princpio da autonomia privada da pessoa, o cristianismo construiu a
base moral indestrutvel do que haveria de ser reconhecido como os direitos da
personalidade. A relao indivduo polis que o cristianismo fortemente justifica , enfim,
a autonomia da pessoa em relao aos elementos: mundo, Estado e Direito, porquanto o
seu fundamento uma identidade real, no fictcia e diversa daqueles elementos: Deus,
ser subsistente por si prprio.
Os escritos exaltam, tambm, o direito da autodeterminao das confisses
religiosas como pressuposto da liberdade da vontade humana livre arbtrio, que
essencial no cristianismo. O livre arbtrio e as primeiras ideias de autonomia so
representados no cristianismo pelo pensamento de Santo Toms de Aquino: Somos
senhores dos nossos actos enquanto podemos escolher tal cousa ou tal outra21, como
meio, tambm, de valorizao da pessoa.
Pode-se asseverar que a valorizao crist da personalidade individual e o
axioma a Csar o que de Csar e a Deus o que de Deus, condicionaram a reflexo
sobre as relaes entre o poltico e o religioso e entre o direito e a moral durante os dois
mil anos subseqentes ao surgimento do cristianismo. O versculo propiciou, com
implicaes revolucionrias, a base de um processo poltico e institucional, que evoluiu do
momento hierocrtico (afirmao dos direitos da Igreja em relao ao Estado), passando
pelo momento regalista (no qual se afirmam os direitos do Estado frente Igreja),
culminando no momento constitucional. Essa ltima fase foi a responsvel pela afirmao
dos direitos dos cidados relativamente Igreja e ao Estado, direitos os quais sero
doravante analisados, desde a sua origem, sob a perspectiva da libertas ecclesiae.

2.3. Fundamentao legal do direito liberdade religiosa e a sua evoluo histrica


nas Constituies do Brasil

A par da fundamentao social e crist, sob a perspectiva jurdica e como


qualquer outro direito fundamental posto, a liberdade religiosa foi sendo lentamente
construda segundo os contextos histricos, polticos, sociais e filosficos protagonizados

21
AQUINO. Toms de. Smula teolgica. Questo LXXXII. Art. III. Resposta Terceira. V. 2. 2. ed. Bilnge
portugus/latim. Porto Alegre: Livraria Sulina, 1980, p. 724.
18

por esse pas desde o Brasil Imprio, os quais sero retratados a partir da anlise
axiolgico-jurdica do elemento religioso consignado em cada uma das Constituies
ptrias.

2.3.1. Constituio Poltica do Imprio do Brasil, de 1824

Como eco da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 178922 que


definiu direitos naturais e imprescritveis como a igualdade e a liberdade, a Constituio
Poltica do Imprio do Brasil, outorgada em 1824, foi uma das mais liberais que existiam
em sua poca, superando at mesmo as europeias23.
Em que pese a tnica libertria dos direitos individuais contida em seu texto, no
princpio do sculo XIX o Brasil sofria influncia da colonizao portuguesa e da
fervilhante religiosidade europeia com predominncia no catolicismo. Isso culminou em
uma Constituio cujo prembulo (ao invocar a Santssima Trindade - um dos dogmas
centrais da f crist), associado ao art. 5, proclama um Estado confessional. Dessa
forma, foi reconhecida a Igreja Catlica como sendo a referncia religiosa oficial do pas,
toleradas as demais confisses religiosas desde que se restringissem a cultos domsticos
ou particulares em casas para isso destinadas, sem se manifestarem publicamente24.
A liberdade religiosa no havia sido expressamente instituda, ainda que a
Constituio assegurasse que ningum seria perseguido por motivo religioso. Para gozar
desse direito, o diploma imps ao cidado algumas condies: o respeito religio oficial
do Estado e a no ofensa moral pblica25.
A submisso da Igreja ao Estado fica mais evidenciada pelo direito atribudo ao
Imperador de conceder cargos eclesisticos da Igreja Catlica, prerrogativa que se

22
A religiosidade europia evidencia-se na Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1798 em dois
momentos distintos: na parte final do prembulo - [...] na presena e sob a gide do Ser Supremo [...] e na imagem
retratada da carta, cujo "Olho da Providncia", que surge brilhando no topo, representa uma homologao divina s
normas ali presentes.
23
A poca das Luzes, tempo de gestao de ideais e princpios liberais, para alm de um conjunto notvel de
teorizadores e filsofos como Voltaire e Rousseau, e dos avanos polticos ingleses, precipitar a eminente queda do
antigo regime, absoluto e desptico. A Frana, bero de ideais liberais e revolucionrios, observando a sua
aplicabilidade na Amrica, aventura-se na sua prpria Revoluo de 1789, abrindo na Europa a era do liberalismo
poltico e do fim dos regimes absolutos. A Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, do mesmo ano, assinala
o triunfo das reivindicaes e anseios igualitrios dos idelogos por leis fundamentais e direitos de voto e cidadania.
24
A religio catlica foi institucionalizada no pas no art. 5 da Constituio Poltica do Imprio do Brasil, de 1824, nos
exatos termos: Art. 5. A Religio Catholica Apostolica Romana continuar a ser a Religio do Imperio. Todas as
outras Religies sero permitidas com seu culto domestico, ou particular em casas para isso destinadas, sem frma
alguma exterior do Templo.
25
BRASIL. Constituio Poltica do Imprio do Brasil (1824). Art. 179, V. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao24.htm>. Acesso em: 18 mai. 2012.
19

denominou padroado. Eis o modelo de sistema confessional, com todas as suas


consequncias dele derivadas, tais como: a de que as demais religies seriam
simplesmente toleradas; a de que o Imperador, antes de ser aclamado, teria que jurar
manter a religio Catlica e a de que competia ao Poder Executivo nomear os bispos e
prover os benefcios eclesisticos. Por fim, a de que ao mesmo poder cabia conceder ou
negar os beneplcitos aos atos da Santa S, fazendo com que tais atos s tivessem
vigncia e eficcia no Brasil acaso obtivessem aprovao do governo brasileiro26.
O formato Estado-Igreja perdurou por quase todo o sculo XIX, quando, na
dcada de 70, eclodiu um conflito entre a Igreja Catlica e a Maonaria provocado pela
recusa dos bispos catlicos em aceitar as interferncias do governo na nomeao de
diretores de ordens terceiras e irmandades, enfrentamento que culminou em grave crise
de Estado denominada questo religiosa.
O governo imperial, percebendo a grave crise em que se encontrava devido ao
isolamento da monarquia, apresentou Cmara dos Deputados um programa de
reformas polticas do qual constavam, dentre outras, a liberdade de f religiosa.

2.3.2. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 1891

A Carta Republicana foi promulgada com a vontade popular de organizar um


regime livre e democrtico27, permitindo a todos os indivduos e confisses religiosas
exercerem pblica e livremente o seu culto, observadas as disposies do direito
comum28.

26
BRASIL. Constituio Poltica do Imprio do Brasil (1824). Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao24.htm> Art. 102. O Imperador o Chefe do Poder
Executivo, e o exercita pelos seus Ministros de Estado. So suas principais atribuies: [...] II. Nomear Bispos, e
prover os Benefcios Eclesisticos; [...] XIV. Conceder, ou negar o Beneplcito aos Decretos dos Conclios, e Letras
Apostlicas, e quaisquer outras Constituies Eclesisticas que se no opuserem Constituio; e precedendo
aprovao da Assembleia, se contiverem disposio geral. Acesso em: 18 mai. 2012.
27
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1891). Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao91.htm> Prembulo: Ns, os representantes do povo
brasileiro, reunidos em Congresso Constituinte, para organizar um regime livre e democrtico, estabelecemos,
decretamos e promulgamos a seguinte Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil. Acesso em: 18 mai.
2012.
28
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1891). Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao91.htm>: Seo II - Declarao de Direitos: Art. 72 -
A Constituio assegura a brasileiros e a estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes
liberdade, segurana individual e propriedade, nos termos seguintes: 1 - Ningum pode ser obrigado a fazer ou
deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. 2 - Todos so iguais perante a lei. A Repblica no admite
privilgios de nascimento, desconhece foros de nobreza e extingue as ordens honorficas existentes e todas as suas
prerrogativas e regalias, bem como os ttulos nobilirquicos e de conselho. 3 - Todos os indivduos e confisses
20

Assim emergiu ao mundo jurdico a to sonhada liberdade religiosa, atrelada


separao do Estado e Igreja, o que consagrou o Brasil um pas laico.
A bem da verdade, a liberdade religiosa foi concebida antes da
constitucionalizao desse direito e do novo regime, por meio do Decreto 119-A, de
07/01/1890, de autoria de Ruy Barbosa, expedido pelo Governo Provisrio, que passou a
proibir a interveno da autoridade federal e dos estados federados em matria religiosa,
consagrou a plena liberdade de cultos, extinguiu o padroado e, por fim, revogou todas as
disposies em contrrio.
Assim se deu a institucionalizao do princpio da separao Igreja-Estado que
fundamenta o Estado laico, isto , o Estado que no possui uma religio oficial, a
estrutura poltica que resguarda a liberdade religiosa individual e, ao mesmo tempo,
prope o princpio da igualdade constitucional das religies em um pas.

2.3.3. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 1934

O modelo democrtico de liberdade religiosa institucionalizada perdurou sem


nenhuma rasura at a Constituio de 1934, cujo prembulo compromete a ideia da
29
laicidade ao promulgar o diploma [...] pondo a confiana em Deus . No obstante, a
carta expressamente preservou os direitos e garantias individuais sem privilgios e nem
distines por motivo de crenas religiosas30.
A nova ordem constitucional inaugura de modo explcito em seu texto as
liberdades de conscincia e de crena, contedos que compem o princpio da liberdade
religiosa, nos moldes do que prescrevia a Carta Poltica de 1891. Acrescentou que,
sempre que solicitada, seria permitida a assistncia religiosa nas expedies militares,
nos hospitais, nas penitencirias e em outros estabelecimentos oficiais, sem nus para os

religiosas podem exercer pblica e livremente o seu culto, associando-se para esse fim e adquirindo bens, observadas
as disposies do direito comum. Acesso em: 18 mai. 2012.
29
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1934). Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao34.htm> Prembulo: Ns, os representantes do povo
brasileiro, pondo a nossa confiana em Deus, reunidos em Assembleia Nacional Constituinte para organizar um
regime democrtico, que assegure Nao a unidade, a liberdade, a justia e o bem-estar social e econmico,
decretamos e promulgamos a seguinte Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil. Acesso em: 18 mai.
2012.
30
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1934). Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao34.htm> Art. 113. A Constituio assegura a
brasileiros e a estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade, subsistncia,
segurana individual e propriedade, nos termos seguintes: 1) Todos so iguais perante a lei. No haver privilgios,
nem distines, por motivo de nascimento, sexo, raa, profisses prprias ou dos pais, classe social, riqueza, crenas
religiosas ou idias polticas. Acesso em: 18 mai. 2012.
21

cofres pblicos, nem constrangimento ou coao dos assistidos. No entanto, ressaltava


que nas expedies militares a assistncia religiosa s poderia ser exercida por
sacerdotes brasileiros natos.

2.3.4. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 1937

Sob a forma de decreto federal, Getlio Vargas outorgou a mais autoritria Carta
que tivemos at hoje. A Constituio de 1937 aboliu o prembulo confessional ento
vigente, passando este a dedicar-se ao estado de ateno criado no pas pela infiltrao
comunista da poca.
Durante o Estado Novo, como ficou conhecido esse perodo da histria, no havia
qualquer garantia de direitos humanos. A magistratura perdeu suas garantias, o exrcito
fechou o Congresso e um tribunal de exceo, denominado Tribunal de Segurana
Nacional, passou a ter competncia para julgar os crimes contra a segurana do Estado e
a estrutura das instituies. Assim, as leis eventualmente declaradas contrrias prpria
Constituio autoritria eram submetidas ao Presidente. A Constituio declarou o pas
em estado de emergncia, suspendeu a liberdade de ir e vir, imps a censura da
correspondncia e de todas as comunicaes orais e escritas, suspendeu a liberdade de
reunio e autorizou a busca e apreenso em domiclio. Enfim, muitas garantias
individuais, at mesmo aquelas que no representavam risco algum ao regime vigente,
perderam sua efetividade.
No que concerne garantia de liberdade religiosa, malgrado esse direito tenha se
mantido expresso no texto constitucional, verifica-se um intencional acrscimo limitador a
ele, na medida em que a redao condiciona o seu exerccio observncia do que o
Poder Estatal entendia como ordem pblica e bons costumes31. Tais preceitos, de um
lado, constituam os princpios indispensveis para organizao da vida social e, de outro,
estabeleciam perigosos limites autonomia da vontade privada, lesando, assim, a
proclamada liberdade religiosa.

31
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1937). Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao37.htm> Art. 122. 4. Todos os indivduos
e confisses religiosas podem exercer pblica e livremente o seu culto, associando-se para esse fim e adquirindo bens,
observadas as disposies do direito comum, as exigncias da ordem pblica e dos bons costumes. Acesso em: 18
mai. 2012.
22

2.3.5. Constituio dos Estados Unidos do Brasil, de 1946

Encerrada a era ditatorial de Vargas, a nova Constituio reinaugura em seu


prembulo a busca da proteo de Deus para que a Assembleia Constituinte organizasse
um regime democrtico. Sem prejuzo disso, preserva a inviolabilidade dos direitos
concernentes liberdade de conscincia e de crena e assegura o livre exerccio dos
cultos religiosos, salvo o dos que contrariem a ordem pblica ou os bons costumes, nos
mesmos moldes da constituio precedente.

2.3.6. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 1967

Anos se passaram at que, em plena ditadura, o Congresso Nacional elaborou,


sob presso dos militares, uma Carta Constitucional semi-outorgada que buscou legalizar
e institucionalizar o regime militar decorrente da Revoluo de 1964.
A exemplo das anteriores, a Constituio de 1967 foi promulgada sob a proteo
de Deus. Importa ressaltar que a liberdade religiosa foi referida nos primeiros do art.
150 do diploma, dispositivo que assegurou a inviolabilidade dos direitos, dentre eles o da
liberdade, por meio do princpio da igualdade, do respeito liberdade de conscincia, de
cultos e de crena religiosa, e da assistncia religiosa s foras armadas e nos
estabelecimentos de internao coletiva32.

2.3.7. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 1988

Finalmente, em 1988 e aps sucessivos governos militares, o Brasil experimentou


um novo momento de redemocratizao conhecido como abertura, durante o qual foi
promulgada a Constituio Cidad, assim batizada pelo Constituinte, Deputado Ulisses
Guimares, para ressaltar a conquista dos direitos sociais e individuais nela garantidos.

32
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1967). Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao67.htm> Art. 150 - A Constituio assegura aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade dos direitos concernentes vida, liberdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...] 5 - plena a liberdade de conscincia e fica assegurado aos
crentes o exerccio dos cultos religiosos, que no contrariem a ordem pblica e os bons costumes. Acesso em: 18
mai. 2012.
23

No novo ordenamento, o direito liberdade religiosa permaneceu grafado de


maneira semelhante ao modelo de 196733. A distino mais relevante foi a evidente
conotao democrtica que o termo inviolabilidade quis atribuir ao direito. Na perspectiva
jurdica, inviolvel o direito que privilegiado, aquele que a lei pe ao abrigo de toda
ao violenta, de toda perseguio; portanto, direito de primeira gerao, como os so os
direitos civis e o direito liberdade.
Conveniente trazer baila outros dispositivos distribudos ao longo da
Constituio da Repblica que so intrinsecamente relacionados com o direito de
liberdade religiosa: a) o inciso VII do art. 5 assegura, nos termos da lei, a prestao de
assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva; b) o inciso VIII
do mesmo dispositivo garante que ningum ser privado de direitos por motivo de crena
religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de
obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em
lei; c) o art. 19, I, veda Unio, Distrito Federal, Estados e aos Municpios o
estabelecimento de cultos religiosos ou Igrejas, o embaraamento do funcionamento
destes ou a manuteno, com eles, ou seus representantes, de relaes de dependncia
ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico; d) o art. 150,
VI, b, veda aos entes federativos a instituio de impostos sobre templos de qualquer
culto, salientando, no 4, que as vedaes expressas no inciso VI, alneas b e c,
compreendem somente o patrimnio, a renda e os servios, relacionados com as
finalidades essenciais das entidades nelas mencionadas; e) o art. 120 assevera que sero
fixados contedos mnimos para o ensino fundamental, de maneira a assegurar a
formao bsica comum e o respeito aos valores culturais e artsticos, nacionais e
regionais, ressaltando, no 1, que o ensino religioso, de matria facultativa, constituir
disciplina dos horrios normais das escolas pblicas de ensino fundamental; f) o art. 213
dispe que os recursos pblicos sero destinados s escolas pblicas, podendo ser
dirigidos a escolas comunitrias, confessionais ou filantrpicas, definidas em lei, que
comprovem finalidade no-lucrativa e apliquem seus excedentes financeiros em educao
e assegurem a destinao de seu patrimnio a outra escola comunitria, filantrpica ou
confessional, ou ao poder pblico, no caso de encerramento de suas atividades; e,

33
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1988). Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm> Art. 5 - omissis. VI - inviolvel a
liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da
lei, a proteo aos locais de culto e s suas liturgias. Acesso em: 18 mai. 2012.
24

finalmente, g) o art. 226, 3, assevera que o casamento religioso tem efeito civil, nos
termos da lei.
Parcela dos mencionados dispositivos constitucionais ser cuidadosamente
analisada quando da abordagem dos limites por eles eventualmente impostos ao
exerccio do direito de liberdade religiosa, no confronto entre esse direito e o interesse
pblico.

2.3.8. A crtica aos prembulos constitucionais

A despeito de a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988


representar uma conquista da liberdade democrtica por meio de garantias revestidas de
eficcia absoluta34, foroso verificar que o respectivo prembulo, novamente buscando a
proteo em Deus e a exemplo dos anteriores35, denotou a legitimidade sagrada e no a
popular a que foi erigido, suscitando dvidas, assim, quanto eficcia da valorosa
inviolabilidade da liberdade de religio. Demonstrada a sucessiva e invarivel contradio
existente entre os textos constitucionais ditos laicos e os seus prembulos sacros, h que
se enfrentar o estudo acerca da natureza jurdica desses ltimos sob pena de mitigao
do direito fundamental liberdade religiosa, o que se far, sobretudo, com base na
doutrina e jurisprudncia dos tribunais superiores.
O entendimento adotado pelo Superior Tribunal Federal STF acerca da natureza
do prembulo da Constituio da Repblica, exarado no julgamento da Ao Direita de
Constitucionalidade36 impetrada pelo Partido Social Liberal - PSL contra a Assembleia
Legislativa do Estado do Acre, retrata bem o valor que o elemento religioso presente no
prembulo representa no atual sistema poltico nacional. A referida ao girou em torno
do fato de ser o Acre o nico estado brasileiro a suprimir no seu prembulo constitucional
a expresso sob a proteo de Deus. A alegao do partido poltico postulante foi a de
que a omisso da invocao divina ofenderia o prembulo da Constituio da Repblica,
que mantm a expresso. Sobre o tema, o relator da ao, Ministro Carlos Velloso, trouxe

34
Ao apreciar a eficcia e aplicabilidade das normas constitucionais, Maria Helena Diniz classifica os direitos e
garantias individuais contidas no art. 5, I a LXXVIII da CF/88, como normas supereficazes ou com eficcia absoluta.
In DINIZ, Maria Helena. Norma Constitucional e seus efeitos. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 108.
35
Conforme j asseverado, com exceo do prembulo da Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil de
1891, que introduziu no Brasil a ideia de Estado laico, e do prembulo da Constituio dos Estados Unidos do Brasil
de 1937, que dedicou maior ateno ao momento poltico pelo qual passava.
36
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2.076-5, publicada no DJU em 8 de
agosto de 2003, Relator Ministro Carlos Velloso. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginadorpub
/paginador.jsp?docTP=AC&docID=375324>. Acesso em: 18 mai. 2012.
25

baila posies de constitucionalistas: a) Jorge Miranda37 defende que o introito no cria


direitos e deveres, no havendo, por isso, inconstitucionalidade em caso de sua violao;
b) Segundo Paulino Jacques38, o prembulo no tem fora normativa, mas vale como
princpio informador; c) desenvolvendo um estudo especifico sobre o tema, Srgio Luiz
Souza Arajo39 concluiu que o prembulo, em sua significao mais profunda, revela uma
clara manifestao axiolgica que se nutre das aspiraes da sociedade, motivo pelo qual
todo texto constitucional h que ser interpretado em ntima conexo com as ideologias
naquele perfiladas; d) Manoel Gonalves Ferreira Filho40 leciona que o prembulo da
Constituio no tem fora obrigatria. Destina-se a indicar a inteno do Constituinte,
contendo, simplesmente, afirmaes de princpios, estes que desenham um ideal, mas
no fixam normas obrigatrias; por fim, e) segundo o ensinamento de Jos Wilson
Ferreira Sobrinho, constitui o prembulo pea perfeitamente dispensvel em uma
Constituio, inexistindo argumento tcnico-jurdico que apoie a sua existncia inervel,
que a ponncia do prembulo de um texto constitucional encontra justificao na
convenincia poltica do titular efetivo do poder. Posto o contorno axiolgico-poltico-
jurdico do prembulo, a sua natureza deve ser buscada luz dos fatos concretos,
considerando que no existe esquema conceitual pr-estabelecido. Certo que, no
sendo norma jurdica, a valncia do prembulo, como elemento auxiliar na interpretao
constitucional, relativa e o seu contedo depende da posio poltico-ideolgica do
titular do poder.
O Supremo Tribunal Federal julgou improcedente a Ao Direta de
Inconstitucionalidade, assentando que essa pequena poro da Constituio no se situa
no plano do direito, mas no domnio da poltica, refletindo posio ideolgica do
Constituinte. Ocupando-se precisamente da omisso da invocao divina na Constituio
acreana, posiciona-se, assim, o tribunal:

No se pode afirmar que o prembulo est dispondo de forma contrria aos


princpios consagrados na Constituio Federal. Ao contrrio, ele enfatiza, por
exemplo, os princpios democrticos e da soberania popular. S no invoca a
proteo de Deus. Essa invocao, todavia, posta no prembulo da Constituio
Federal, reflete, simplesmente, um sentimento desta e religioso, que no se

37
MIRANDA, Jorge. Estudos sobre a Constituio. Lisboa: Petrony, 1978, p. 17.
38
JACQUES, Paulino. Curso de Direito Constitucional. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1983, p. 134.
39
ARAJO, Srgio Luiz Souza. O prembulo da Constituio brasileira de 1988 e sua ideologia. Revista de
Informao Legislativa. Braslia: Senado Federal, a. 36, n.143, jul/set., 1999, p. 13.
40
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Comentrios Constituio brasileira de 1988. V. 2/45. So Paulo: Saraiva,
1992, p. 91.
26

encontra inscrito na Constituio, mesmo porque o Estado brasileiro laico,


consagrando a Constituio a liberdade de conscincia e de crena (C.F., art. 5).
A Constituio de todos, no distinguindo entre destas, agnsticos ou
41
atestas .

Demonstrada a posio do rgo jurisdicional mximo acerca do prembulo


constitucional acreano, volvem-se, novamente, os olhos para o prembulo federal.
Ainda que manifeste somente as caractersticas polticas e ideolgicas do titular
efetivo do poder constituinte o povo brasileiro, historicamente plural religioso, ao eleger
uma s divindade para legitimar o ordenamento maior, o intrito fecha os olhos no
somente para o direito liberdade religiosa, mas, sobretudo, para a realidade pluralista
ideolgica presente no pas. Fulmina, assim, a vertente ideolgica defendida pelos
doutrinadores citados na ADI. Em que isso pese, por ser desprovido de fora normativa
ou eficcia jurdica, o prembulo no serve de parmetro para o exerccio do controle de
constitucionalidade em nosso sistema constitucional, que se reduz s normas e princpios
inseridos no texto constitucional. Valendo-se de expresso de Canotilho42, s so
inconstitucionais as normas que infrinjam as normas e princpios consagrados na
Constituio.
Da concluir que o prembulo constitucional confessional irrelevante para o
sistema jurdico laico.

2.4. Contedos essenciais do direito liberdade religiosa

Conforme se extrai do texto constitucional, a liberdade religiosa comporta trs


ncleos objetivos e inviolveis como formas de expresso da pessoa natural: a liberdade
de conscincia, a liberdade de crena e a liberdade do exerccio de cultos religiosos.
A liberdade de conscincia compreendida como liberdade moral da pessoa
natural, o agir conforme a prpria vontade frente a entendimentos emanados por
indivduos ou grupos da sociedade, constituindo-se, assim, um bem subjetivo. A
liberdade de conscincia aparece no Estado Democrtico de Direito com um significado

41
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2.076-5. Relator: Min. Carlos Veloso.
Tribunal Pleno. Julgado em 15 de agosto de 2002. DJ de 8 de agosto de 2003. Ementa 2118-1.
42
CANOTILHO, J. J. Gomes; MOREIRA, Vital. Constituio da Repblica Portuguesa Anotada. V. 2. Coimbra:
Almedina, 1984, p. 470.
27

especfico. Apresenta-se como garantia de autonomia, autodeterminao e como


pressuposto da vida democrtica numa sociedade heterognea43.
Os valores da conscincia so determinantes no processo de liberdade. Assim,
ser livre significa obedecer razo, entendida como um conjunto dos valores e das
normas, de maneira que, tudo somado, julga-se possvel resolver o problema da liberdade
to somente luz da vigncia normativa ou axiolgica da conscincia44.
Capelo de Souza classifica a liberdade de conscincia, associada s liberdades
de sentir, de pensar, de decidir, de agir, de omitir e de criao, como liberdade espiritual,
atribuindo a essa particular relevo na tutela juscivilstica da personalidade humana. A
primazia dessa tutela evidenciada pelo elemento autodeterminao nela contido, que
pressuposto de sua prpria existncia. Para o autor, a autodeterminao implica na
liberdade de adotar a convico de sua escolha, inclusive a religiosa ou atia, e de no
ser objeto de presses a esse respeito, a liberdade de mudar de convico, a liberdade
de manifestar a convico, sozinho ou coletivamente, de no ser perseguido ou privado
de seus direitos.

Finalmente, ainda tutelada como liberdade espiritual [...], a liberdade de


conscincia, ou seja, a autodeterminao de cada homem para procurar a
verdade no interior de si mesmo, para encontrar o justo equilbrio e o significado
dos dados fornecidos pelos seus sentidos, pelas suas funes cognitivas e pelas
suas experincias pessoais, donde resultam as suas convices interiores e a sua
45
tranqilidade espiritual .

Posta dessa maneira, a liberdade de conscincia supera a prpria liberdade


religiosa, sendo mais ampla que essa na medida em que compreende, no foro individual,
a liberdade de escolher a prpria religio ou a liberdade de no optar por religio alguma.
Relevante registrar que o atual texto constitucional traz um resgate das
Constituies de 1934 e 1946, que distinguiram o ncleo conscincia do ncleo crena
com vistas proteo de ambos. De fato, liberdade de conscincia no se confunde com
a liberdade de crena, eis que uma conscincia livre pode orientar-se no sentido de,
inclusive, no se ter crena alguma, como o caso, por exemplo, da liberdade de
conscincia que tm os ateus, que no possuem crena na existncia de Deus, e os
agnsticos, que no possuem crena em nada que no caia sob o domnio dos sentidos,

43
BCKENFRDE, Emst Wolfgang. Estudios sobre El Estado de derecho y La democracia. Rafael de Agapito
Serrano. (Trad.). Madrid: Editorial Trotta, 2000, p. 48.
44
REALE, Miguel. Pluralismo e Liberdade. 2. ed. Rio de Janeiro: Expresso e Cultura, 1998, p. 48.
45
SOUZA. O Direito Geral..., cit., p. 271.
28

a que dada proteo jurdica. Acrescente-se a isso o fato de que a liberdade de


conscincia pode apontar para a adeso a certos valores morais e espirituais que no
passam, necessariamente, por um sistema religioso, como ocorre nos casos dos
movimentos pacifistas os quais, embora apregoem um apego paz e o banimento da
guerra, tal qual o fundamento das religies, no implicam uma f religiosa prpria.
O fato de que a liberdade de conscincia, como o ncleo mais abrangente da
liberdade religiosa, determinante, inclusive, para a existncia ou no de crena.
A liberdade de crena, por sua vez, no se encontrava prevista como direito
tipificado no ordenamento constitucional de 196746, mas to somente como simples forma
de liberdade de conscincia, na medida em que somente atravs da plenitude da
liberdade de conscincia que assegurava aos crentes o exerccio de cultos. No inciso VI
do art. 5, a Carta de 1988 resgatou a tradio de 1946, ao declarar a inviolvel liberdade
de crena, assegurando ainda, no inciso VII, que ningum ser privado de seus direitos
por motivos de crena religiosa.
Portanto, o efetivo exerccio desse direito pressupe a liberdade de escolha
individual dos prprios valores que conduziro o titular do direito salvao. Atrelado
livre escolha, o elemento intersubjetividade imprescindvel nesse processo, eis que
reflete a dialtica co-existencial das diferentes crenas, na medida em que, uma vez eleita
a via espiritual, poder-se- expressar a escolha sem ferir o direito de exerccio de religio
alheio ou o coletivo diferente.
Afinal, a religio no se limita ao conjunto de doutrinas e f e na contemplao do
sagrado. Nada disso seria vlido se tais sentimentos no pudessem ser exteriorizados por
meio da prtica da ascese, em que se incluem a fidelidade aos hbitos monsticos
isolados como o jejum, o celibato e a mortificao do prprio corpo, como, tambm, os
atos coletivos e pblicos: o rito, a orao, a prtica dos cultos, as celebraes e as
reunies com outros fiis que partilham da mesma crena, o que alude ao ser com os
outros47. Isso significa, vale repisar, a completude do ser: a interioridade comunicante com
a exterioridade, estabelecendo com as outras pessoas uma relao de reciprocidade e de
solidariedade necessrias. Essas manifestaes constituem a liberdade de culto.

46
BRASIL. Emenda Constitucional n 1 (1969). Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/constituicao/emendas/emc_anterior1988/emc01-69.htm>. Art. 153 - 5 plena a liberdade de
conscincia e fica assegurado aos crentes o exerccio dos cultos religiosos, que no contrariem a ordem pblica e os
bons costumes. Acesso em: 18 mai. 2012.
47
Conforme a Teoria da Reciprocidade, de Diogo Leite de Campos, citada no item 2.2.
29

Para Pontes de Miranda, [...] compreendem-se na liberdade de culto a de orar e


a de praticar os atos prprios das manifestaes exteriores em casa ou em pblico, bem
como a de recebimento de contribuies para isso48.
Diferentemente das constituies passadas, a Carta de 1988 no atrela o
exerccio de cultos observncia da ordem pblica e dos bons costumes, redao que
foi, a tempo, corrigida. A uma, porque tais conceitos so indefinidos e s serviriam para
legitimar intervenes arbitrrias na manifestao da religio atravs dos cultos; a duas,
porque os cultos normalmente ocorrem em templos e Igrejas, mas, tambm, podem
ocorrer em praas e em logradouros pblicos, merecendo, mesmo a, a proteo da lei49.
A proibio de impedir e perturbar os atos de culto vincula, assim, o dever de proteo por
parte do Estado, inferindo-se que, alm de abster-se de perturb-los, o poder pblico
deve, ainda, assegurar a devida proteo do direito contra terceiros.

2.5. Liberdade religiosa enquanto bem da personalidade

O estudo valorativo do direito liberdade religiosa em cada carta poltica


brasileira evidencia que o citado corte epistemolgico, desde a Constituio Republicana,
vem ocupando lugar cada vez mais preponderante no ordenamento jurdico. A liberdade
religiosa est no cerne da problemtica dos direitos fundamentais50. Com base nisso,
Adrago, citando Gomes Canotilho, afirma que a liberdade religiosa vale sem lei, contra
lei e em vez de lei51, referindo-se, inclusive, que os preceitos sobre liberdade e garantia
so auto-aplicveis.
Foram postas de lado as antigas denominaes declarao de direitos e
direitos e garantias individuais, at que a Constituio vigente plasmou tal liberdade no
rol dos direitos fundamentais, nos seguintes termos: inviolvel a liberdade de
conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e
garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e as suas liturgias52.

48
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Comentrios Constituio de 1967, com a Emenda n 1 de 1969.
2 ed. So Paulo: RT, 1970, p. 119.
49
Isso porque o dispositivo constitucional refere-se no s inviolabilidade do livre exerccio dos cultos religiosos, mas
proteo aos locais de culto e s suas liturgias, que ser garantida na forma da lei.
50
MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. V. 4. 2 ed. Coimbra: Coimbra, 2000, p. 407.
51
ADRAGO, Paulo Pulido. A liberdade religiosa e o Estado. Coimbra: Almedina, 2002, p.410.
52
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1988). Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Art. 5 Todos so iguais perante a
lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...] VI -
30

Para Taylor, esses valores so mais que meros reflexos ou projees da pessoa
humana; so constitutivos da personalidade, ou, como quer o autor, so os hiperbens53.
Bens aqui no significa objeto ou patrimnio, mas o conjunto de princpios fundamentais
de determinada sociedade referentes vida e dignidade da pessoa, preconizados como
propcios ao desenvolvimento e ao aperfeioamento moral, quer dos indivduos, quer da
sociedade.
Os bens da personalidade so aqueles bens da vida ligados proteo da
pessoa, os que aludem singularidade de cada um, levando-se em conta as condies
de existncia e expresso dessa singularidade que constitui, existencial e juridicamente, a
personalidade humana54. Partindo-se desses objetos, o direito da personalidade a ser
tutelado o direito de cada pessoa de defender o que lhe prprio. O eu objeto de uma
propriedade. Colacionando as ideias de Cousin, Martins-Costa assegura: Nossa primeira
propriedade somos ns mesmos, o nosso eu, nossa liberdade, nosso pensamento:
todas as outras propriedades derivam desta, e refletem-na55.
Nesse universo subjetivo que reside a liberdade religiosa, tambm denominada
liberdade psicolgica ou moral e, especialmente, liberdade de indiferena. o livre
arbtrio como simples manifestao da vontade no mundo interior do homem56.
A partir de todas essas concepes, a libertas ecclesiae foi institucionalmente
reconhecida como direito fundamental persecutor do livre desenvolvimento da
personalidade e como expresso do princpio da dignidade da pessoa humana. Tendo
sido entregue tutela do poder pblico, o Estado se obriga a assegurar o exerccio da
liberdade religiosa pelo cidado, sem intromisses no seu foro ntimo.
Situada a liberdade religiosa no rol dos bens da personalidade, a definio do seu
sujeito e os respectivos valores constitutivos sero igualmente relevantes na conduo do
caminho que pretende percorrer essa pesquisa.

inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e
garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e s suas liturgias. Acesso em: 18 mai. 2012.
53
TAYLOR, Charles. Sources of the self. The making of the modern identity. Cambridge: Harvard University Press,
1989, p. 219.
54
MARTINS-COSTA, Judith. Pessoa, Personalidade, Dignidade. (ensaio de uma qualificao). Tese de Livre-
Docncia. So Paulo: Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, 2003, p. 205.
55
MARTINS-COSTA. Pessoa..., cit., p. 37.
56
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito constitucional positivo. 34. ed. So Paulo: Malheiros, 2011, p. 231.
31

2.5.1. A definio do sujeito de direito da personalidade

No contexto democrtico em que foram inseridos, os direitos fundamentais


apresentam, numa acepo estrita, a garantia da liberdade e igualdade, pilares da
cidadania, cuja vinculao, enquanto valores histricos e filosficos, remete
universalidade do ideal francs do homem em sua gnese histrica: a clebre Declarao
Universal dos Direitos do Homem, em 1789.
Diferentemente das declaraes anteriores, inglesa e americana57, que se
destinaram a uma camada privilegiada da sociedade - os bares feudais, aquela Carta
destinou-se ao gnero humano e no a uma sociedade especfica. Em decorrncia disso,
foi considerada a mais abstrata e a mais imparcial de todas as formulaes solenes j
feitas acerca da liberdade, valor oportunizado a todos.
Assim foi germinada a universalizao dos direitos fundamentais, com o propsito
de estend-los a todas as pessoas como manifestao de respeito recproco
personalidade do outro, reconhecendo o outro como um igual. Numa breve introduo,
pode-se afirmar que assim nascia o homem cidado.
Segundo a definio de Pico della Mirandola, o homem possuidor do poder de
autodeterminar-se:
O homem o ser mais digno da Criao de Deus, porque foi colocado no centro
do universo e porque tudo quanto foi criado ele possui as sementes. Ser
ontologicamente de natureza indeterminada, distingue-se, por tal facto, tanto do
mundo natural como do mundo anglico, de que o mediador, distingue-se, ainda,
devido a ser o artfice de si mesmo [...]. O homem possui, ento, o poder de se
58
autodeterminar e deste modo coloca-se acima do mundo fsico-biolgico .

Outrora existiu a noo reducional de pessoa humana, segundo a qual a pessoa


era o homem como co-partcipe do Direito - personna est homo iuris communionen
habens. Superada, essa concepo deu lugar marca da modernidade: ser pessoa ser
sujeito de direitos.

A pessoa o sujeito, autor e destinatrio do direito. Mas , paradoxalmente,


sujeito e objeto de um direito de propriedade, o seu prprio direito voltado sobre o

57
A Declarao de Direitos da Inglaterra - Bill of Rights, de 1689, um documento redigido pelo Parlamento que
determinou, entre outras coisas, a liberdade, a vida e a propriedade privada do cidado ingls. No mesmo sentido, a
Declarao de Direitos dos Estados Unidos da Amrica, de 1774, em que foram definidos princpios polticos e
econmicos a serem defendidos pelas colnias, transformadas em Estados.
58
MIRANDOLA, Giovanni Pico della. Discurso sobre a dignidade do homem. Maria de Lurdes Sirgado Ganho.
(Trad.). Ttulo original: Oratio de hominis dignitate. Lisboa: Edies 70, 2001, p. 27- 29.
32

prprio eu; o indivduo a pessoa e ser pessoa significa a capacidade para atuar
59
na ordem jurdica como proprietrio .

Essa noo de pessoa passou a substituir a ideia de indivduo como centro de


referncia de direitos fundamentais, posto que [...] a pessoa natural a unidade
interativa, como referncia de relaes sociais, e da que sua autodeterminao e
desenvolvimento se obtenha tambm atravs do reconhecimento de direitos
60
fundamentais .
Todos os direitos fundamentais que estejam fundados diretamente na autonomia
e na singularidade humanas, voltando-se tutela da pessoa enquanto ser autnomo e
singular sero direitos da personalidade61. A personalidade a qualidade de ser pessoa,
pessoa humana, de carne e osso, com amor e dio, alegria e tristeza, prazer e dor,
bondade e maldade, solidez e fragilidade, concepo e morte. a pessoa o fundamento
ontolgico do Direito62.
Eis o ambiente propcio para a tutela do livre desenvolvimento da personalidade,
considerada a pessoa como participante do processo democrtico, da liberdade de
autodeterminar-se e da capacidade de escolher racionalmente o seu prprio destino. Para
tanto, a ela devem ser conferidos espaos de autodeterminao, a fim de que ela possa
construir seus projetos de vida e realizar-se.
Citado por Vasconcelos, Locke centra a humanidade sobre o homem livre para
autodeterminar-se: Os homens so todos iguais e so livres de reger sobre si mesmos63.
A autonomia privada possibilita a pessoa poder ser e devir o que bem entender,
individualismo que s ser lcito se no colidir com os direitos dos outros, com a ordem
constitucional e com a moral. Essa ideia de interdependncia foi transportada do diploma
franco-universal:

Art. 4. A liberdade consiste em poder fazer tudo o que no prejudique a outrem:


em consequncia, o exerccio dos direitos naturais de cada homem s tem por
limites os que assegurem aos demais membros da sociedade a fruio desses
mesmos direitos. Tais limites s podem ser determinados pela lei.

59
MARTINS-COSTA. Pessoa..., cit., p. 39.
60
GOMES CANOTILHO, J.J. Direito constitucional e teoria da Constituio. 7. ed. Coimbra: Almedina, 2003, p.
1179.
61
MATINS-COSTA. Pessoa..., cit., p. 220.
62
VASCONCELOS, Pedro Pais de. Direito de personalidade. Coimbra: Almedina, 2006, p. 59.
63
VASCONCELOS. Direito de personalidade..., cit., p. 59.
33

A intersubjetividade refletida do texto rompe com o comunitarismo do ancin


regime, passando a sociedade civil a visualizar-se a si mesma como formada por
pessoas-indivduos, tomos interligados to somente pela lei ou pela vontade. E essa
categoria individual se faz, formalmente, universal: os seres humanos eram todos iguais,
no mais se reconheciam por estamentos, corporaes profissionais ou famlias. Se todos
eram iguais, todos eram igualmente livres, todos eram igualmente sujeitos de direito.
Com base nessas ideias, resta claro que todas as pessoas naturais
autodeterminveis so sujeitos de direito da personalidade, cuja vertente religiosa
pressupe iguais liberdades de conscincia, de crena e exerccio de cultos religiosos.

2.5.2. Os valores constitutivos da pessoa

A ideia de ser e devir com liberdade implica em ser, a pessoa natural, muito alm
da aparncia externa. A pessoa um feixe de valores constitutivos64. Sendo assim,
envolve aes carregadas de significado, tais como rezar em um templo, ter liberdade de
se expressar em pblico ou no ter a vida privada exposta.
Afinal, cada pessoa fruto de uma construo tica e moral e est absolutamente
associada aos valores que carrega consigo, relacionados s condies histrica e social
em que vive. Assim, a depender do pas em que se encontra radicada, do seu papel no
respectivo tecido social, da era em que nasceu, do quanto desenvolveu seu intelecto e do
quanto experimentou de todo esse contexto, ir conquistar determinados valores e
projetar o seu pensamento ntimo na sociedade.
O desenvolvimento da personalidade impe, assim, uma concreta personalidade
de cada ser vivo, incluindo as regras de convivncia, ou, conforme defende Capelo de
Souza,

a possibilidade de emergncia de foras energticas e transformadoras,


interiores, de cada homem; a garantia de meios e condies existenciais e
convivenciais, tanto naturais como sociais, suficientes para todo o homem se
poder desenvolver e a salvaguarda do poder de autodeterminao de cada
65
homem e de auto-constituio da sua personalidade individual .

E o centro axiolgico que integra a personalidade individual da pessoa natural a


sua dignidade, que propicia o seu livre desenvolvimento em sociedade.

64
CAMPOS. Ns..., cit., p. 14.
65
SOUZA. O direito geral ..., cit., p. 353.
34

Os direitos da personalidade, como direitos subjetivos, conferem ao seu titular o


direito de agir na defesa dos bens ou valores essenciais da personalidade, que
compreendem, no seu aspecto fsico, o direito vida e ao prprio corpo, no
aspecto intelectual, o direito liberdade de pensamento, direito de autor e direito
de inventor e no aspecto moral, o direito liberdade, honra, ao recato, ao
segredo, imagem, identidade e ainda, o direito de exigir de terceiros o respeito
66
a esses direitos .

Na incessante busca pelos valores constitutivos da pessoa, que a permitam


conviver livre e dignamente numa sociedade religiosa, tem-se que na teoria de Brunello
Stancioli que se encontra melhor arrimo.
Em seu excurso acerca da possibilidade da renncia ao exerccio dos direitos da
personalidade, o autor afirma que a pessoa natural livre, com direito de escolha, diante de
interlocutores igualmente livres, compe-se de trs eixos indissociveis entre si:
autonomia, alteridade e dignidade. O primeiro significa que as escolhas, embora
individuais, s so possveis numa comunidade de pessoas em que todos se reconheam
iguais na potencialidade de escolher, de poder desenvolver seus projetos de vida, seus
valores, sua privacidade. Isso traz baila a alteridade, o segundo eixo. Segundo o autor,
a alteridade aponta para a intersubjetividade, isto , as escolhas da pessoa face os
outros. O exerccio da autonomia livre, porm limitado pela existncia de outras
pessoas na sociedade, tambm sujeitos de direitos. Por fim, o terceiro eixo a dignidade,
de maneira sintetizante, determina que as escolhas em respeito ao outro devem ser feitas
segundo a prpria noo de vida boa. [...] os processos de escolha racional, de vida
digna, no se do de forma exclusivamente subjetiva, mas sempre na intersubjetividade,
em que todos os afetados pelas decises valorativas so chamados fala e
participao67.
Volvendo a teoria dos eixos de Stancioli para o contexto religioso, infere-se que a
pessoa natural, sujeito de direito da personalidade, no detm sozinha esse bem da
personalidade. Afinal, a conjuno dos seus valores constitutivos (autonomia, alteridade e
dignidade) a move a dividir com outras pessoas da sociedade iguais direitos de praticar
livre e dignamente a sua religio conforme sua convico ntima e conforme a crena e
ideologia de cada um (ou a no crena).

66
AMARAL, Francisco. Direito Civil: Introduo. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, p. 246.
67
STANCIOLI, Brunello. Renncia ao exerccio de direitos da personalidade ou como algum se torna o que quiser.
Belo Horizonte: Del Rey, 2010, p. 124.
35

3. O PRINCPIO DA LAICIDADE REGULANDO A LIBERDADE RELIGIOSA

Enfrentado o estudo acerca do conceito e da normatividade da liberdade religiosa,


chegou-se concluso que tal liberdade se constitui um direito subjetivo, relativo
singularidade de cada pessoa natural, levando-se em conta as respectivas condies de
existncia e expresso, responsvel pelo livre desenvolvimento da personalidade humana
e pela autodeterminao da pessoa. Por isso, a liberdade de conscincia, segundo
Capelo de Souza, goza de particular relevo pelo ordenamento jurdico68.
No obstante o individualismo imanente liberdade religiosa, a realidade plural
religiosa, caracterstica das sociedades ocidentais modernas, pressupe o exerccio de
expresso religiosa e da prtica de cultos religiosos com base, sobretudo, na
intersubjetividade, na alteridade, no encontro e no respeito s religies diferentes, eixos
que se fundem na dignidade da pessoa humana, e, por conseguinte, na dignidade de toda
a sociedade.
Colaborador desse processo, o Estado deve conferir a todos os seus titulares o
direito de agir na defesa dos bens ou valores essenciais da sua personalidade, e, ainda, o
direito de exigi-los de terceiros, inclusive do prprio Estado. Afinal, a separao Estado-
Igreja no significa o afastamento do poder pblico das questes religiosas, muito embora
se encontre circunscrito aos limites impostos pelo princpio da neutralidade.

3.1. A institucionalizao do princpio da laicidade

O Estado confessional no Brasil foi marcado pela unio entre os rgos da


administrao pblica (por meio de seus Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio, que
so as representaes do Estado) e uma determinada religio considerada oficial, in
casu, a religio Catlica Apostlica Romana. Os cidados que optassem por no seguir a
religio oficial do pas deveria manifestar sua religiosidade restritamente ao ambiente
domstico, imposio a demonstrar a convico filosfica de toda uma nao.
O clamor pela liberdade emanada do Iluminismo e, posteriormente, das
declaraes universais dos sculos XVIII e XIX, porm, culminou na dissoluo das
fronteiras da sacralidade. A perda da posio axial da religio e o seu declnio no ocidente
foram marcados, principalmente, pelos pensamentos racionais-individualistas,
relativizando valores at ento prezados pela sociedade, processo religioso que se
68
Conforme j referido no item 2.4.
36

denominou secularismo. Por se tratar o individualismo de uma meta-ideologia da era


contempornea, ele perpassou por todas as demais cincias, emancipando,
progressivamente, as artes e a cincia da tutela do Estado.
A sociedade tradicional cedeu lugar, assim, s bases filosficas modernas sobre
as quais se ergueu uma concepo de mundo e de homens livres e profanos. Imprimiu-
se, dessa forma, o avano da modernidade e a passagem do Estado religioso ao Estado
leigo, fenmeno poltico que se denominou laicismo. Por meio desse processo,
pensamentos, prticas e instituies religiosas perdem a sua significao poltica,
porquanto os preceitos religiosos no mais perpassam pelo jugo do poder pblico. Essa
filosofia impe ao partcipe desse processo o respeito via religiosa eleita pelas outras
pessoas, sem pretender que a sua seja aceita como a nica. Essa circunstncia
fundamental ante o cenrio contemporneo composto por distintas crenas que,
igualmente s demais, conduzem plenitude espiritual.

Hoje, a vida espiritual se desenrola em um ambiente distinto. Nenhuma via


escolhida tem o direito de entender-se como a nica. Estamos o tempo inteiro
sendo confrontados com formas distintas de vidas espirituais, com distintas fontes
de plenitude. O que antes s era encontrado em Deus e estava sob autoridade de
seus representantes, o clero, hoje encontrado na natureza, na arte ou na
69
revoluo .

Essa atitude crtica e separadora da interferncia da religio na vida das


sociedades contemporneas, associada, ainda, ao respeito pelo diferente, ao valor do
outro, faz surgir o Estado laico, termo cujo sentido semntico deriva da palavra grega
laikos, significando leigo, do povo. Nessa perspectiva, a palavra mais se aproxima da
concepo do regime de governo democrtico, como o adotado no Brasil.
No Estado Moderno, o laicismo70 abrange no s a separao Estado-Igreja,
como tambm a acepo da recproca autonomia entre essas duas instituies: "o Estado
nada pode em matria puramente espiritual, e a Igreja nada pode em matria temporal71.
Alis, possvel identificar o reconhecimento explcito da autonomia dos leigos nos
negcios confessionais em documentos editados pela Igreja Catlica, notadamente a
Constituio Pastoral Gaudium et Spes, sobre a Igreja no mundo moderno.

69
TAYLOR, Charles. A secular age. Massachusetts: Harvard University Press, 2007, p. 874.
70
Bobbio aduz que o termo laicismo, resultado da distino entre o clero e o laicado, usado comumente nos pases de
lngua latina, enquanto no existe o equivalente na linguagem poltica anglo-saxnica, onde a concepo moderna do
laicismo pode ser definida, aproximadamente, como secularism. Cf. BOBBIO. Dicionrio... cit., p. 670.
71
LOCKE, John. Carta sobre a Tolerncia. Anoar Aiex. (Trad.). So Paulo: Abril Cultural, 1978, p. 14.
37

A Igreja que, em razo da sua misso e competncia, de modo algum se


confunde com a sociedade nem est ligada a qualquer sistema poltico
determinado, ao mesmo tempo o sinal e salvaguarda da transcendncia da
pessoa humana. No domnio prprio de cada uma, comunidade poltica e Igreja
72
so independentes e autnomas .

O laicismo, assim como o atesmo, refere-se novidade surgida no Ocidente,


hoje bvia, de poder falar de poltica sem falar de Deus, enxergando a religio de cada
um como assunto privado. Estado laico , em suma, a base de uma sociedade que no
governada por nenhuma doutrina abrangente, isto , nenhuma explicao ltima do
cosmos que sirva como fonte do certo e do errado. Pressupe a separao entre o
Estado e a religio73.
A rigorosa separao entre Estado e religio, para Andrs Ollero, deve ser
observada a qualquer custo, a fim de se evitar a contaminao entre ambos: "[...] como
prope o laicismo, vinculado de modo inevitvel a uma separao rigorosa (que evite toda
possvel contaminao) entre o Estado e qualquer elemento de procedncia religiosa74.
O segundo desdobramento da laicidade, o atesmo, a retirada da ideia de Deus
(ou, em sentido lato, da religio) da vida poltica e da esfera privada dos indivduos. Cada
vez mais e mais pessoas, num processo que teve incio no Renascimento, passam a viver
suas vidas sem sentir necessidade de falar em algum sentido ltimo para elas, sem falar
em Deus. A discusso anterior s prprias liberdades subjetivas; a absoluta negao
da religio, numa viso unicamente materialista da vida. Sob essa forma de ver o mundo,
a expresso da f de forma pblica deveria ser proibida pelos cidados, na perspectiva de
que Deus uma criao da mente humana. Deve, pois, ser apagado das esferas sociais,
sendo as pessoas incentivadas a buscar esse relacionamento numa tica to somente
humanstica e existencial.
Importante salientar que Estado laico e Estado ateu no so e no podem ser
considerados sinnimos. Enquanto um reconhecido constitucionalmente pelo
ordenamento jurdico, o outro absolutamente ignorado pelo Direito e pela poltica. Diante

72
PAULO IV. Papa. Gaudium et Spes n 76. Roma: Vaticano, 1965. Disponvel em: <http://www.vatican.va
/archive/hist_councils/ii_vatican_council/documents/vat_ii_const_19651207_gaudium-et-spes_po.html>. Acesso em
25 set. 2012.
73
A separao jurdica entre o Estado e as sociedades religiosas no significa, de per si, o reconhecimento da existncia
da laicidade, posto que possvel que haja um pas que no possua religio oficial e tenha institucionalizado o regime
separatista, assim como tambm h pases com religio oficial que guardem respeito liberdade religiosa de seu povo,
como o caso da Gr-Bretanha e da Dinamarca, que oficializaram o Cristianismo de confisses Anglicana e Luterana,
respectivamente.
74
OLLERO, Andrs. Un Estado Laico. Apuntes para um lxico argumental, a modo de introduccin. In Persona y
Derecho. Revista de fundamentacin de las instituciones jurdicas y de derechos humanos n 53. Pamplona: Navarra
Ediciones Grficas, S.L., 2005, p. 21.
38

desse prisma, o Estado laico surge para estabelecer um equilbrio entre a postura
omissiva do Estado ateu frente aos dilemas de seus cidados e a postura opressora do
Estado confessional do ancien rgime.
Numa justa proporo, a laicidade demonstra que o seu valor constitutivo permite
a realizao de cada indivduo e de cada comunidade religiosa, segundo as suas prprias
convices a partir da liberdade de pensamento (liberdade do jugo e ensinamento
religioso, direito liberdade da imposio governamental de uma religio sobre o povo
dentro de um Estado que neutro em matria de crena); da independncia do esprito; e
da tolerncia recproca que se encadeiam numa seqncia racional e coerente.
Um Estado laico o Estado oficialmente neutro em relao ao fenmeno
religioso, aquele que no apoia nem se ope a nenhuma religio, que trata todos os
seus cidados de forma igualitria independentemente da respectiva escolha religiosa,
sem conceder preferncia a indivduos de certa religio. Portanto, o princpio geral da
laicidade inclui no s a liberdade de conscincia individual, como tambm o dever, pelo
Estado, do respeito ao direito fundamental correlato insculpido na Constituio da
Repblica, dentro dos limites de uma ordem pblica democrtica.
Esse , inclusive, o teor do ttulo Princpios Fundamentais contido na Declarao
Universal da Laicidade do Sculo XXI, documento submetido ao Senado Francs, em
2005, por ocasio das comemoraes do centenrio da separao Estado-Igreja na
Frana:

Princpios fundamentais
Artigo 1. Todos os seres humanos tm direito ao respeito sua liberdade de
conscincia e sua prtica individual e coletiva. Este respeito implica a liberdade
de se aderir ou no a uma religio ou a convices filosficas (incluindo o tesmo e
o agnosticismo), o reconhecimento da autonomia da conscincia individual, da
liberdade pessoal dos seres humanos e da sua livre escolha em matria de
religio e de convico. Isso tambm implica o respeito pelo Estado, dentro dos
imites de uma ordem pblica democrtica e do respeito aos direitos fundamentais,
75
autonomia das religies e das convices filosficas .

A laicidade de uma comunidade poltica, para Giorgio Resta e Guido Alpa, un


principio generale del diritto que se traduz no s no reconhecimento da liberdade de

75
Declarao submetida ao Senado Francs, em 9 de dezembro de 2005, por ocasio das comemoraes do centenrio
da separao Estado-Igreja na Frana, cuja redao esteve a cargo de Jean Baubrot (Frana), Micheline Milot
(Canad) e Roberto Blancarte (Mxico). In LOREA, Roberto Arriada (Org). Em defesa das liberdades laicas. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2008.
39

crena, como, tambm, na importncia fundamental do fator religioso para a vida daquela
comunidade:

A laicidade um mtodo que pertence aos crentes e aos no crentes: laicidade


significa que o Estado (precisamente leigo) no confessional, no prev uma
sano legal norma tico-religiosa prpria de uma nica confisso, mas ao
mesmo tempo, reconhece no apenas a liberdade de conscincia daquela
instituio religiosa e a importncia fundamental do fator religioso para a vida
76
daquela comunidade poltica .

Construda sob esse arcabouo tico-filosfico, a doutrina laica estatal foi


introduzida no ordenamento ptrio por meio da Constituio Republicana de 1891, Carta
que, ao declarar os direitos dos cidados, estabeleceu a separao entre os poderes do
Estado e os da Igreja nos seguintes termos: Nenhum culto ou Igreja gozar de
subveno oficial, nem ter relaes de dependncia ou aliana com o Governo da Unio
ou dos Estados.
Desde a Carta republicana, a laicidade do Estado brasileiro encontra-se presente
de forma objetiva nas constituies brasileiras que sucederam quela, at se conformar
ao modelo atual de separao Estado-Igreja. Expressamente grafada no art. 19, I, como
princpio geral da Repblica Federativa, a laicidade foi inserida no captulo dedicado
organizao poltico-administrativa dos entes federativos, a estes sendo vedado o
estabelecimento de cultos religiosos ou Igrejas, o embaraamento do respectivo
funcionamento ou a manuteno com eles ou seus representantes de relaes de
dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico.
Seguindo essa mesma linha finalstica, outros dispositivos constitucionais
vigentes tambm evidenciam a disposio separatista do Estado em relao s religies.
Exemplo disso o art. 150, VI, b, que veda aos entes federados a instituio de impostos
sobre templos de qualquer culto, lanados sobre o patrimnio, a renda e os servios
relacionados s finalidades essenciais das entidades nelas mencionadas. A laicidade
ainda emerge no texto constitucional ao ser estabelecido que, por motivo de crena ou de
funo religiosa, nenhum cidado brasileiro poder ser privado de seus direitos civis e
polticos, nem eximir-se do cumprimento de qualquer dever cvico77. Verifica-se, ainda, a
separao poltico-clerical dos cemitrios pblicos78.

76
ALPA, Guido; RESTA, Giorgio. Le Persone e La Famiglia. Le Persone Fisiche e Il Diritti della Personalit.
Giuridica. p. 258. In Persona e Principio di laicit. Torino, UTET: 2006, cap. 10.
77
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1891). Disponvel em: <http://www.planalto
.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao91.htm> Art. 72, 28 - Por motivo de crena ou de funo religiosa,
40

A separao verificada tambm sob a forma de dever de colaborao estatal


mediante o reconhecimento do casamento religioso com efeito civil, nos termos do art.
226, 2 da Constituio da Repblica. Assim, em um nico ato de natureza
essencialmente religiosa, qualquer que seja a dogmtica de sua doutrina, o Estado
reconhece civilmente a instituio da familiaris consortio79.
Esses so, entre tantos, alguns dispositivos constitucionais que sustentam a
concepo separatista institucionalizada entre a religio e o Estado.

3.2. A laicidade e o princpio da neutralidade

O princpio jurdico da laicidade, num plano concreto, pode se expressar por meio
de dois comportamentos estatais que so, ao mesmo tempo, opostos e recprocos entre
si: o Estado como agente ativo, protetor e garantidor do exerccio do direito liberdade
religiosa dos cidados e das Igrejas, cuidando, respectivamente, que livremente possam
desenvolver a sua personalidade e que estabeleam e organizem seus prprios cultos; e
o Estado agente passivo, protegido pela neutralidade contra as confisses religiosas,
impedindo-as de que se valham da mquina estatal como se fosse seu altar e impinjam
condies polticas ou pensamento antilaico, de maneira a comprometer o Estado
Democrtico.
A fim de demonstrar o reconhecimento jurdico de tais polaridades funcionais do
Estado, vale a transcrio de fragmento do recentssimo voto do relator do processo
administrativo decidido pelo Conselho da Magistratura do Estado do Rio Grande do Sul. A
deciso foi provocada pelo pleito de diversas entidades da sociedade civil, que
protestaram pela retirada dos crucifixos e de outros smbolos religiosos expostos nos

nenhum cidado brasileiro poder ser privado de seus direitos civis e polticos nem eximir-se do cumprimento de
qualquer dever cvico. Acesso em: 18 mai. 2012.
78
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1891). Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao91.htm> Art. 72, 5 - Os cemitrios tero carter
secular e sero administrados pela autoridade municipal, ficando livre a todos os cultos religiosos a prtica dos
respectivos ritos em relao aos seus crentes, desde que no ofendam a moral pblica e as leis. Acesso em: 18 mai.
2012.
79
O caput do art. 1.516 do Cdigo Civil de 2002 e o seu 1, que regulamentam o casamento civil, assim dispem
sobre o registro do casamento religioso: Art. 1.516 - O registro do casamento religioso submete-se aos mesmos
requisitos exigidos para o casamento civil. 1 O registro civil do casamento religioso dever ser promovido dentro
de noventa dias de sua realizao, mediante comunicao do celebrante ao ofcio competente, ou por iniciativa de
qualquer interessado, desde que haja sido homologada previamente a habilitao regulada neste Cdigo. Aps o
referido prazo, o registro depender de nova habilitao. Conforme se extrai da norma, os citados casamentos
religiosos no se limitam s cerimnias catlicas. Afinal, o legislador utilizou o termo celebrante sem vincul-lo a
qualquer religio especfica, ou seja, no estabeleceu qual seria a autoridade religiosa competente para a celebrao,
cabendo aos prprios nubentes, e no mais ao Estado, nomearem as autoridades religiosas a partir das suas prticas
devocionais.
41

espaos pblicos do Poder Judicirio, pedido fundamentado no art. 19 da Constituio da


Repblica e no princpio da laicidade:

Logo, quis o Brasil que o Estado laico, vale dizer, um Estado inteiramente
separado da Igreja e que, alm de no adotar [uma religio], se mostre indiferente
e neutro com relao a qualquer religio professada por parte de seu povo,
embora deva no intromisso e respeito a todas. A laicidade opera em duas
direes, complementares e importantes: por um lado, o Estado no se pode
imiscuir em temas religiosos, ou seja, no pode embaraar, na dico
constitucional, o funcionamento de Igrejas e cultos religiosos ou mesmo
manifestao de f ou crena dos cidados, o que significa salvaguarda eficaz
para a prtica das diversas confisses religiosas; por outro lado, no entanto, a
laicidade protege o Estado, como entidade neutra nesta rea, da influncia
religiosa, no podendo qualquer doutrina ou crena religiosa, mesmo majoritria,
imiscuir-se no mbito do Estado, da poltica e da res publica. Em outras palavras,
o Estado laico protege a liberdade religiosa de qualquer cidado ou entidade, em
80
igualdade de condies, e no permite a influncia religiosa na coisa pblica .

Como se extrai do voto do magistrado, a partir da institucionalizao da laicidade,


nasce para o Estado ao mesmo tempo um dever de absteno e um dever de garantia em
relao ao direito liberdade religiosa, comportamentos que advm do princpio da
neutralidade. Assim, o dispositivo constitucional situa o Estado numa zona imparcial
concernente religio, ao dispor que os Poderes Pblicos no podem criar religies
(absteno), tampouco se tornar dependentes de qualquer uma delas.
Importante ressaltar que a neutralidade que a se consigna deve ser conjugada
com a noo de que o valor religioso foi assumido pela Carta como um bem a ser tutelado
pelo Estado. Assim, em face da Constituio da Repblica, vlida a reflexo de Soriano
de que o Estado possui, sim, o dever de proteger o pluralismo religioso dentro de seu
territrio, criar as condies materiais para um bom exerccio do direito sem comprometer
os atos religiosos das distintas religies, velar pela pureza do princpio da igualdade
religiosa, devendo, contudo, manter-se margem do fato religioso, sem incorpor-lo em
sua ideologia81.
Compreendida dessa maneira, a neutralidade preconizada pelo Constituinte no
se confunde com laicidade negativa, a expulsar do espao pblico o fator religioso. Isso
redundaria em posicionar-se o Estado contrariamente liberdade religiosa, em fomentar a

80
BRASIL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Processo Administrativo n: 139110003480. Setor: Conselho da
Magistratura. Relator: Des. Cludio Baldino Maciel. Julgado em: 06/03/2012. Votao unnime. Teor: Acolheram o
pleito de retirada de crucifixos e outros smbolos religiosos eventualmente existentes nos espaos destinados ao
pblico nos prdios do Poder Judicirio do Rio Grande do Sul. Disponvel em:
<www.tjrs.jus.br/site/poder_judiciario/.../conselho_da_magistratura/>. Acesso em: 21 abr. 2012.
81
SORIANO, Ramn. Las liberdades pblicas. Madri: Tecnos, 1990, p. 84.
42

intolerncia ou a indiferena, comportamentos incompatveis com o acolhimento da


religio como valor positivo de ordem constitucional. Ademais, a indiferena do poder
pblico s questes religiosas reduz perigosamente o Estado a uma arena onde os
indivduos maximizam o seu prprio bem-estar (na medida em que esses tendem,
naturalmente, a atribuir sua prpria ideologia maior relevncia), o que no se coaduna
com o conceito de laicidade.
Acerca da incompatibilidade do laicismo com o indiferentismo por parte do Estado
s questes religiosas, conclui Bobbio:

Enfim, visto que no defende somente a separao poltica e jurdica entre


Estado e Igreja, mas tambm os direitos individuais de liberdade em relao a
ambos, o laicismo se revela incompatvel com todo e qualquer regime que
pretenda impor aos cidados, no apenas uma religio de Estado, mas tambm
82
uma irreligio de Estado .

Diferentemente, a neutralidade impe limites na iniciativa do Estado em positivar


a liberdade religiosa, bem como no que diz respeito sua funo promocional,
compreendida essa atitude como sendo no s a valorao positiva da liberdade religiosa
pelo Constituinte, mas, sobretudo, a colaborao do Estado em relao s diferentes
confisses religiosas.
Assim, atuando como agente ativo, positivo, porm neutro frente ao direito do
exerccio liberdade religiosa, o Estado brasileiro promove esse direito fundamental num
comportamento diametralmente oposto ideia de indiferena.
Jorge Miranda compactua com a corrente da neutralidade estatal como sendo
manifestao positiva, declarando que o silncio [do Estado] sobre a religio, na prtica,
redunda em posio contra a religio83. Sendo assim, o poder pblico est obrigado a se
posicionar ante o fator religioso, ainda que no defenda valor algum, sob pena de, no o
fazendo, demonstrar-se desfavorvel a ele, postura que mais se aproxima do atesmo.
Essa postura do Estado no gravita na rbita do Direito, na medida em que a
cincia j cumpriu o seu papel: a laicidade j um valor posto no nosso ordenamento
constitucional. O referido princpio, tampouco, um problema religioso, uma vez que o
fenmeno no derivado das instituies clericais, mas, sim, da iniciativa estatal. O papel

82
BOBBIO. Dicionrio..., cit. p. 671.
83
MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. V. 4. 2. ed.. Coimbra: Coimbra, 1998, p. 427.
43

a ser desempenhado pelo Estado perante todas as questes religiosas postas sua
apreciao , portanto, um problema que gravita na rbita poltica.
Examinando os fundamentos dos direitos do homem, Bobbio alinha-se a essa
tese, afirmando que a respectiva proteo estatal configura-se um problema da esfera
poltica: O problema fundamental em relao aos direitos do homem, hoje, no tanto o
de justific-lo, mas o de proteg-los. Trata-se de um problema no filosfico, mas
poltico84. Em decorrncia disso, uma vez que a sua tutela pertencente ao campo de
atuao do Estado, a ele compete, a priori, positivar todas as situaes possveis visando
antever os conflitos religiosos decorrentes da pluralidade religiosa democrtica, ou
resolv-los caso a caso.
O Supremo Tribunal Federal, alis, j sedimentou a necessidade do
comportamento neutro-positivo do Estado no trato religioso, eis que, em alguns casos,
imperativos fundados na prpria liberdade religiosa impem ao ente pblico um
comportamento positivo, que tem a finalidade de afastar barreiras ou sobrecargas que
possam impedir ou dificultar determinadas opes em matria de f85.
Longe de ser tema indiferente para o Estado, resta definido que o valor religioso,
ao lado da vida, da liberdade, da igualdade, dentre outros direitos da personalidade, se
destaca na Constituio da Repblica como um bem a ser tutelado mediante uma postura
do Estado positiva e negativa, garantidora e colaboradora, porm neutra. A que reside
o desafio de um Estado laico e plural, pois, ao mesmo tempo que lhe compete conferir o
mximo de efetividade ao princpio da liberdade religiosa, os parmetros da neutralidade
lhe vedam a ingerncia institucional-dogmtica86.

3.3. Tutela estatal versus pluralidade religiosa

J restou demonstrada a inafastabilidade do Estado neutro do cenrio religioso de


uma sociedade laica e democrtica.
Colaborador desse processo, o Estado deve respeito ao livre desenvolvimento da
personalidade de cada cidado, sujeito do direito liberdade religiosa. Afinal, essa
garantia constitucional vlida erga omnes, o que confere a todos os seus titulares o
84
BOBBIO. A era... cit., p. 24.
85
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Mandado de Segurana n 28.960 MC / Distrito Federal. Medida Cautelar em
Mandado de Segurana. Relator: Min. Gilmar Mendes. Julgado em: 08/09/2010. Disponvel em: <
http://www.stf.jus.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp?incidente=3924151>. Acesso em: 02 jun. 2012.
86
A no ingerncia do Estado vida da Igreja abrange tanto a no ingerncia institucional, de sorte a tutelar o direito
fundamental organizao religiosa, como a no ingerncia dogmtica, a proteger o contedo das doutrinas de f.
44

direito de agir na defesa dos bens ou valores essenciais da sua personalidade, e, ainda, o
direito de exigi-los de terceiros, inclusive do prprio Estado.
Nesse contexto, dizer que o Estado laico significa submet-lo ao princpio da
neutralidade, atribuir a ele o dever de atuar negativamente nos assuntos e cultos
religiosos, e positivamente, visando a oferecer condies para o livre exerccio religioso
de cada indivduo. At esse ponto, parece no mais haver divergncia.
O problema passa a existir a partir da operacionalizao da laicidade na prxis,
quando o poder pblico depara com situaes reais que suscitam a pluralidade religiosa,
pondo prova aquele princpio constitucional.
O pluralismo religioso um apangio observado em sociedades em que a
hegemonia de uma nica religio tende a desaparecer. Uma sociedade multicultural
caracteriza-se tambm por ser multireligiosa, no se emoldurando neste modelo as
sociedades monoculturais do passado, o j superado Estado confessional e os Estados
atestas, politicamente indiferentes s religies.
No Brasil, a pluralidade religiosa decorre do multiculturalismo e da miscigenao
do seu povo, acentuada na fase de colonizao e do processo migratrio. Pode-se
afirmar, ainda, que o fenmeno da globalizao, despontado no pas no fim do sculo
passado com vistas ao desenvolvimento econmico, foi tambm fator responsvel pela
abertura das fronteiras brasileiras s diversas culturas e credos mundiais. Na mesma
proporo em que o pas se abre ao fenmeno da globalizao, ocorre o crescimento
plural religioso87.
Os dados do ltimo censo demogrfico realizado em 2010 pelo Instituto Brasileiro
de Geografia e Estatstica - IBGE apontam para o crescimento da diversidade dos grupos
religiosos no Brasil. Da comprovar que a proporo de catlicos, embora permanecida
majoritria, segue a tendncia de reduo observada nas duas dcadas anteriores.

87
Conforme defende Paulo Agostinho Nogueira Baptista, coordenador e professor de Cultura Religiosa na PUC Minas;
mestre e doutorando em Cincia da Religio pela UFJF. In Globalizao e as teologias da Libertao e do Pluralismo
Religioso, p.. 63: Encontra-se, ainda, uma outra face da globalizao, como ideologia, e um novo conceito surge: o
globalismo. Segundo Beck, globalismo a ideologia da globalizao, do mercado mundial neoliberal, da
substituio da poltica e de todas as outras instncias (cultura, sociedade civil, ecologia, religio) pelo logos
mercadolgico. Porm, possvel descobrir uma perspectiva positiva nesse fenmeno da globalizao: cresce a
conscincia do dilogo inter-religioso, vicejam encontros inter-religiosos, surgem manifestaes pela paz e
movimentos de luta contra a deteriorao ambiental e de integrao, nascidos sob inspirao religiosa, a favor de uma
tica global. Disponvel em: <http://www.sumarios.org/sites/default/files/pdfs/28726_3804.PDF>. Acesso em: 14
ago. 2012.
45

Procedendo-se a uma comparao evolutiva da composio das religies de


maior representatividade populacional no Brasil a partir dos dados coletados nos censos
de 2000 e 2010, pode-se chegar seguinte tabela88:

RELIGIES CENSO 2000 CENSO 2010


CATLICA 73,6% 64,6%
EVANGLICA 15,4% 22,2%
ESPRITA 1,3% 2,0%
UMBANDISTA 0,3% 0,3%
SEM RELIGIO 7,3% 8,0%

bem verdade que a religio catlica ainda guarda expressiva predominncia


numrica sobre as demais religies catalogadas no Brasil. Entretanto, outras confisses
vm ocupando cada vez mais espao junto s diferentes religies, fato que evidencia a
inclinao do pas pluralidade religiosa.
Outro dado populacional que merece relevncia o aumento do nmero daqueles
indivduos que se declaram sem religio, a demonstrar que a tutela estatal no trato das
questes religiosas perpassa, tambm, pelo atesmo.
A pluralidade retratada pelos ndices do IBGE impe cada vez mais a delimitao
do espao onde o efetivo exerccio da liberdade religiosa (e a liberdade a no
religiosidade) deve se desenvolver, sob pena de invaso do espao alheio e conseqente
violao do pacto democrtico. Com vistas a se fixar esses limites que numa
comunidade plural religiosa todos devem ser chamados a ser interlocutores do mesmo
direito de crena, legitimatio pautada em diferentes compreenses e papis a serem
desempenhados: o indivduo detm o direito de exercer sua religiosidade conforme
convm sua f (ou a no f); as Igrejas, enquanto grupos civilmente constitudos so
livres para se auto-organizar; e o Estado, tutor do exerccio do respectivo direito, adota
uma postura neutro-positiva perante ele. Sob essa perspectiva, no pode o Estado vedar
ao crente ou aos grupos religiosos o direito de participao poltica, de pregao de suas
ideologias e de suas especficas concepes de mundo.

88
BRASIL. Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica IBGE. Disponvel em: <http://www.ibge.gov.br/
home/presidencia/noticias/noticia_visualiza.php?id_noticia=2170&id_pagina=1>. Acesso em: 25 set. 2012.
46

Optar por uma sociedade pluralista significa acolher uma concepo de sociedade
conflitiva, pois quanto mais evidentes so as diferenas de um povo, a residir a maior
possibilidade de existirem conflitos de direitos.
Enfrentando as dificuldades advindas de uma sociedade democrtica plural,
citando Jorge Miranda, Adrago atrela a existncia dos sistemas polticos pluralistas
garantia do exerccio da liberdade religiosa, condicionando, inclusive, a plenitude das
liberdades cultural e poltica plenitude da liberdade religiosa:

A liberdade religiosa , alis, condio sine qua non de qualquer sistema poltico
pluralista e no se d onde o pluralismo no possvel. Sem plena liberdade
religiosa em todas as suas dimenses (...), no h plena liberdade cultural, nem
plena liberdade poltica. Assim como, em contrapartida, a onde falta a liberdade
poltica, a normal expresso da liberdade religiosa fica comprometida ou
ameaada; o mesmo dizer que a democracia, enquanto regime poltico de
89
liberdade para as pessoas e para os grupos pressupe a liberdade religiosa .

Se a plena realizao do objetivo republicano pluralista pressupe a garantia do


exerccio da liberdade religiosa, como prope o autor, ento o desafio desse fundamento
est em encontrar, em si prprio, todos os recursos possveis a solucionarem os
eventuais conflitos de natureza religiosa advindos no s da relao indivduo X indivduo,
mas, sobretudo, da relao Estado X indivduo. O problema (ou, mais adequadamente, o
desafio) do pluralismo est precisamente em construir o equilbrio entre as tenses
mltiplas e por vezes contraditrias, em conciliar a sociabilidade e o particularismo, em
administrar os antagonismos e evitar divises irredutveis. A se insere o papel do
Estado90.
Num plano concreto, sem saber o Estado plural exatamente como se comportar
ante o leque de reservas religiosas individuais e coletivas, o debate culmina,
invariavelmente, na coliso entre direitos fundamentais, tenso que denuncia a
imaturidade dos poderes pblicos em assumir uma postura positiva, protetiva e
colaboradora, conforme lhe fora constitucionalmente atribudo.
Essas asseres conduzem investigao proposta na presente pesquisa: a
necessidade de se definir como devem se relacionar Estado e religio, cujas linhas
parecem incomunicveis na realidade laica e plural. Como o Estado deve tutelar a
liberdade religiosa ante a colidncia desse direito com outro direito coletivo, necessrio
implementao das polticas pblicas (que a atividade preponderante daquele),

89
ADRAGO. A liberdade..., cit., p. 410.
90
SILVA. Curso de Direito..., cit., p. 143.
47

encontrando-se essas motivadas em incontestvel interesse pblico? Procedendo-se a


uma ponderao entre valores, a liberdade espiritual deve sempre prevalecer em relao
a qualquer outro direito coletivo em razo de gozar de particular relevo na tutela
juscivilstica da personalidade humana91, ou o Estado poderia restringir aquele direito,
levando-se em conta a indiscutvel supremacia do interesse pblico? Haver
compatibilidade entre o interesse pblico e o direito privado numa democracia plural
religiosa?
No raro eclodem pelo mundo, inclusive em pases laicos, como o Brasil, tenses
religiosas que confrontam o interesse pblico e o direito privado, como os que sero
trazidos anlise no prximo captulo. Esses conflitos culminam em decises polticas
que, muitas vezes, pem em xeque a laicidade constitucionalmente instituda, fazendo
parecer que o direito conquistado h um sculo ainda engatinha rumo efetividade.

91
SOUZA. O Direito Geral..., cit., p. 271.
48

4. CONFLITOS RELIGIOSOS QUE PEM EM XEQUE A LAICIDADE AS


VICISSITUDES DA PLURALIDADE RELIGIOSA

cedio que o Estado possui papis bem delineados pela prpria Constituio da
Repblica no que concerne sua atuao laica perante a pluralidade religiosa.
Investido de sua funo de guardio do direito liberdade religiosa do cidado,
nasce para o Estado neutro a obrigao ativa de garantir quele o respectivo exerccio,
cuidando para que livremente possa desenvolver livremente a conscincia e a crena por
meio do exerccio de cultos religiosos, obrigao que se estende s Igrejas, para que
estabeleam e organizem seus prprios cultos. Do Estado esperada, ainda, a obrigao
passiva que, marcada pela neutralidade, impede que as confisses religiosas se valham
da mquina estatal e comprometam, com isso, a democracia.
Paradoxalmente, esse modelo proposto ao Estado o grande obstculo a
desafiar a efetividade da laicidade. Afinal, o Estado precisa acomodar esse princpio
constitucional s regras de organizao poltico-administrativa, caracterizadas pelas
atividades destinadas ao bem comum e coletividade, revestidas de indubitvel interesse
pblico, como por exemplo: a segurana pblica, a educao, a prtica de atos de gesto
administrativa, a prestao jurisdicional, etc. No entanto, o poder pblico muitas vezes
depara com aquele preceito constitucional restringindo seu campo de atuao.
Nesse contexto que sua interveno ou a absteno pode gerar conflitos de
direitos no s de natureza religiosa, mas, tambm, social e poltica. Isso ocorre na
medida em que, se presentes todos os interlocutores desse direito, eventualmente
estaro em jogo, de um lado, o interesse pblico perseguido pelo Estado, e do outro, o
direito religioso, de natureza privada, a lesar toda uma coletividade que com ele
supostamente no compactue.
Com o propsito de contextualizar esses conflitos, impe-se trazer ao estudo
alguns casos concretos, como os que se seguem:

4.1. Ensino religioso nas escolas pblicas

Ao dispor sobre a educao no Brasil, a Carta de 1988 estabeleceu, em seu art.


210, que sero fixados contedos mnimos para o ensino fundamental, de maneira a
assegurar a formao bsica comum e o respeito aos valores culturais e artsticos,
nacionais e regionais. Integra essa formao bsica o ensino religioso previsto no 1 do
49

referido dispositivo, de matrcula facultativa, mas que constitui disciplina dos horrios
normais das escolas pblicas de ensino fundamental.
Ao facultar a matrcula na disciplina ensino religioso, o legislador constitucional
no conjugou essa norma aos elementos essenciais da laicidade. Isso porque o ensino
religioso ministrado nas escolas da rede pblica de ensino se fundamenta em uma nica
filosofia religiosa: a filosofia crist. No havendo respeito pluralidade religiosa, mas
curvando-se ao direito liberdade religiosa, na prtica o Estado dispensa das respectivas
aulas os alunos que no comungarem daquela ideologia. Ocorre que o Constituinte no
disse quais atividades esses alunos ho de realizar durante este horrio letivo, tampouco
qual disciplina substituir o ensino religioso na formao dos valores culturais e artsticos,
conforme propugnado pelo caput do art. 210. Levando-se em conta que o ensino religioso
compor a grade curricular normal dos alunos, aqueles alunos de faixa etria entre 6 e 14
anos que no desejarem receber tal ensinamento (ateus ou no optantes pelo ensino
religioso cristo) incorrero em prejuzo junto ao sistema pblico de educao.
Longe da prevalncia de um nico credo (que questo de foro ntimo e no
pertence esfera pblica), o poder pblico poderia optar por transmitir valores culturais,
como a histria das religies92, assim como valores ticos, comuns s diversas religies,
tais como a prtica das boas aes, a busca do bem comum, o aperfeioamento do
carter humano, o exerccio da tolerncia, etc.
Um pouco mais atento preservao da pluralidade religiosa, o legislador infra-
constitucional assegura, por meio do art. 33 da Lei Federal de n 9.394/1996 Lei de
Diretrizes e Bases da Educao Nacional LDB, o ensino religioso com ateno
diversidade cultural e religiosa do Brasil, vedadas quaisquer formas de proselitismo. Esse
extrato da lei revela, sem dvidas, uma evidente ao positiva estatal em prol da
laicidade. Entretanto, os pargrafos do citado dispositivo legal demonstram que, ao
regulamentar a regra constitucional, a lei manteve o ensino religioso sob os auspcios das
escolas pblicas. Isso porque a Constituio da Repblica delega aos sistemas de ensino
a regulamentao dos procedimentos para a definio dos contedos do ensino religioso
e o estabelecimento das normas para a habilitao e admisso dos professores. Esse
papel sabidamente no pertence ao Estado, ainda que as escolas promovam, para tanto,

92
O art. 2 da Lei Estadual de n 15.434, de 5 de janeiro de 2005, editada pelo governo de Minas Gerais, arrola outros
aspectos a serem includos no ensino religioso: aspectos da religiosidade em geral, da religiosidade brasileira e
regional, da fenomenologia da religio, da antropologia cultural e filosfica e da formao tica.
50

como prev a lei, a oitiva de entidade civil constituda pelas diferentes denominaes
religiosas.
Ferindo o princpio da laicidade, o Estado insufla o desrespeito pluralidade
religiosa, potencializando a distncia entre os diferentes. Ao final, diversos direitos e
princpios fundamentais estaro comprometidos, dentre eles a liberdade religiosa, a
garantia educao e o princpio da isonomia, questo recorrente nos tribunais. No
tocante a esse ponto, importante trazer discusso a existncia de questionamentos
acerca da constitucionalidade do prprio art. 33 e pargrafos da LDB. Assim que uma
Ao Direta de Inconstitucionalidade - ADI foi proposta pela Procuradoria Geral da
Repblica, com base no argumento de que ao Estado no compete o ensino religioso
porque nem no ensino interconfessional h a neutralidade estatal, fundamento da prpria
laicidade. Esse entendimento vem ao encontro da hiptese ora defendida, razo pela qual
o extrato merece destaque:

[...] A escola no lugar para ensino confessional e tambm para o


interconfessional ou ecumnico, pois esse, ainda que no voltado promoo de
uma confisso especfica, tem por propsito inculcar aos alunos princpios e
valores religiosos partilhados pela maioria, com prejuzo das vises atestas,
agnsticas, ou de religies com menor poder na esfera scio-poltica. [...]
Portanto, tambm no ensino interconfessional no existe a neutralidade estatal em
93 94
matria religiosa, postulada pelo princpio da laicidade .

Outro caso que foi muitssimo noticiado pela imprensa e de imensa relevncia
ilustrativa para essa pesquisa foi a denncia de que um estudante do ensino mdio teria
sido alvo de bullying e de agresses fsicas em uma escola estadual na cidade paulista de
So Bernardo do Campo, devido sua opo religiosa o candombl. As provocaes
comearam aps o jovem se recusar a participar de oraes e da leitura da Bblia durante
as aulas de Histria, ministradas por uma professora evanglica. Segundo o
representante legal da vtima, a atitude da professora incentivou os alunos a iniciarem
93
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 4.439. Relator Ministro Ayres Britto.
Distribuda em 2 ago. 2010, aguardando deciso. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/ portal/
peticaoInicial/verPeticaoInicial.asp?base=ADIN&s1=4439&processo=4439>. Acesso em: 19 jun. 2012.
94
A ADI aguarda julgamento do Supremo Tribunal Federal e, por ser de interesse de distintas culturas e religies,
ao ingressaram diversas organizaes, de diferentes denominaes, na qualidade de interessadas, quer sejam:
Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil CNBB, Frum Nacional Permanente do Ensino Religioso FONAPER,
Conferncia dos Religiosos do Brasil CRB, Associao Nacional de Educao Catlica do Brasil ANEC, Grande
Loja Manica do Estado do Rio de Janeiro GLMERJ, Ao Educativa, Pesquisa e Informao, Conectas Direitos
Humanos, ECOS Comunicao em Sexualidade, Comit Latino-Americano e do Caribe para a Defesa dos Direitos
da Mulher CLADEM, Relatoria Nacional para o Direito Humano Educao da Plataforma Brasileira de Direitos
Humanos Econmicos, Sociais, Culturais e Ambientais (Plataforma DHESCA BRASIL), ANIS Instituto de
Biotica, Direitos Humanos e Gnero e a Associao de Ateus e Agnsticos.
51

uma perseguio religiosa contra seu filho, desencorajando-o a freqentar a escola, o que
deflagrou srios distrbios psicolgicos no jovem, como a gagueira e ansiedade95.
O pano de fundo da matria jornalstica merece destaque. Isso porque, ainda que
o caso no invoque a institucionalizao do ensino religioso, no se pode negar que os
cultos ocorriam, de fato, durante as aulas da disciplina Histria e num espao pblico;
portanto, sob o plio do Estado. E as desastrosas conseqncias que se sucederam ao
fato so reflexos do despreparo do Estado em colocar em ao a regra sobre a laicidade.
Exemplos de ofensa a esse princpio se multiplicam no ambiente escolar de todo
o pas.
Na cidade paranaense de Roncador, outro aluno do ensino mdio de uma escola
pblica estadual sofreu preconceito religioso. Declarando-se ateu, recusou-se a se
levantar para rezar a orao do Pai Nosso no incio das aulas da disciplina Ingls, sendo
expulso da sala de aula pela professora que impingia turma o seu credo96.
Tudo isso demonstra que, ao promover ou permitir, ainda que veladamente, o ensino
religioso nos estabelecimentos da rede pblica de ensino, o art. 210 da Constituio da
Repblica conflita com outro dispositivo do mesmo ordenamento, notadamente o art. 19, I,
que institui a laicidade no pas. No se mostra em conformidade, tambm, com as diretrizes
pluralistas e democrticas vigentes.
Alheio a toda essa discusso, recentemente o Estado Brasileiro celebrou um
acordo com a Santa S, mediante o qual se aprovou o Estatuto Jurdico da Igreja Catlica
no Brasil. Entre outros pontos polmicos, o tratado internacional destaca a importncia do
ensino religioso "catlico e de outras confisses", considerando a matria como uma
"disciplina dos horrios normais das escolas pblicas de ensino fundamental", embora de
matrcula facultativa, nos seguintes termos:

Art. 11 - A Repblica Federativa do Brasil, em observncia ao direito de liberdade


religiosa, da diversidade cultural e da pluralidade confessional do Pas, respeita a
importncia do ensino religioso em vista da formao integral da pessoa.
1. O ensino religioso, catlico e de outras confisses religiosas, de matrcula
facultativa, constitui disciplina dos horrios normais das escolas pblicas de
ensino fundamental, assegurado o respeito diversidade cultural religiosa do

95
SMOSINSKI, Suellen. Praticante do candombl, aluno de SP diz sofrer bullying aps aula com leitura da Bblia.
So Paulo, 23 mar. 2012. Seo Educao. Disponvel em: <http://educacao.uol.com.br/noticias/
2012/03/29/praticante-de-candomble-aluno-de-sp-diz-sofrer-bullying-apos-aula-com-leitura-da-biblia.htm>. Acesso
em: 19 jun. 2012.
96
DUCATI, Ariane. Aluno retirado da sala de aula aps se negar a participar de orao no PR.. Globo.com. G1 Paran, 19 abr. 2012.
Seo Notcia. Disponvel em: <http://g1.globo.com/parana/noticia/2012/04/aluno-e-retirado-da-sala-de-aula-apos-se-
negar-participar-de-oracao-no-pr.html>. Acesso em: 19 jun. 2012.
52

Brasil, em conformidade com a Constituio e as outras leis vigentes, sem


97
qualquer forma de discriminao .

O permissivo regulamentar constantemente alvo de ataques em razo de sua


flagrante inconstitucionalidade, eis que a forma confessional de ensino religioso propalada
pelo acordo afronta as pautas axiolgicas emanadas da Repblica, notadamente do caput
do prprio art. 210 e do inciso III do art. 206, que expressamente asseguram o pluralismo
de ideias e de concepes pedaggicas. E o fato de a disciplina ser facultativa no isenta
de inconstitucionalidade o pacto, em razo do que j foi dito acerca do prejuzo
pedaggico dos alunos no optantes pelo ensino religioso pblico.
Procedendo-se hermenutica literal da garantia do pluralismo de ideias e de
concepes pedaggicas, associada ao princpio da laicidade constitucionalmente previsto no
art. 19, I, tem-se que ao Estado brasileiro vedado ingerir-se a regulamentar o ensino pblico
religioso, catlico ou de qualquer outra confisso, pela simples razo de que tal matria no
est contida na sua esfera de competncia principiolgica. Essa ideologia pedaggica
compete s escolas particulares de ensino confessional, opo de matrcula de cada aluno ou
de seus respectivos representantes legais.
De tudo quanto visto, constata-se que, sob qualquer denominao, o ensino religioso
patrocinado pelo Estado pe em xeque a pluralidade religiosa talhada h um sculo,
alargando, sobremaneira, a distncia entre os diferentes.

4.2. Feriados oficiais religiosos

A comemorao dos feriados oficiais religiosos um dos temas que mais acirram
a discusso em torno do respeito laicidade no Brasil.
Feriado uma data em que se comemora algo e, por isso, todo feriado provm de
uma origem histrica e tem sempre como desiderato a recordao. Assim, os governos
Federal, Estadual e Municipal determinam feriados conforme as manifestaes culturais e
a histria de sua populao. Se tais manifestaes so consideradas marcos importantes,
justificam, per se, que o governo determine populao que paralise suas atividades por
determinado perodo, previamente estabelecido em lei.

97
BRASIL. Decreto n 7.107, de 11 de fevereiro de 2010. Acordo celebrado entre a Repblica Federativa do Brasil e a
Santa S, relativo ao Estatuto Jurdico da Igreja Catlica no Brasil, firmado no Vaticano, em 13 de novembro de 2008.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2010/ Decreto/D7107.htm>. Acesso em: 22
jun. 2012.
53

Ocorre que nem todo feriado possui cunho histrico ou cultural. Grande nmero
de feriados oficiais institudos pelos entes federativos guarda suas origens em passagens
religiosas98. Outrora essas passagens j tiveram importncia oficial; porm, aps a
Constituio de 1891, com o advento da separao Estado - Igreja, o poder pblico, em
tese, se desincumbiria do culto sua memria, deixando a guarda dos dias religiosos a
cargo de cada instituio religiosa. No plano concreto, entretanto, os dias santos
continuam includos no rol dos feriados oficiais normatizados pelo Estado mediante a Lei
Federal de n 9.093/1995.
Alm dos feriados civis previstos na lei, o art. 2 do referido diploma federal dispe
que so feriados religiosos os dias de guarda, declarados em lei municipal, de acordo
com a tradio local e em nmero no superior a quatro, neste includa a Sexta-Feira da
Paixo. Outros trs dias santos encontram-se previstos em leis esparsas: o dia 12 de
outubro, consagrado a Nossa Senhora Aparecida, Padroeira do Brasil, conforme a Lei
Federal de n 6.802/1980; o dia 2 de novembro, em homenagens aos mortos; e o dia 25
de dezembro, em celebrao ao nascimento de Jesus Cristo, consoante a Lei Federal de
n 662/1949.
98
Para o ano de 2012, os dias de feriados e pontos facultativos nacionais foram institudos pela Portaria de n 595/2011,
do Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto, para cumprimento pelos rgos e entidades pblicas federais. A
norma delegou aos demais entes federativos a possibilidade de declarar outros feriados, com observncia na Lei n
9.093/1995, dentre eles os dias de guarda dos credos e religies no relacionados na respectiva Portaria, desde que
compensados pelos servidores. A compilao das legislaes vigentes resultou no seguinte calendrio de feriados
oficiais, no mbito federal, para o corrente ano de 2012, sem prejuzo de outros religiosos estabelecidos pelos Estados
e Municpios:

FERIADO (F) ou
N DIA / MS MOTIVO PONTO FACULTATIVO (PF)
1 1 janeiro Confraternizao Universal F
2 20 de fevereiro Carnaval PF
3 21 de fevereiro Carnaval PF
4 22 de fevereiro Quartafeira de Cinzas PF
5 6 de abril Paixo de Cristo PF
6 21 de abril Tiradentes F
7 1 de maio Dia Mundial do Trabalho F
8 7 de junho Corpus Christi PF
9 7 de setembro Independncia do Brasil F
10 12 de outubro Nossa Senhora Aparecida F
11 28 de outubro Dia do Servidor Pblico F
12 2 de novembro Finados F
13 15 de novembro Proclamao da Repblica F
14 24 de dezembro Vspera do Natal PF
15 25 de dezembro Natal F
16 31 de dezembro Vspera de Ano Novo PF

Como se pode verificar, dos dezesseis feriados e pontos facultativos institudos para o corrente ano, sete (44%)
possuem origem religiosa relacionada histria do cristianismo, notadamente da religio catlica.
54

O cenrio oficial fere a pluralidade religiosa e, conseqentemente, a laicidade


instituda no pas. Afinal o ordenamento legal vincula toda a nao a guardar as datas
propostas, includas aquelas que homenageiam determinado fato relacionado ao
cristianismo (como o caso do dia 12 de outubro Dia de Nossa Senhora Aparecida),
impingindo os no cristos a absteno de suas atividades laborativas e educacionais
nesses dias. Diametralmente oposta ideia da paralisao absoluta, conforme ocorre na
prtica, o art. 2 da Lei Federal de n 662/1949 permite as atividades privadas e
administrativas absolutamente indispensveis nos feriados nacionais.
Dedicando-se ao estudo do direito ao feriado como elemento da identidade
cultural do Estado Constitucional alemo, Peter Hberle classifica os feriados religiosos
em feriados com especial relao com o tipo Estado Constitucional ou feriados fundados
geralmente de forma histrico-cultural99. O autor cita como exemplo desses ltimos
alguns feriados religiosos: o dia de Natal, o dia da Pscoa e o domingo, marcados mais
por contextos e processos histrico-culturais gerais, que tm seu fundamento em uma
poca pr-constitucional. Portanto, a tradio crist e o cristianismo como fator cultural
caracterizador so o que sustenta esses dias como feriados. E prossegue o autor
consignando a relao popular como fator de legitimao dos feriados religiosos:

Entretanto, esses feriados, hoje ainda culturalmente legitimados e motivados de


forma especificamente religiosa, tm indiretamente uma relao constitucional,
porque e at certo ponto so caros ao povo que compe esse Estado
100
Constitucional concreto (ou grande parte dele) .

Conforme deixou evidenciar Hberle, parte do povo que compe o Estado


Democrtico de Direito (ainda que seja a minoria) no mantm qualquer referncia com
os feriados de contedo de fundo religioso. Por isso, ao mesmo tempo em que o autor
concorda que esses feriados devam promover uma parte do irrenuncivel embasamento
cultural, prope que em uma sociedade aberta eles necessitam de uma atualizao na
dimenso temporal, por meio de uma pluralidade de grupos, cujo crculo seja aberto e
submeta-se a mudanas:

Tematicamente pode haver reas de intenso consenso fundamental no


entendimento dos feriados isolados. Entretanto, uma res pblica tambm pode

99
HBERLE, Peter. Constituio e cultura: o direito ao feriado como elemento de identidade cultural do Estado
Constitucional. Marcos Augusto Maliska e Elisete Antoniuk. (Trad.). Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008, p. 11.
100
HBERLE. Constituio e cultura..., cit., p. 12.
55

suportar dissenso pacificamente formulado. A questo dos temas e das pessoas


envolvidas, assim como possveis alternativas para formas comuns, deve ser
discutida especificamente para cada feriado. O feriado formalizado no deve, no
entanto, se tornar um assunto privado ou particular, pois isso prejudicaria o feriado
como instituio do Estado Constitucional no qual ele se coloca em relao a si
mesmo .
101

A dimenso temporal assume contornos irreversveis nesse processo de


assimilao das ideias de democracia pluralista, razo pela qual o autor constata o
envelhecimento dos feriados oficiais. Isso porque, estabelecendo uma distino entre os
feriados relacionados aos valores gerais (conforme classificou os feriados religiosos) e
aos valores fundamentais102 da Constituio, o autor, por fim, desobriga a adeso do
cidado ao feriado quando ele no for atinente aos valores fundamentais da Constituio:

Talvez o feriado ou o dia comemorativo no Estado Constitucional, oficialmente


determinado, se submeta a um processo de envelhecimento: a opinio pblica
no gosta de comemorar atravs de comandos de cima. [...] Todavia, a
disposio do cidado de participar de feriados oficiais e sua muito evocada
emancipao no deveriam, de toda forma, se excluir quando o feriado for
103
expresso de valores fundamentais da Constituio .

O surgimento de alternativas ensejadas pela oposio e que fossem sustentadas


sobre princpios fundamentais, tambm foi alvo de estudo pelo doutrinador:
Mundialmente se delinearam formas novas e at alternativas de uma prxis voltada a
princpios fundamentais dos Estados Constitucionais como tipo. E exemplifica citando a
Coria do Sul, quando ento pas parcialmente democrtico, em que a minoria
democrtica organizou, com a participao das comunidades religiosas, um dia de luta
denominado dia nacional do luto popular para protestar contra o assassinato de um
estudante torturado pela polcia. Esse feriado assumiu contornos de um dia dos direitos
humanos, ideia mais adequada aos princpios dos Estados Constitucionais.
Contribuir para a cidadania e a promoo do bem de todos, respectivamente
princpio e objetivo fundamental da Repblica, consiste em chamar participao poltica
do Estado grupos de diferentes representaes religiosas, a fim de que no se sintam
excludos desse processo. Alis, a constitucionalidade dos feriados santos
invariavelmente suscitada pelas instituies religiosas que se sentem prejudicadas pela
inobservncia do princpio da igualdade. O argumento do qual se valem que os nicos
101
HBERLE. Constituio e cultura..., cit., p. 24.
102
A que o autor relaciona aos primeiros artigos da Constituio alem. Procedendo a uma correspondncia com a
CRFB de 1988, os mencionados valores fundamentais representariam os Princpios Fundamentais da Repblica.
103
HBERLE. Constituio e cultura..., cit., p. 32.
56

feriados passveis de acolhimento oficial so aqueles de cunho patritico ou os que


homenageiam cones da histria do Brasil, pois, nesse ltimo caso, ao Estado cabe
honrar somente as pessoas e fatos que estruturaram e favoreceram a composio da
Repblica Federativa do Brasil. Sendo assim, mrtires relacionados histria de cada
religio devem ser cultuados no seio das respectivas comunidades.
Tome-se como exemplo os feriados comemorados em Israel, pas em que o
Judasmo se mistura sua histria poltica. Algumas das festividades israelenses so
festas religiosas relacionadas ao Judasmo, enquanto outras so consideradas feriados
nacionais ligados histria do Estado desde a sua fundao. Estabelecida essa distino,
importante destacar que as datas religiosas so normalmente celebradas no mbito
familiar ou em comunidades religiosas, em que cada um dos grupos tnicos judeus
observa os seus prprios costumes luz das leis judaicas. Relacionando a regra religiosa
judaica ao calendrio civil do Brasil, de se presumir que os brasileiros adeptos ao
Judasmo seguem as mesmas orientaes religiosas prescritas em seu pas de origem,
porm reservados ao seu ciclo de relaes religiosa e independentemente de interrupo
dos servios pblicos e privados.
No h porque o Estado Democrtico de Direito privilegiar somente uma religio.
Seguindo essa linha de raciocnio, se os membros da Igreja Catlica se sentem motivados
a celebrar (ou guardar) os dias dedicados recordao dos santos de sua Igreja, que o
faam acomodando a sua crena ao calendrio civil, sem interferir na vida de quem dela
no participa, a exemplo dos judeus.
Discusso que merece enfrentamento se o lucro econmico que gira em torno
dos festejos durante os feriados religiosos no Brasil poderia servir de base vlida e eficaz
capaz de legitim-los. Para tanto, importante trazer mais uma vez baila a natureza do
feriado, que visa a recordao de pessoas e fatos que marcaram a histria do pas, e no
o lucro econmico. Esse mera conseqncia daquele, mas no o objetivo ltimo estatal.
Sendo assim, as questes econmicas que envolvem os festejos religiosos so
inservveis base argumentativa e insuficientes para justific-los, sob pena de incorrer o
Estado em desvio da finalidade pblica especfica prevista em lei para o respectivo ato
administrativo.
Num contexto democrtico e plural, o Estado, regulado pelo princpio da
neutralidade, deve transpor as questes religiosas de cada ato poltico, que deve estar
57

fundamentado exclusivamente no interesse pblico e de todos os cidados, grafados nos


princpios e objetivos fundamentais da Repblica.
Trazido baila as ideias sobre a indispensabilidade dos valores fundamentais
necessrios legitimidade dos feriados, resta certo que, ao se instituir feriados religiosos
voltados para um determinado grupo (no caso, o que deles se beneficiam) sem associar
aqueles s ideias promanadas dos princpios fundamentais da Repblica, estar o Estado
agindo contra a prpria Constituio da Repblica. Afinal, obrigar um cidado a ato ou
omisso que se vincula ao subjetivismo do pensamento filosfico, moral ou religioso, fere
agudamente o prprio seio constitucional, porque despreza os princpios da isonomia e da
pluralidade religiosa institudos no pas e, sobretudo, atrela novamente o Estado Igreja
num flagrante retrocesso histrico.

4.3. Fixao de crucifixos e exposio de outros smbolos religiosos em espaos


pblicos

Smbolos religiosos devem ser ostentados em espaos sacros, via de regra,


templos religiosos. Se laico o Estado, seus rgos pblicos no podem exibir nas
paredes, sobre os balces ou mveis da repartio pblica objetos como crucifixos,
imagens ou outros smbolos sagrados que fazem aluso a quaisquer confisses
confessionais. Diferentemente, no espao pblico os nicos smbolos permitidos
exposio so os oficiais da Repblica, assim declinados pelo art. 13, I, da Constituio
da Repblica: a bandeira, o hino, as armas e o selo nacionais. So vedados, portanto,
quaisquer outros smbolos, ainda que de cunho no religioso, como por exemplo,
bandeiras de time de futebol, retratos de mrtires polticos, etc., que, de qualquer modo,
possam induzir os cidados a pensar tratar-se da concepo de toda uma nao.
Um objeto religioso ostentado num determinado espao pblico projetar muito
alm do significado material ou objetivo do prprio objeto - transmitir a dimenso
ideolgica que o objeto carrega consigo. Assim, resumir em uma s a forma de pensar
do Estado, subordinando o pensamento de todos os servidores resignados que l
exercem suas funes, a partir de uma tcita e indevida adeso ao smbolo.
Mais de um sculo se passou desde a instituio do princpio da laicidade no
Brasil e ainda se admite, margem da Constituio da Repblica, a ostentao de
objetos religiosos em reparties pblicas, notadamente aqueles relacionados religio
crist, evidenciando a influncia que a tradio da maioria exerce sobre o poder pblico. A
58

tradio cultural , alis, o argumento utilizado pelos defensores da manuteno dos


smbolos religiosos cristos em espaos pblicos.
Ao apreciar alguns Pedidos de Providncias objetivando a retirada de crucifixos
das dependncias de todos os Tribunais de Justia do pas, o Conselho Nacional de
Justia CNJ decidiu contrariamente aos pleitos, manifestando-se no sentido de que os
objetos seriam smbolos da cultura brasileira e que no interferiam na imparcialidade e
universalidade do Poder Judicirio104. O argumento do qual se valeu o CNJ merece ser
confrontado diversidade religiosa do povo brasileiro, objeto de anlise dessa pesquisa.
No se pode refutar os fatos de que a cultura do pas foi sedimentada sobre os
pilares ticos e morais absorvidos do cristianismo e que a prtica contempornea das
relaes Estado-Igreja depende muito da prpria histria da Nao e suas concepes
culturais105. Isso o que leva a filosofia crist a ser facilmente confundida com uma
espcie de expresso cultural. Quando essa confuso gera conflitos de interesses
jurdicos, a discusso assume natureza eminentemente religiosa. Isso porque a
simultaneidade de aspectos sociais, culturais, histricos, geogrficos ou polticos no
capaz de suplantar a questo religiosa de fundo (a filosofia crist), j que esse fator
primaz em relao aos demais.
Assim considerando, infere-se que a tradio cultural no argumento
suficientemente vlido a autorizar a complacncia de administradores e administrados
no pactuantes com a filosofia propalada pelo smbolo cristo, ainda que considerado
culturalmente relevante.
A aquiescncia desse raciocnio conduziria ao seguinte questionamento: Se
verdade que um crucifixo exposto em reparties pblicas representa to somente a
expresso cultural de um povo, por que comumente no se v nesses locais outros
smbolos eminentemente culturais, como vestimentas e caricaturas relacionadas a
festejos folclricos, instrumentos musicais africanos e objetos que remetam escravido
ou ao imprio? A resposta indagao simples: tais objetos, ainda que relevantes para
a histria, no se coadunam com a finalidade dos servios pblico-administrativos ou com
os rgos pblicos prestadores desses servios, o que torna, por isso, absolutamente
inadequada a sua exposio em tais locais. Assim que, uma vez reconhecido o valor

104
BRASIL. Conselho Nacional de Justia. Julgamento dos Pedidos de Providncias ns 1344, 1345, 1346 e 1362,
2007. Disponvel em: <http://www.cnj.jus.br/component/content/article/96-noticias/3928-cnj-encerra-julgamento-
sobre-solos-religiosos-no-poder-judicio>. Acesso em: 23 ago. 2012.
105
ADRAGO. A liberdade..., cit. p. 262.
59

histrico-cultural dos smbolos religiosos pelo Estado, isso implicar que se d a eles a
destinao correta: a sua exposio em museus pblicos.
O museu pblico o espao destinado ao estudo e coleo de obras artsticas,
culturais e histricas que de alguma forma contriburam para a histria do pas,
merecendo, por isso, serem imortalizadas como patrimnio pblico. Quem o disse foi o
Decreto-Lei n 25, de 30 de novembro de 1937, que organiza a proteo do patrimnio
histrico e artstico nacional. Por meio dos arts. 24 e 25, o citado regulamento estabelece
que a Unio manter museus, tanto quanto forem necessrios, para a exposio de obras
artsticas e culturais, sendo que o Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional
procurar entendimentos com as autoridades eclesisticas, entre outras, a fim de obter a
cooperao das mesmas em benefcio do patrimnio histrico e artstico nacional. O
ordenamento jurdico no deixa dvidas acerca do local apropriado para a exposio de
obras culturais e histricas o museu. Assim sendo, no mais possvel atribuir essa
conotao aos crucifixos que ainda se mantm expostos nas reparties pblicas,
restando a esses, ento, a finalidade ideolgica, o que inadmissvel em uma
comunidade democrtica, laica e plural.
Dito isso, parece enfraquecida a tese da qual se valeu o CNJ, em 2007, para
defender a manuteno dos crucifixos nos Tribunais de Justia, visto que, ainda que
culturalmente importantes para a Nao, no o so para todos os servios pblicos.
Sendo assim, o tema deve ser enfrentado no plano da liberdade religiosa, da pluralidade e
da laicidade estatal, conforme passou a ser considerado posteriormente.
Importante trazer novamente106 baila o recentssimo pleito administrativo
enfrentado pelo Conselho da Magistratura do Estado do Rio Grande do Sul, promovido
por diversas entidades da sociedade civil, que protestaram pela retirada de objetos
religiosos expostos nos espaos pblicos do Poder Judicirio, com fundamento no art. 19,
I, da Constituio da Repblica.
O Acrdo administrativo exarado pelo 2 Vice-Presidente da casa,
Desembargador Cludio Baldino Maciel, invoca, a favor da laicidade, o princpio da
impessoalidade que deve nortear a Administrao Pblica, decidindo que resguardar os
estabelecimentos estatais para o uso somente de smbolos oficiais o nico caminho que
responde aos princpios constitucionais republicanos de um Estado laico:

106
O processo administrativo j foi abordado, en passant, nesta pesquisa, ao se tratar das polaridades ativa e passiva do
Estado decorrentes do princpio da neutralidade (item 3.2.).
60

V-se, assim, que a questo ora analisada no prosaica ou simples, j que no


se trata de julgar forma de decorao ou preferncia esttica em ambientes de
prdios do Poder Judicirio, seno de dispor sobre a importante forma de relao
entre Estado e Religio num pas constitudo como repblica democrtica e
laica.[...] Estabelecimentos estatais so locais pblicos pertencentes ao Estado.
Assim, devem ser administrados em consonncia com os princpios, implcitos e
explcitos, que regem a Administrao Pblica, dentre eles o da impessoalidade, o
que justifica plenamente, em meu sentir, a procedncia do pleito de que ora
estamos a tratar.[...] Ora, o Estado no tem religio. laico. Assim sendo,
independentemente do credo ou da crena pessoal do administrador, o espao
das salas de sesses ou audincias, corredores e sagues de prdios do Poder
Judicirio no podem ostentar quaisquer smbolos religiosos, j que qualquer um
deles representa nada mais do que a crena de uma parcela da sociedade,
circunstncia que demonstra preferncia ou simpatia pessoal incompatvel com os
princpios da impessoalidade e da isonomia que devem nortear a administrao
pblica. [...] estou certo, data venia, de que se resguardar o espao pblico do
Judicirio para o uso somente de smbolos oficiais do Estado o nico caminho
que responde aos princpios constitucionais republicanos de um estado laico,
devendo ser vedada a manuteno de crucifixos e outros smbolos religiosos em
ambientes pblicos dos prdios do Poder Judicirio no Estado do Rio Grande do
107
Sul .

Seu voto final, seguido maioria, deu-se no sentido de acolher o pleito da retirada
de crucifixos e outros smbolos religiosos eventualmente existentes nos espaos
destinados ao pblico nos prdios do Poder Judicirio do Rio Grande do Sul,
fundamentando-se na ideia de que tais objetos desequilibram a necessria imparcialidade
que deve nortear a Administrao Pblica.
Necessrio, pois, concluir que a dimenso cultural e histrica que os smbolos
religiosos um dia tiveram para a Nao no serve mais de base justificadora para que,
ainda hoje, o Estado Democrtico Brasileiro os exponha em espaos pblico-
administrativos, em razo de que no mais se coadunam com os princpios e objetivos
fundamentais da Repblica. Isso no significa que o Estado esteja assumindo uma
postura hostil em relao cultura do pas, mas to somente que atua nos limites
impostos pela neutralidade, reconhecendo e respeitando a pluralidade religiosa
contempornea.
Os exemplos de submisso ordem democrtica, ao Estado laico, Constituio
da Repblica, enfim, so paulatinamente seguidos pelos lderes de todos os trs Poderes.
Ao tomar posse no cargo de Presidente, Dilma Rousseff ordenou a retirada do
crucifixo e da Bblia de seu gabinete oficial. Sem qualquer veio de dvida, a deciso

107
BRASIL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Processo Administrativo n: 139110003480. Setor: Conselho da
Magistratura. Relator: Des. Cludio Baldino Maciel. Julgado em: 6 de maro de 2012. Teor: Acolheram o pleito de
retirada de crucifixos e outros smbolos religiosos eventualmente existentes nos espaos destinados ao pblico nos
prdios do Poder Judicirio do Rio Grande do Sul. Unnime. Disponvel em: <www.tjrs
.jus.br/site/poder_judiciario/.../conselho_da_magistratura/>. Acesso em: 21 abr. 2012.
61

conduz a vrias interpretaes, entre as quais a sinalizao de que seu governo no se


pautar em convices religiosas.
Muito embora ainda seja habitual ver expostos smbolos religiosos nas reparties
pblicas, o entendimento de que tais locais devem se manter neutros em relao
religio parece ganhar cada vez mais adeptos no Brasil, mas no ao redor do mundo.
O Tribunal Europeu dos Direitos Humanos colocou uma p-de-cal sobre o
assunto ao enfrentar o caso Lautsi e outros, discusso que se arrastou nos tribunais
europeus acerca da legalidade da exibio de imagens religiosas nas paredes de espaos
pblicos na Itlia. Em 2006, a italiana Solie Lautsi, representando seus dois filhos, Dataico
e Sami Albertin, apresentou queixa junto referida Corte contra o Governo da Itlia,
aduzindo que os crucifixos nas salas de aula da escola pblica onde seus filhos
estudavam eram contrrios ao princpio da laicidade. Em novembro de 2009, este mesmo
tribunal concluiu, em primeira instncia, que a presena desse smbolo religioso nas salas
era contrria ao direito dos pais de educar seus filhos segundo suas convices,
atentando o Estado, ainda, contra o direito instruo, insculpido no art. 2, do Protocolo
n 1, da Conveno Europia dos Direitos do Homem108.
O Estado italiano recorreu da deciso, tendo o Tribunal Pleno da Corte Europia,
em instncia definitiva, reformado a deciso anteriormente proferida, sob o argumento de
que, ao decidir manter os crucifixos nas aulas das escolas pblicas, o Estado Italiano
atuou nos limites da liberdade de que dispe face sua obrigao de respeitar o direito
de instruo conforme a convico religiosa e filosfica de cada um.
De grande relevncia colacionar o extrato publicado da deciso:

"Crucifixo em escolas pblicas italianas: o Tribunal no encontra violaes. Em


seu acrdo, o Tribunal Pleno Definitivo, entregue hoje no caso Lautsi e Altri C.
Itlia (Pedido n 30814/06), o Tribunal Europeu dos Direitos Humanos julgou, por
maioria (quinze votos a dois) a: no violao do artigo 2 do Protocolo n 1 (direito
educao) da Conveno Europia dos Direitos do Homem. O caso dizia
respeito presena de crucifixos nas salas de aula de escolas pblicas na Itlia,
incompatvel, segundo os recorrentes, com a obrigao do Estado de respeitar, no
exerccio das suas funes relacionadas educao e ensino, o direito dos pais a

108
ITLIA. Conveno Europia dos Direitos do Homem. Protocolo adicional, 1950 e alteraes posteriores.
Disponvel em: <http://www.echr.coe.int/NR/rdonlyres/0D3304D1-F396-414A-A6C1-97B316F9753A/0/
CONVENTION_ITA_WEB.pdf>. Acesso em: 21 jun. 2012. Art. 2 - Do direito educao. O direito educao
no pode ser negado a ningum. O exerccio de quaisquer funes assumidas no campo da educao e ensino deve
respeitar o direito dos pais a assegurar aquela educao e ensino, em conformidade com as suas convices religiosas
e filosficas.
62

assegurar educao de seus filhos e de ensino, em conformidade com as suas


109
convices religiosas e filosficas .

O julgamento definitivo foi aplaudido pelos demais pases que compem a


Comunidade Europia, sobretudo por aqueles que mantm o cristianismo arraigado em
sua tradio. Numa dimenso global, entretanto, os efeitos gerados pela deciso da Corte
Europia abrem perigosos precedentes justificadores da religao da Igreja ao Estado.
Afinal, ao se autorizar a repartio, em que os servios pblicos so prestados, a ostentar
um determinado smbolo religioso, contrrio convico religiosa de parcela da
populao afetada por aquele servio, a ento o prprio servio no se coadunar com
uma comunidade plural, democrtica e laica.

4.4. Subveno ou repasse de verbas pblicas a cultos religiosos e Igrejas

Ao tratar da organizao do Estado, o art. 19, I, da Constituio da Repblica


vedou ao Estado estabelecer cultos religiosos ou Igrejas, subvencion-los, embaraar-
lhes o funcionamento ou manter com eles, ou seus representantes, relaes de
dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico.
A disposio constitucional impe uma postura negativa ao Estado: no
estabelecer; no subvencionar; no embaraar; no manter relaes de dependncia ou
aliana. Esses quatro ncleos concretizam no s o princpio da neutralidade, como
tambm os limites existentes entre as esferas poltica e religiosa, limites os quais, acaso
ultrapassados, para um lado ou para outro, podero comprometer a laicidade
constitucionalmente instituda.
Dos comportamentos negativos citados no dispositivo, o que mais compromete a
lisura da Administrao Pblica a subveno estatal das Igrejas, isto , o eventual
auxlio pecunirio ou subsdio a elas concedido pelos poderes pblicos.
No esforo de alcanar o esprito do contedo normativo subvencionar atividades
religiosas, Pontes de Miranda define que subvencionar est no sentido de concorrer, com
dinheiro ou outros bens da entidade estatal, para que se exera a atividade religiosa110.
De fato, como esclarece o autor, no se pode pretender resumir o auxlio pecunirio

109
FRANA. Corte Europia dos Direitos Humanos. Recurso n 30814/06. Publicao em 18 de maro de 2011.
Disponvel em: <http://cmiskp.echr.coe.int/tkp197/portal.asp?sessionId=100093875&skin=hudoc-pr-fr&action=
request>. Acesso em: 20 jun. 2012.
110
MIRANDA, Francisco Cavalcanti Pontes de. Comentrios Constituio de 1967, com a Emenda n 1 de 1969. V.
2. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1970, p. 185.
63

estatal no mero repasse de verbas pblicas, uma vez que existe um leque vastssimo de
formas com que o Estado pode subvencionar uma entidade ou culto religioso. Por
exemplo, pode-se pensar na cesso de servidores para colaborarem em um evento; na
celebrao de contrato de comodato de imveis, espaos ou mveis pblicos, ainda que
transitoriamente, para servir de sede de uma Igreja; no fornecimento gratuito de energia
eltrica e gua durante os cultos; no oferecimento de transporte pblico aos fiis; etc.
Como se dessume, a priori, em nenhum desses casos se v repasse do dinheiro pblico
em espcie. Numa anlise mais acurada, entretanto, as hipteses constituem-se
subveno velada pelo Estado, que por seu aparato, colabora para a manifestao de f
da Igreja beneficiria de seus favores. E assim o fazendo, estar demonstrando o seu
irrevogvel apoio e apreo a ela.
Segundo previso da parte final do dispositivo constitucional, a nica exceo
admissvel s posturas obrigatoriamente negativas do poder pblico perante os assuntos
religiosos a colaborao de interesse pblico. A satisfao do interesse pblico
tambm a exceo que ampara a subveno estatal s questes religiosas.
Exemplo de colaborao que atende ao interesse pblico o policiamento civil e
militar normalmente destacado pelos governos para os grandes eventos religiosos,
responsvel no s por permitir-lhes o funcionamento (em respeito ao princpio da
neutralidade), mas, sobretudo, por oferecer a segurana aos cidados, quer estejam ou
no envolvidos com o evento.
No sendo esse requisito cabalmente demonstrado pelo gestor pblico, estar ele
privilegiando um grupo em detrimento a outro, em ofensa ao princpio da isonomia. Alm
disso, pratica desvio irregular de verba pblica e leso ao errio, incorrendo, por isso, em
crime de improbidade administrativa previsto na Lei Federal de n 8.429/1992111.
Ante a ocorrncia dessas situaes, inmeros inquritos civis vm sendo
instaurados com a finalidade de se esclarecer a destinao de verbas ou bens pblicos
repassados a instituies religiosas. Alm desses procedimentos, nos tribunais se
amontoam Aes Diretas de Inconstitucionalidade que questionam a conformidade de leis
locais autorizadoras de subveno s Igrejas.

111
Segundo o art. 12 da Lei Federal de n 8.429, de 2 de junho de 1992, as penas cominadas para os crimes de
improbidade administrativa so: ressarcimento integral do dano, se houver; perda da funo pblica; suspenso dos
direitos polticos; pagamento de multa civil proporcional ao valor da remunerao percebida pelo agente; e proibio
de contratar com o Poder pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente,
ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio.
64

Interessante paradigma o caso ocorrido no Municpio mineiro de Nova Era, cuja


lei local dispe sobre a concesso do direito de uso, de interesse pblico, de imvel
pblico Igreja do Evangelho Quadrangular para a instalao de estudos bblicos,
reunies e moradia do pastor e de sua famlia112. O Ministrio Pblico, autor da ADI,
fundamenta o seu pedido na leso no s do art. 19, I, da Constituio da Repblica, mas
tambm do 3 do art. 165 da Constituio do Estado de Minas Gerais, que
expressamente submete os Municpios deste Estado ao princpio da laicidade institudo
no ordenamento ptrio:

Art. 165 Os Municpios do Estado de Minas Gerais integram a Repblica


Federativa do Brasil.
[...]
3 O Municpio se sujeita s vedaes do art. 19 da Constituio da Repblica.

O pedido foi acolhido e, como conseqncia, declarado o vcio do texto local


impugnado, entendendo o Tribunal que a lei extrapola o limite constitucional da
colaborao de interesse pblico entre o Municpio e a Igreja citados, na medida em que
permite o uso do imvel pblico para fins declaradamente religiosos. E, que, por
imposio constitucional, o poder pblico, em todas as esferas federativas, possui o dever
de imparcialidade ou neutralidade no que toca aos credos religiosos existentes no pas,
no podendo, de forma alguma, benefici-los ou prejudic-los.
Outro exemplo legislativo de afronta vedao de subveno estatal s Igrejas
a Lei Municipal de n 3.136/2009, editada pelo Municpio paulista de Santa Brbara
DOeste. A citada lei institui o projeto A Marcha para Jesus no calendrio municipal, a
ser realizado no mesmo dia em que celebrado o Dia da Bblia, bem como previu que as
despesas decorrentes da execuo da lei correro por conta de dotaes oramentrias
pblicas113. O repasse ilegal de verba para os festejos constante alvo de investigao
do Ministrio Pblico daquele Estado.

112
BRASIL. Tribunal de Justia de Minas Gerais. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.0000.07.457387-4/000.
Rel. Des. Herculano Rodrigues. Julgado em: 9 de julho de 2008. Disponvel em: <http://www.tjmg.jus.br/
jurisprudencia/pesquisaPalavrasEspelhoAcordao.do>. Acesso em: 29 jun.2012.
113
SANTA BRBARA DOESTE (Municpio). Lei Municipal de n 3.136, de 3 de dezembro de 2009. Autoriza o
Poder Executivo Municipal a instituir o Projeto 'A Marcha para Jesus' no calendrio Municipal. Disponvel em:
<http://www.santabarbara.sp.gov.br/v4/index.php?pag=mostra&dir=sec_de_negocios_juridicos&tabela=indiceleis&id
=5906>. Acesso em: 29 jun. 2012.
65

Assim como esses, os casos de uso irregular da mquina pblica como


instrumento de promoo de determinadas denominaes religiosas se tornam cada vez
mais comuns no cenrio poltico.
A soluo para o problema , pois, a estrita obedincia vedao constitucional
de qualquer forma de subveno ou repasse de verbas pblicas s Igrejas ou confisses
religiosas, meio mais adequado de preservar os recursos do Estado e de garantir, para as
Igrejas, a sua independncia. Cada instituio com sua receita e administrao prpria,
conforme pressuposto pelo versculo bblico: A Csar o que de Csar e a Deus o que
de Deus114.

4.5. Proibio de uso de vestimenta religiosa como instrumento da segurana


pblica

Recentemente, aps sofrer ameaas de exploso de bombas em locais pblicos,


cuja autoria foi assumida por grupos terroristas, o governo francs editou a Lei de n
1.192, publicada em 11 de outubro de 2010, que probe s mulheres muulmanas,
radicadas na Frana, usarem burcas e niqab115 em locais pblicos daquele pas. O citado
diploma visa possibilitar a identificao dos cidados que ingressam nas reparties
pblicas, objetivando, assim, coibir atentados terroristas. s transgressoras, a lei impe o
pagamento de multa de 150 euros (equivalente a 189 dlares) ou a obrigao de
participar de aulas de cidadania.
Em texto recentemente publicado por esta Autora116, discute-se se a comunidade
islmica e muulmana radicada na Frana, Estado laico e democrtico, deveria deixar de
observar a sua opo (ou o seu dever) religiosa da vestimenta, em prol da observncia
do dever estatal de garantia da segurana pblica nacional. A norma imposta s
muulmanas no fere o seu direito fundamental de liberdade de crena, insculpido no art.
10 da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, editada pela Frana? Ante a
ponderao desses valores, qual bem possui maior relevncia em uma sociedade
democrtica: a liberdade religiosa de um grupo ou a lei que garante a segurana coletiva,
revestida de indubitvel interesse pblico?
114
MATEUS. 22, 2. In Bblia. Trad. Ecumnica. So Paulo: Loyola, 2010.
115
Vu islmico religioso e integral que cobre o rosto. Consta do Alcoro, livro sagrado dos muulmanos, que toda
mulher muulmana deve se cobrir com seus vus, mais conveniente a que no sejam molestadas.
116
MONTEIRO. Patrcia Fontes Cavalieri. A intolerncia religiosa na Frana em conflito com os Direitos
Fundamentais, p. 243-255. In COELHO. Nuno M.M.S. (Coord). Fundamentos do Direito na contemporaneidade.
Estudos em homenagem ao professor Paulo Nader. Juiz de Fora: Editar, 2011.
66

Sem pretenso de esgotar o debate acerca desse tema, aquele estudo


desenvolveu-se na linha de raciocnio, segundo o qual a religiosidade insere-se entre os
interesses internos da pessoa, nos quais o Estado no pode intervir. E, por se tratar de
bem insculpido no rol dos direitos fundamentais, deveria possuir maior relevncia para o
ordenamento jurdico, merecendo, assim, maior tutela estatal. Por essa razo, aquele
raciocnio aderiu ao clamor de parte da comunidade europia, concluindo que a discutida
lei francesa deveria ser declarada inconstitucional.
Ocorre que no se pode resguardar todos os direitos que afetam a esfera
subjetiva do alcance das atividades estatais, a exemplo daquelas relativas segurana
pblica, cujos atos implicam, por vezes, a restrio da liberdade, absolutamente legtima
nos casos previstos em lei.
Sendo assim, foroso concluir que a linha de raciocnio desenvolvida por essa
autora, contrria proibio do uso dos vus na Frana, no mais se sustenta no
argumento de suposta preponderncia do respectivo direito das afetadas sobre qualquer
outro direito coletivo. Nesse caso, evidencia-se que numa comunidade democrtica o
direito fundamental da liberdade religiosa pode, por vezes, ser restringido em prol de
outros direitos fundamentais coletivos, se fundamentados no interesse pblico, tpica
situao em que o direito privado deslocado esfera pblica.
Merece crtica, entretanto, a soluo encontrada pelo governo francs para
assegurar a segurana pblica no pas, ainda que as muulmanas tambm integrem o
grupo de cidados franceses a que a lei pretende proteger. Isso porque, consistindo a
indumentria em maneira de exteriorizar a sua religiosidade, o que se traduz na liberdade
de culto, a sua proibio irrestrita significa ofensa ao direito de expresso religiosa em
uma sociedade democrtica. Sendo assim, a muulmana titular ao direito segurana
pblica e ao direito liberdade religiosa jamais poder exerc-los concomitantemente em
um espao pblico.
A exigncia de identificao facial de qualquer um da populao que se apresente
com a face coberta (inclusive por capacete de motocicleta ou capuz) no acesso a
determinados locais parece ser a soluo mundialmente encontrada para se coibir a
violncia urbana117. Seguindo essa tendncia, interessante alternativa para a Frana

117
Inmeros municpios brasileiros vm adotando essa medida de segurana: JUIZ DE FORA (Municpio). Lei
Municipal n 12.632, de 17 de julho de 2012. Dispe sobre a proibio da entrada ou permanncia de pessoas
utilizando capacetes ou qualquer objeto similar que dificulte ou impea, parcial ou totalmente, a identificao facial
em estabelecimentos comerciais, agncias bancrias, postos de combustveis e casas lotricas. Disponvel em:
<http://www.jflegis.pjf.mg.gov.br/c_norma.php?chave=0000035312>. Acesso em: 25 ago. 2012. APUCARANA
67

propugnar o direito das muulmanas de exercitarem a sua f e, ao mesmo tempo, garantir


a segurana pblica daquele povo, seria exigir a identificao de toda a populao nos
acessos aos espaos pblicos e, aps o procedimento, permitir que aquele grupo
religioso voltasse a usar a vestimenta conforme recomenda a sua f.
Posicionando-se o Estado dessa maneira, a mens legis (ou seja, a identificao
no momento estanque do acesso aos espaos pblicos) seria alcanada neutra e
positivamente em relao forma de expresso religiosa das muulmanas,
compatibilidade que se espera de uma comunidade plural e democrtica, como a
Frana.

4.6. A regra sabtica dos Adventistas do Stimo Dia

Questo religiosa que apresenta relevante densidade constitucional a regra da


guarda dos sbados pelos Adventistas do Stimo Dia.
Conforme prope a antiga tradio judaica, Deus, ao terminar o mundo em seis
dias, destinou o shabat118 como um dia sagrado para louvor ao Criador e para o descanso
aps a labuta, iniciando-se esse perodo no pr-do-sol da sexta-feira e terminando no pr-
do-sol do sbado. Os adventistas devem obedincia regra sabtica, sendo-lhes vedada,
nesse perodo, a realizao de quaisquer atividades acadmicas e laborais, incluindo-se
aulas, avaliaes ou atividades profissionais.
A observncia dessa regra pelos religiosos, no plano concreto, deflagra, talvez, o
conflito religioso mais desafiador para o Estado tutor do direito liberdade religiosa. Isso
porque o horrio disponibilizado pelo Estado para alguns servios pblicos essenciais no
leva em considerao a restrio imposta pelo perodo sabtico dos adventistas.
Tome-se como exemplo a educao. A carga horria letiva estabelecida pelas
instituies pblicas noturnas de ensino fundamental ou superior pressupe compromisso
nas noites de segunda a sexta-feira. Se o shabat inicia-se com o pr-do-sol de sexta-feira,
os alunos adventistas no podem assistir s aulas correspondentes a esse dia da
semana. Diante da escolha entre a freqncia s aulas ou a estrita observncia dos

(Municpio). Lei Municipal n 212, de 14 de novembro de 2007. Probe o ingresso ou permanncia de pessoas
utilizando capacete, gorro, ou qualquer tipo de cobertura que oculte a face, nos estabelecimentos comerciais, pblicos
ou abertos ao pblico e d outras providncias. Disponvel em: <http://sapl.apucarana.pr.leg.br/
sapl_documentos/norma_juridica/4881_texto_integral>. Acesso em: 25 ago. 2012.
118
Shabat (do hebraico shabt; shabos ou shabes) o nome dado ao dia de descanso semanal no judasmo,
simbolizando o stimo dia aps os seis dias da criao, em Gnesis. Apesar de ser comumente conhecido como
o sbado de cada semana, o shabat observado a partir do pr-do-sol da sexta-feira at o pr-do-sol do sbado.
68

preceitos religiosos, os alunos ou incorrem em prejuzo acadmico, ou vem-se limitados


no exerccio do seu direito religioso.
A educao direito de todos e dever do Estado119 e ningum ser privado de
direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica, conforme dispe o art.
5, VIII, da Constituio da Repblica. Assim sendo, ao colocar disposio do cidado o
referido direito, o Estado-prestador deve identificar e procurar atender as necessidades
especiais de todos os titulares. Alis, essa postura garantidora do Estado tem sido
verificada nas escolas pblicas que oferecem acessibilidade aos cadeirantes ou aulas de
libras para os surdos-mudos.
Nessa linha de raciocnio, visando o Estado garantir o direito educao a todos
e ante a constatao da inscrio de adventistas no seu corpo discente, a respectiva
escola deve promover a adequao da carga horria de forma a contemplar a guarda
sabtica. Essa alternativa administrativa possvel e compatvel no s com o direito
liberdade religiosa, mas com os princpios da laicidade e isonomia, na medida em que os
adventistas merecem o mesmo tratamento excepcional que outros portadores de
necessidades especiais.
Acerca da atuao positiva do Estado a fim de tornar efetivos os direitos
fundamentais, Stancioli enfatiza:

Nessa linha, para alm da obrigao de dar, fazer ou no fazer, que resulta da
semntica do suporte normativo dos direitos fundamentais (ou uma das
dimenses da norma de direito fundamental) e que sempre pertinente a um
sujeito, o Estado (e mais alm, o indivduo e a sociedade) tem outro dever: atuar,
positivamente, no sentido de tornar efetivos os valores consagrados nas normas
120
de direitos fundamentais haja ou no sujeitos presentes! .

Essa premissa defendida pelo autor, transportada para o presente caso, redunda
na acepo de que a crena religiosa de um estudante deve ser no somente garantida
pelos indivduos que no professam a mesma f (sociedade), mas, fundamentalmente,
assegurada pelo Estado prestador do servio educacional, com base na clusula da
inviolabilidade de conscincia e de crena plasmada no art. 5, VI, da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil.
No obstante encontrar-se constitucionalmente posto o direito liberdade
religiosa, os adventistas ainda necessitam recorrer s vias da justia para verem

119
SILVA. Curso de..., cit., p. 313.
120
STANCIOLI. Renncia..., cit., p. 14.
69

assegurado o direito de no freqentarem as aulas no perodo sabtico, sem, contudo,


que esse caminho represente garantia de xito.
Nos tribunais, a adequao da carga horria aos alunos adventistas, ou qualquer
alternativa que garanta o respectivo exerccio de crena imposta s instituies pblicas
de ensino, provoca divergentes decises por entenderem os rgos julgadores, entre
outros argumentos, que qualquer distino de tratamento a alunos de uma mesma
instituio implica em leso ao princpio da isonomia.
Neste sentido, o Tribunal Regional Federal da 3 Regio negou provimento
apelao interposta por um membro da Igreja Adventista do Stimo Dia, estudante
universitrio do curso de Direito, que impetrou Mandado de Segurana com vistas a obter
a desconsiderao das faltas anotadas em relao disciplina ministrada aps o pr-do-
sol das sextas-feiras121. Ao julgar o pedido, o Relator se pautou nos seguintes
argumentos: o Estado Democrtico de Direito deve promover o equilbrio entre os direitos
individuais e os coletivos, entendendo que esse possui primazia sobre aquele; as pessoas
no podem se eximir das obrigaes a todos imposta, ainda que a conscincia da crena
religiosa seja consagrada pela Constituio da Repblica; a participao presencial do
aluno em 75% das aulas uma exigncia legal e j se encontrava prevista na grade
curricular quando o aluno prestou o vestibular e, sendo assim, a ausncia s aulas por
conta de convico religiosa fere a lei122; a liberdade de conscincia e de crena religiosa
deve ser exercida independentemente do tratamento excepcional, pois direito individual
de cada cidado; e, por fim, o eventual tratamento diferenciado aos alunos adventistas,
por conta de questes religiosas, no pode subsistir, sob pena de afronta isonomia.
O voto exarado pelo Desembargador Relator encontra-se diametralmente oposto
concepo de neutralidade positiva estatal perante o exerccio do direito crena
religiosa, afrontando, ainda, o princpio da laicidade.
No que tange a alegao de ferimento Lei de Diretrizes e Bases da educao,
tomando-se por base no s a hierarquia das normas, mas, sobretudo, a soberania dos
direitos fundamentais, a carga horria pr-existente data da inscrio do vestibular (e

121
BRASIL. Tribunal Regional Federal 3 Regio. 4 Turma. Apelao em Mandado de Segurana. Processo n
2006.61.04.006172-6/SP. Julgado em: 22/10/2009. Relator Desembargador Federal Roberto Haddad. Disponvel em:
<http://www.trf3.jus.br/trf3r/index.php?id=26&acao=consulta>. Acesso em: 03 jul. 2012.
122
BRASIL. Lei Federal de n 9.394, de 20 de dezembro de 1996. - Lei de Diretrizes e Bases da Educao que dispe,
entre outros assuntos, [...] sobre a participao presencial mnima dos alunos. Disponvel em <
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9394.htm>. Acesso em: 20 ago. 2012.
70

autorizada pela citada lei) que, desde o seu nascedouro, se conflita com o texto
constitucional.
Por fim, no se coaduna com a pluralidade religiosa da sociedade o argumento de
que eventual tratamento diferenciado aos alunos adventistas, em razo de suas
convices religiosas, afronta princpios isonmicos. Ao contrrio, respeitar o princpio da
isonomia significa dar iguais oportunidades a todos os alunos que, legitimamente, sejam
merecedores de ateno especial do Estado.
Outro exemplo de desrespeito ao princpio da laicidade e do direito liberdade de
crena dos adventistas a deciso dos rgos pblicos, nos diversos mbitos
federativos, de promoverem concursos e processos seletivos pblicos para provimento de
cargos, cujos exames so realizados aos sbados. Afinal, pelo dever de guarda a que os
adventistas so obrigados em razo de sua f, a opo pelo dia da semana exclui,
sumariamente, esse grupo de pessoas dos certames. Essa viso, alis, viola os requisitos
de acessibilidade aos cargos pblicos previstos pela Constituio da Repblica123.
Com base nisso, inmeras aes judiciais tramitam nos tribunais visando a uma
postura do Estado diante do conflito.
Recentemente, o Supremo Tribunal Federal apreciou o Agravo Regimental em
suspenso de tutela antecipada, interposto pelo Centro de Educao Religiosa Judaica e
vinte estudantes secundaristas judeus, contra a Unio. Os agravantes requeriam o
restabelecimento dos efeitos da deciso proferida pelo Tribunal Regional Federal da 3
Regio que possibilitaria a participao dos estudantes no Exame Nacional do Ensino
Mdio ENEM, em data alternativa ao Shabat, alegando inobservncia dos direitos
liberdade religiosa e educao. A deciso do TRF foi proferida nos seguintes termos:

[...] a participao no Exame Nacional do Ensino Mdio ENEM em dia


compatvel com o exerccio da f por eles professada, a ser fixada pelas
autoridades responsveis pela realizao das provas, observando-se o mesmo
grau de dificuldade das provas realizadas por todos os demais estudantes,
considerando-se, ainda, que o ENEM no um concurso pblico de inscrio
124
facultativa, mas sim obrigatria .

O relator Desembargador do TRF, Mairam Maira, motivou o seu voto no


entendimento que a designao de data alternativa para a realizao das provas do

123
Os requisitos de acessibilidade para cargos pblicos esto dispostos nos incisos I e II do art. 37 da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil, de 1988.
124
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Suspenso de Tutela Antecipada de n 389. AgR/Minas Gerais.
Relator: Ministro Gilmar Mendes. Julgado em: 3 de dezembro de 2009. Disponvel em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=610995>. Acesso em: 05 de jul. 2012.
71

ENEM constituiria meio de efetivao do direito fundamental liberdade de crena,


prevista no art. 5, VI, da Constituio da Repblica.
O STF, em instncia final, colacionando respeitadas doutrinas lusitanas e
inmeras jurisprudncias correlatas, negou provimento ao recurso de agravo, com base
no seguinte entendimento:

A designao de dia alternativo para a realizao das provas do ENEM por um


determinado grupo de alunos que respeitam a milenar tradio do Shabat, poderia
ser, a priori, considerado uma medida de acomodao, apta a afastar
sobrecargas indesejveis sobre aquele grupo religioso, que, em nosso pas,
revela-se minoritrio. Ocorre que, apesar das diversas dificuldades administrativas
e prticas que decorreriam da medida, aptas, inclusive, a inviabilizar o ENEM (no
em virtude de dificuldades financeiras ou meramente operacionais, mas em razo
dos problemas advindos da aplicao de provas distintas a indivduos que
participam de uma mesma seleo), a designao de data alternativa parece, em
mero juzo de delibao, no estar em sintonia com o princpio da isonomia,
125
convolando-se em privilgio para um determinado grupo religioso .

Em seu voto divergente, o Ministro Marco Aurlio prezou pela designao de nova
data para o exame como medida afirmativa estatal, ressaltando o relevo constitucional
que possui o direito liberdade religiosa:

A Constituio empresta um relevo maior liberdade religiosa e o faz a ponto de


ter-se, no rol das garantias constitucionais, dois incisos versando essa mesma
liberdade os incisos VI e VIII do art. 5 [...]. A obrigao (de confinar os judeus
at o trmino do shabat) no decorreu de lei, mas de ato administrativo [...]. [...]
Deve-se sempre prever prestao alternativa de modo a no ferir o direito
fundamental. A prestao alternativa mais vivel seria a designao do exame
para dia til, dia de atuao normal, tendo em conta os diversos seguimentos da
126
sociedade .

Decidindo pela manuteno da prova aos sbados, o Judicirio opta pela


indiferena e pela omisso afirmativa que garanta o exerccio da liberdade religiosa. Uma
vez tutor desse direito, ao Estado compete encontrar alternativas viveis para que o
judeu, o adventista ou qualquer outro grupo religioso exera seus direitos constitucionais
de crena e de educao.

125
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Suspenso de Tutela Antecipada de n 389. AgR/Minas Gerais.
Relator: Ministro Gilmar Mendes. Julgado em: 3 de dezembro de 2009. Disponvel em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=610995>. Acesso em: 05 de jul. 2012.
126
Ibidem.
72

Prtica adotada por alguns rgos pblicos127 de modo a favorecer o acesso


daqueles candidatos que guardam o sbado, tem sido o recolhimento incomunicvel (nas
instalaes da instituio aplicadora do exame) daqueles que se declarem128 adeptos ao
shabat, at o trmino desse perodo. A esses oferecida prova idntica s dos demais
candidatos, afastando, de vez, a tese de que a elaborao de provas distintas constituiria
tratamento desigual a candidatos que participam de uma mesma seleo, ofendendo,
assim, o princpio da isonomia. O que fere a isonomia , portanto, a obstruo do acesso
de candidatos religiosos aos certames pblicos.
No obstante, essa soluo no unssona nos Poderes Judicirio e Executivo.
Em votao unnime, o Supremo Tribunal Federal reconheceu a repercusso
geral do Recurso Extraordinrio movido pela Unio, contestando deciso que concedeu o
direito a um candidato adventista realizar a prova da segunda etapa de um concurso em
outro dia semanal, que no o sbado. Mediante o mandado de segurana examinado pelo
Tribunal Regional Federal da 1 Regio, o candidato j havia conquistado o direito de ter
alterada a data ou horrio de prova estabelecido no calendrio de concurso pblico,
contanto que no houvesse mudana no cronograma do certame, nem prejuzo de
espcie alguma atividade administrativa. A deciso se baseou no fato de que o
deferimento do pedido atendia finalidade pblica de recrutar os candidatos mais bem
preparados no concurso, cujo primeiro colocado na primeira etapa foi o autor da medida
judicial.
A Unio, Recorrente, sustentou que h repercusso geral da matria por
extrapolar os interesses subjetivos das partes. Isso porque a discusso aborda exegese
do princpio da igualdade previsto no caput do artigo 5 da Constituio da Repblica, em
cotejo com a norma do inciso VIII do mesmo artigo, que veda a privao de direitos por
motivo de crena religiosa. Para a Unio, as atividades administrativas desenvolvidas com

127
PORTO UNIO (Municpio). Cmara dos Vereadores. Edital 01/2010 Concurso pblico para provimento de
diversos cargos, que decidiu que o candidato adventista, que queira realizar a prova em condies especiais, far a
prova aps o pr-do-sol, devendo seguir as normas constantes do certame, notadamente a do mesmo horrio de
entrada no prdio onde ser realizada a prova para posterior confinamento. Disponvel em:
<http://www.iobv.com.br/novosite/site.php?do=2&concurso=88>. Acesso em: 20 ago. 2012; CAAPIRANGA
(Municpio). Prefeitura Municipal. Edital 001/2011 Concurso pblico para provimentos de cargos, que estabelece
regras para que candidatos Adventistas requeiram atendimento especial por motivo religioso. Disponvel em:
<http://www.ibegconcursos.com.br/admin//
file/136_RERRATIFICAO%_20EDITAL%20_DEFINITIVO_%202810%20adventista%20do%20setimo%20dia.pdf
>. Acesso em: 20 ago. 2012.
128
Tal declarao dever ser emitida pela congregao religiosa a que pertence o interessado, atestando a sua condio
de membro da respectiva Igreja.
73

o objetivo de prover os cargos pblicos no podem estar condicionadas s crenas dos


interessados129.
Essa compreenso da Unio conduz ideia de desinteresse ou indiferentismo
estatal em relao ao direito fundamental da liberdade religiosa. O indiferentismo em nada
se confunde com a neutralidade axiolgica do Estado, que impe, muitas vezes, um
comportamento positivo com a finalidade de afastar barreiras ou sobrecargas que possam
impedir ou dificultar determinadas opes em matria de f130. Afastando-se o Estado
dessas discusses, a neutralidade cede lugar negao da prpria religio. Para esse
sentido aponta a doutrina de Jorge Miranda: O silncio sobre religio, na prtica, redunda
em posio contra a religio131.
Cedio, ento, que os conflitos religiosos investigados nesse captulo so
dirimidos na atuao positiva do Estado. Afinal, a pluralidade religiosa e o pleno exerccio
da libertas ecclesiae no se realizam sem que o poder pblico atue, por exemplo,
legislando em consonncia com as normas e princpios constitucionais ou procedendo,
forosamente, s adequaes e concesses que esse direito demandar na sociedade.
Nesse sentido, andou bem o legislador paulista. Por meio da Lei Estadual n
12.142/2005, o Estado de So Paulo assegurou o direito religioso dos adventistas em
ambos os casos tratados, estendendo s instituies privadas de ensino a observncia
desse direito132. O diploma estabelece que as provas de concurso pblico ou processo
seletivo para provimento de cargos pblicos, bem como os exames vestibulares das
universidades pblicas e privadas sejam realizados no perodo de domingo a sexta-feira,
no horrio compreendido entre as 8 e s 18h. O rigor do horrio, entretanto, poder ser
flexibilizado pela entidade organizadora do exame, de forma a contemplar o candidato
que alegar motivo de crena religiosa, caso em que esse permanecer incomunicvel at
o horrio alternativo previamente escolhido por ele. Alm disso, ao aluno devidamente
matriculado nos estabelecimentos de ensino pblico ou privado de ensino fundamental,
mdio ou superior ser assegurada a aplicao de provas em dias no coincidentes com
129
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Plenrio virtual. Recurso Extraordinrio n 611874. Distrito Federal. Relator
Ministro Dias Toffoli. Aguardando julgamento. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/processo
/verProcessoAndamento.asp?incidente=3861938>. Acesso em: 01 jul. 2012.
130
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Suspenso de Tutela Antecipada de n 389. AgR/Minas Gerais.
Relator: Ministro Gilmar Mendes. Julgado em: 03/12/2009. Disponvel em: < http://redir.stf.jus.br/ paginadorpub
/paginador.jsp?docTP=AC&docID=610995>. Acesso em: 05 de jul.2012.
131
MIRANDA. Manual de Direito..., cit. p. 427.
132
SO PAULO (Estado) Lei Estadual n 12.142, de 8 de dezembro de 2005. Estabelece perodos para a realizao de
concursos ou processos seletivos para provimento de cargos pblicos e de exames vestibulares no mbito do Estado e
d outras providncias. Disponvel em: <http://www.legislacao.sp.gov.br/ legislacao/index.htm>. Acesso em: 04 de
jul. 2012.
74

o perodo de guarda religiosa. E mais, poder o aluno requerer escola que, em


substituio sua presena na sala de aula, e para fins de obteno de freqncia, seja-
lhe assegurada, alternativamente, a apresentao de trabalho escrito ou qualquer outra
atividade de pesquisa acadmica determinada pelo estabelecimento de ensino,
observados os parmetros curriculares e plano de aula do respectivo dia de sua ausncia.
A lei prev, por fim, que os requerimentos aos quais faz aluso sejam obrigatoriamente
deferidos pelo estabelecimento de ensino e que as despesas decorrentes da execuo
desta lei correram conta das dotaes oramentrias prprias, suplementadas se
necessrio.
A citada norma exemplo de atuao estatal atenta s vicissitudes da pluralidade
religiosa, que busca oportunizar os servios pblicos a todas as pessoas. Afinal, buscar
ultrapassar a conotao religiosa presente em cada questo, com neutralidade positiva,
significa trat-la isonomicamente. Esse o modelo de Estado que busca equilibrar a
neutralidade estatal em relao religio com aes afirmativas, tutelando, patrocinando
e garantindo a efetividade do direito liberdade religiosa numa comunidade constitucional
inclusiva.
75

5. INTERESSE PBLICO VERSUS DIREITO PRIVADO O PONTO DE EQUILBRIO


ENTRE A ATUAO DO ESTADO E O DIREITO LIBERDADE RELIGIOSA

No obstante o ordenamento constitucional definir o papel do Estado como


garantidor do direito liberdade religiosa, viu-se que as aes polticas, por vezes
realizadas sem observncia do princpio da neutralidade a que o Estado est vinculado
por fora do art. 19, I, da Constituio da Repblica, culminam por deflagrar conflitos de
natureza religiosa.
Vale insistir em que o princpio da neutralidade no mbito religioso, segundo
Soriano, consiste no dever atribudo ao Estado de proteger o pluralismo religioso, criar as
condies materiais para um bom exerccio do direito de crena, sem comprometer os
atos religiosos das distintas religies, velar pela pureza do princpio da igualdade
religiosa, devendo, contudo, manter-se margem do fato religioso, no o incorporando
sua ideologia133. Por isso, a neutralidade (que no corresponde ao indiferentismo) impe
ao Estado uma postura negativa estatal em relao religio e tambm uma atuao
ativa, situao em que o poder pblico proteger e garantir o exerccio da liberdade
religiosa do cidado, possibilitando que esse livremente possa desenvolver a sua
autonomia e personalidade.
Para se atingir um equilbrio na atuao neutra do Estado perante a liberdade
religiosa, faz-se imperiosa a observncia de dois elementos reguladores dessa relao: o
interesse pblico e a obedincia do Estado ao princpio da tolerncia.

5.1. O interesse pblico

Com vistas a possibilitar o livre desenvolvimento da personalidade de seus


cidados, o Estado precisa compatibilizar o princpio da neutralidade com as regras de
organizao poltico-administrativa, atividades que so destinadas ao bem comum e
coletividade. O desenvolvimento da pessoa, por meio da religio, requer a interveno ou
absteno estatal mediante a verificao, caso a caso, da nica exceo
constitucionalmente admissvel regra do afastamento do Estado dessas questes o
interesse pblico (cf. art. 19, I, da Constituio da Repblica).
A expresso interesse pblico denota a participao ativa do Estado, motivado
pelos principais valores por ele escolhidos, nem sempre coincidentes com o interesse da
133
SORIANO. Las liberdades..., cit., p. 84.
76

coletividade. Por isso, nesse caso o interesse pblico deve ser compreendido em seu
sentido primrio134, como a noo de interesse estatal finalisticamente voltado para o bem
comum. Desviada desse objetivo comum, estar a neutralidade estatal comprometida
pelo risco de proselitismo por parte do poder pblico.
Nessa perspectiva, o interesse pblico parece ser o fiel da balana da laicidade,
isto , a razo pblica135 a legitimar, inclusive, eventuais limitaes do direito fundamental
liberdade religiosa.
A ideia de razo pblica public reason, originada em Kant e reinterpretada por
Rawls, visa a estabelecer um minimum poltico em uma sociedade bem-ordenada, em
que a justia, plantada em bases pblicas, sempre priorizada em relao ao bem136
axiolgico. Isso porque as aes polticas se circunscrevem aos elementos
constitucionais essenciais137, estabelecendo qual valor poltico deve resolver as questes
fundamentais e relativizando as reflexes e deliberaes individuais. Essas caractersticas
fundamentais da razo pblica caracterizam a cultura de fundo de uma sociedade, cujos
cidados atuam em uma argumentao poltica em um frum pblico138. A ideia da razo
pblica significa, pois, a razo do pblico, isto , o compartilhamento pelos indivduos de
igual cidadania, em que todos so iguais formando um corpo coletivo e exercendo um
poder poltico regulador uns sobre os outros.
A razo pblica, para Rawls, deve ser empregada de maneira distinta pelos
cidados e pelos poderes pblicos.
As bases da razo pblica so estabelecidas pelos cidados a fim de que eles
prprios possam deliberar sobre questes polticas fundamentais, legitimidade que se
sustenta pelas ideias da democracia, caracterizada por um pluralismo razovel e que
possibilita um consenso sobreposto de doutrinas abrangentes e razoveis139. As ideias de
democracia e compartilhamento pelos cidados trazidas por Rawls, alis, coincidem com
os objetivos fundamentais da Repblica brasileira postos na Constituio que inaugurou o
Estado Democrtico de Direito: a construo de uma sociedade livre, justa e solidria; a

134
Diferentemente do interesse pblico no sentido secundrio, que visa aos interesses da pessoa jurdica de direito
pblico interno.
135
RAWLS, John. Political liberalism. New York: Columbia University Press, 2005, p. 525.
136
Rawls advoga uma doutrina que visa a constituio prioritariamente de princpios bsicos de justia, sem qualquer
ocupao moral que, enfim, queira fixar o que o bem.
137
RAWLS, John. The idea of public reason revisited. In: Collected Papers. Cambridge: Harvard University Press,
1999, p. 214.
138
RAWLS. The idea..., cit., p. 215.
139
RAWLS. The idea..., cit., p. 216.
77

reduo das desigualdades sociais; e a promoo do bem de todos, sem preconceitos de


quaisquer formas de discriminao. Esses objetivos constitucionais pressupem uma
democracia estruturada sobre o dilogo entre os diferentes.
Na concepo de Jos Afonso da Silva, o Estado Democrtico de Direito um
processo democrtico em que a justia social se realiza atravs do dilogo entre as
opinies e pensamentos divergentes e, tambm, da possibilidade de convivncia de
interesses diferentes na sociedade:

A democracia que o Estado Democrtico de Direito realiza h de ser um processo


de convivncia social numa sociedade livre, justa e solidria (art. 3, I), em que o
poder emana do povo, e deve ser exercido em proveito do povo, diretamente ou
por representantes eleitos (art. 1, pargrafo nico); participativa, porque envolve a
participao crescente do povo no processo decisrio e na formao dos atos de
governo; pluralista, porque respeita a pluralidade de idias, culturas e etnias e
pressupe assim o dilogo entre opinies e pensamentos divergentes e a
possibilidade de convivncia de formas de organizao e interesses diferentes da
sociedade; h de ser um processo de liberao da pessoa humana das formas de
opresso que no depende apenas do reconhecimento formal de certos direitos
individuais, polticos e sociais, mas especialmente da vigncia de condies
140
econmicas suscetveis de favorecer o seu pleno exerccio .

O processo democrtico, segundo o autor, estabelece um espao social livre,


justo, solidrio e participativo.
Acerca da democracia participativa, Paulo Bonavides, em sua teoria de mesmo
nome, prope um sistema no qual os cidados possam participar diretamente das
decises polticas fundamentais. A democracia participativa, ento, se concretizaria a
partir de mecanismos de exerccio direto da vontade geral, vindo a restaurar e a repolitizar
a legitimidade do sistema. E sintetiza o doutrinador: No h democracia sem
participao141.
A democracia participativa pressupe o envolvimento crescente do povo no
processo decisrio e na formao dos atos de governo aberto ao dilogo, plural, propcio
ao respeito, s opinies e aos pensamentos do outro. Isso significa que a realidade
produzida por um regime democrtico constitui-se de vrias formas de liberdades142. Essa
a ideia da democracia adequada sociedade plural em que no existe uma nica

140
SILVA. Curso de direito..., cit., p. 119-120.
141
BONAVIDES, Paulo. Teoria constitucional da democracia participativa: por um Direito Constitucional de luta e
resistncia, por uma nova hermenutica, por uma repolitizao da legitimidade. So Paulo: Malheiros, 2001, p. 51.
142
ROSENFIELD. Denis. O que democracia. So Paulo: Brasiliense, 1998, p. 33.
78

verdade moral, a razo do pblico, o compartilhamento pelos indivduos de igual


cidadania.
Pode-se dizer assim que a ideia de vontade geral (minimum poltico) e do bem
comum no interior da comunidade poltica, priorizados em relao aos valores morais,
consistem no arcabouo da razo pblica defendida por Rawls. Nessa perspectiva, os
bens fundamentais, inclusive a liberdade religiosa, malgrado concernente esfera
subjetiva de cada pessoa, so deslocados para um plano coletivo e democrtico
composto de pessoas com convices e valores opostos e de "razes transubjetivamente
vlidas para endossar uma crena ou aquelas razes derivadas de um entrelaamento de
princpios, evidncias empricas, lgicas ou morais"143. O que se busca nesse espao
comunitrio e plural religioso a consecuo de um bem comum por meio da melhor
argumentao na construo do processo poltico144.
Essas so, pois, as bases da razo pblica estabelecidas pelos cidados.
Entretanto, a razo pblica aplicada pelos poderes estatais o aspecto abordado por
Rawls que diz respeito e resolve o problema proposto por essa pesquisa.
Assim que aos Poderes Judicirio, Legislativo e Executivo compete aplicar a
razo pblica porquanto se encontram localizados no espao do pronunciamento pblico.
O Poder Judicirio (em especial o Supremo Tribunal Federal), para o Autor, um
ambiente exemplar onde a razo pblica se manifesta, porque [...] os juzes tm de
explicar e justificar suas decises com base em seu entendimento da Constituio e dos
estatutos relevantes e precedentes145. O Judicirio est circunscrito a questes
constitucionais essenciais e a questes de justia bsica (basic justice), levando-se em
considerao os limites impostos pela Constituio democrtica e pela vontade geral146.
Quanto ao Poder Legislativo, a ele cumpre o papel de elaborar normas que garantam
igualdade de tratamento e de oportunidades aos diferentes grupos e indivduos que
compem uma sociedade democrtica, laica e plural religiosa147, o que far aumentar a
segurana jurdica do direito fundamental em pauta. Afinal, preciso que a ordem jurdica,
enquanto ordenamento oferea as pautas para que, nas concretas situaes, decida-se

143
BOUDON, Raymond. Sens et raisons: thorie de l'argumentation et sciences humaines, p. 95. Revista Hrms. V.
16. Paris: CNRS, 1995.
144
Como, por exemplo, ocorre em audincias pblicas, em que o debate aberto comunidade interessada pela pauta
discutida.
145
RAWLS. The idea..., cit., p. 232.
146
RAWLS. The idea..., cit., p. 232.
147
Seguindo os passos dos Municpios de Porto Unio e Caapiranga, cf. citado no item 4.6, cap. 4.
79

qual das dimenses dever ceder148, a partir de um encontro racional e coerente de


valores.
O que se pretende definir que o Estado s se legitima a intervir ativa ou
passivamente nas questes religiosas se amparado em razes pblicas, no
compartilhamento de opinies e nos limites impostos pela Constituio da Repblica
democrtica, ou pontualmente, pelo interesse pblico.
Partindo-se dessa concepo que os exemplos trazidos colao no captulo
precedente corroboram para uma concreta e real dimenso do papel pensado para o
Estado democrtico laico e plural religioso em relao ao direito liberdade religiosa. Da
que se indaga: h interesse pblico na promoo do ensino religioso nas escolas
pblicas em contraposio s pautas axiolgicas emanadas da Constituio da
Repblica149? Na vinculao (e conseqente paralisao) de toda a nao guarda dos
feriados santos relacionados ao cristianismo? Na fixao de smbolos religiosos
(sobretudo aqueles relativos maioria religiosa no pas) em reparties pblicas? Na
subveno ou repasse de verbas pblicas para a realizao de eventos religiosos de
determinadas confisses religiosas? Na proibio sumria do uso do vu religioso em
espaos pblicos, sem concesso de alternativa para que as mulheres muulmanas
conservem a tradicional manifestao da sua f? No no oferecimento de carga horria
compatvel para que todos os alunos matriculados freqentem a escola ou se submetam a
exames promovidos pelo Estado, em oposio s regras pr-estabelecidas pelas suas
religies?
Analisando os questionamentos sob a tica da razo pblica de Rawls, infere-se
que, em nem todos os casos analisados, as aes praticadas pelo Estado partiram de
uma base de valores mnimos (minimum poltico) capaz de legitim-las. Sem defender
uma posio fundamentada em valores pblicos de liberdade e igualdade e deixando de
oportunizar a todos iguais direitos, o poder pblico desviou-se do ideal de cidadania
democrtica e do dever constitucional de observar o princpio da isonomia.
Isso porque no a totalidade dos alunos matriculados em escola pblica que
possui uma crena religiosa. Esse fato, por si s, fulmina a legitimidade do patrocnio
pblico da educao religiosa. Acrescente-se a conseqncia concreta que agrava a
situao, isto , o fato de que os alunos no pactuantes com a ideologia escolar, inclusive

148
MARTINS-COSTA. Pessoa..., cit., p. 246.
149
Sobretudo do art. 19, I, que institui o princpio da laicidade e, conjuntamente, do caput do art. 210 e do inciso III do
art. 206 da Constituio Federal, que expressamente asseguram o pluralismo de ideias e de concepes pedaggicas.
80

os ateus, so constrangidos a orar nas salas de aula, sob pena de serem repreendidos
pela escola. Ora, se o universo de alunos desigual (plural religioso), no h por que o
Estado trat-los com igualdade.
O mesmo argumento democrtico sustenta a ilegitimidade da subveno ou
repasse de verbas pblicas a cultos religiosos e Igrejas. Ademais, ao apoiar
financeiramente uma determinada religio, est o poder pblico associando-se a ela,
alm de estar usando irregularmente o dinheiro e a mquina pblica.
Assim como ocorre no caso da educao religiosa em escolas pblicas, nas
reparties pblicas que ostentam smbolos religiosos (notadamente cristos) a isonomia
no verificada. Isso porque os objetos sacros projetam uma nica forma de pensar do
Estado (includos todos os servidores resignados que l exercem suas funes) como se
fosse um pronunciamento pblico150, a partir de uma tcita e indevida adeso estatal ao
smbolo, em atitude diametralmente oposta laicidade.
O comportamento estatal que mais carece da justificao na razo pblica a
vinculao dos feriados religiosos a todos os cidados brasileiros, sem proceder a
qualquer distino de crena. Isso porque impingir os no cristos absteno de suas
atividades laborativas e educacionais em favor de uma devoo que no por eles
compartilhada significa tratar com igualdade os desiguais, representando, em decorrncia,
a quebra do pacto democrtico. Portanto, a ao poltica no s carece de interesse
pblico, como tambm afronta princpios fundamentais da Repblica, como a cidadania, a
promoo do bem de todos, a isonomia, a neutralidade e a laicidade.
Os casos que discutem a proibio do vu pelas muulmanas e a regra sabtica
dos adventistas trazem outra abordagem sobre a postura do Estado perante a liberdade
religiosa. Isso porque, desenvolvendo metas para se alcanar, respectivamente, a
segurana pblica e o preenchimento de cargos pblicos, o Estado agiu sob o manto da
discricionariedade151. Da reconhecer que a motivao do ato administrativo, em ambos
os casos, reveste-se de legalidade (e, portanto, de interesse pblico), o que afastaria
qualquer alegao de leso ao direito liberdade religiosa dos que foram prejudicados
pelas medidas. No obstante, os mtodos adotados para coibir a violncia urbana na
Frana e para escolher as datas de realizao de exames pblicos no Brasil no se

150
RAWLS. The idea, cit., p. 232.
151
Poder concedido administrao pblica para a prtica de atos mediante a liberdade de escolha dos agentes pblicos
nos limites de convenincia, oportunidade e contedo.
81

compatibilizam com o princpio constitucional da laicidade, refletindo-se no mais em


leso ao direito liberdade religiosa, mas em inevitvel restrio a esse direito.
No se refuta a ideia de que o direito liberdade religiosa passvel de sofrer
restries a depender do contexto coletivo em que se encontre. Entretanto, tais limites
devem ser estabelecidos democraticamente, e em carter excepcional e justificado.
Assim, ante a coliso de normas constitucionais152 (direito segurana pblica e
organizao administrativa versus direito liberdade religiosa), deve o Estado harmonizar
suas aes com o sistema constitucional. Isso significa que outros valores podem servir
de parmetros para fortalecer a opo mais adequada ao caso ou medidas
administrativas mais equnimes153, de modo a compatibiliz-las com os direitos
fundamentais restringidos.
Ponderados todos os exemplos trazidos baila, imperioso reconhecer, em
resposta aos questionamentos acima, que grande parte dos casos analisados carece do
elemento regulador da relao Estado X liberdade religiosa - o interesse pblico, o que
compromete a legitimidade dos atos polticos praticados pelo Estado. Verifica-se ainda
que, no obstante os dois ltimos casos revestirem-se de razo pblica (porquanto
estruturados na legalidade), ambos restringem o direito fundamental da liberdade religiosa
(e tambm os direitos educao e ao trabalho), sem qualquer proposta de alternativa ou
justificativa da excepcionalidade da limitao.
Da que ao Estado compete resolver os conflitos de direitos fundamentais
observando o princpio da neutralidade, axioma do princpio da laicidade, que o impele a
ultrapassar a conotao religiosa presente em cada questo e a fundamentar as aes
poltico-administrativas no interesse pblico. Esse elemento regulador das aes estatais
impinge ao Poder Executivo a concesso a todos dos servios pblicos dispostos
sociedade, sem vincul-los a qualquer convico religiosa; ao Poder Judicirio a
fundamentao de suas decises na Constituio da Repblica e em estatutos
relevantes; e ao Poder Legislativo a elaborao das normas que garantam igualdade de
tratamento e oportunidades aos diferentes indivduos e grupos da sociedade.

152
O Direito portugus expressamente disciplina a coliso de direitos por meio do art. 335 do Cdigo Civil, mediante a
anlise da superioridade dos bens postos em coliso: Da tutela e do exerccio dos direitos. Art. 335 - 1. Havendo
coliso de direitos iguais ou da mesma espcie, devem os titulares ceder na medida do necessrio para que todos
produzam igualmente o seu efeito, sem maior detrimento para qualquer das partes. 2. Se os direitos forem desiguais
ou de espcie diferente, prevalece o que deva considerar-se superior.
153
Conforme foram sugeridas nos itens 4.5 e 4.6 do cap. 4.
82

Agindo assim, estar o Estado legitimado no s a deslocar o direito religioso, de


cunho eminentemente subjetivo a um plano coletivo construdo a partir da vontade geral,
mas, sobretudo, a restringir aquele direito fundamental.

5.2. O princpio da tolerncia

Como se viu, em uma democracia construda sobre valores compartilhados pelos


indivduos de igual cidadania, o elemento interesse pblico conceder legitimidade s
aes estatais que restringirem o direito liberdade religiosa.
Atrelada ao interesse pblico e to relevante quanto esse elemento na regulao
da relao pblico-religiosa, encontra-se a tolerncia religiosa, conquista da civilizao
em perodos de equilbrio e desenvolvimento que foram marcados pelas
institucionalizaes da liberdade religiosa e da democracia.
Linguisticamente pode-se compreender a tolerncia como sendo o ato ou efeito
de tolerar; tendncia a admitir modos de pensar, de agir, de sentir que diferem dos de um
indivduo ou de grupos determinados, polticos ou religiosos154.
Sob o prisma scio-filosfico, a tolerncia pode ser compreendida como o dever
de respeito pela dignidade e pela personalidade dos outros, bem como pelas suas
diferentes crenas e opes de conscincia155. A razo da tolerncia so as diferenas.
Interpretando a Primeira Carta de So Paulo aos Corntios, 9, 19 e seguintes,
Badiou leciona que a travessia das diferenas pode operar-se sem que estas tenham que
deixar de existir:

[...] quaisquer que sejam as opinies e os costumes do povo, o pensamento das


pessoas tem condio, sem ter que renunciar s diferenas que os fazem ser
reconhecidos no mundo, de atravess-las e transcend-las, se as
compreendemos por meio do trabalho ps-acontecimento de uma verdade. Para
compreend-las preciso que a universalidade no se apresente com as
caractersticas de uma particularidade. Somente possvel transcender as
diferenas se a benevolncia em relao aos costumes e s opinies apresentar-
156
se como uma indiferena tolerante s diferenas [...] .

A tolerncia, para Bobbio, conforma o conflito existente entre as diferenas, entre


dois princpios morais: a moral da coerncia, que nos induz a por em prtica a nossa

154
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa. 2 ed. Rio de Janeiro:
Nova Fronteira, 1986, p. 1686.
155
ADRAGO. A liberdade..., cit., p. 420.
156
BADIOU, Alan. So Paulo. Wanda Caldeira Brant. (Trad.) So Paulo: Boitempo, 2009, p. 116. Itlico no original.
83

verdade acima de tudo, e a moral do respeito ou da benevolncia em face do outro157.


Nessa moderna viso ontolgica, pode-se dizer que a tolerncia foi acolhida pelo sistema
jurdico ptrio como um princpio geral, em razo de que se aproxima dos objetivos
fundamentais da Repblica, notadamente a promoo da justia, da solidariedade e do
bem de todos sem preconceito quaisquer formas de discriminao158.
Alm do respeito e da benevolncia, o discernimento, o bom senso e a razo
constituem-se elementos primordiais do princpio da tolerncia, sem perder de vista a
liberdade, imprescindvel ao seu adequado funcionamento. Isso porque, em uma
sociedade que se diz aberta e plural religiosa, na qual se busca superar os contrastes da
f, de crenas, de doutrinas e de opinies, a tolerncia deve ser estendida at o ponto em
que no invada a liberdade de crena dos outros ou o seu padro de conduta159.
A Declarao dos Princpios sobre a Tolerncia assim a define160:

Art. 1 - Significado da Tolerncia


1.1 A tolerncia o respeito, a aceitao e o apreo da riqueza e da diversidade
das culturas de nosso mundo, de nossos modos de expresso e de nossas
maneiras de exprimir nossa qualidade de seres humanos. fomentada pelo
conhecimento, a abertura de esprito, a comunicao e a liberdade de
pensamento, de conscincia e de crena. A tolerncia a harmonia na diferena.
No s um dever de ordem tica; igualmente uma necessidade poltica e
jurdica. A tolerncia uma virtude que torna a paz possvel e contribui para
substituir uma cultura de guerra por uma cultura de paz.
1.2 A tolerncia no concesso, condescendncia, indulgncia. A tolerncia ,
antes de tudo, uma atitude ativa fundada no reconhecimento dos direitos
universais da pessoa humana e das liberdades fundamentais do outro. Em
nenhum caso a tolerncia poderia ser invocada para justificar leses a esses
valores fundamentais. A tolerncia deve ser praticada pelos indivduos, pelos
grupos e pelo Estado.
1.3 A tolerncia o sustentculo dos direitos humanos, do pluralismo (inclusive o
pluralismo cultural), da democracia e do Estado de Direito. Implica a rejeio do
dogmatismo e do absolutismo e fortalece as normas enunciadas nos instrumentos
internacionais relativos aos direitos humanos.

O documento foi construdo a partir da intensificao da intolerncia global nos


diversos mbitos sociais, por meio da excluso, da marginalizao e da discriminao
contra minorias religiosas, bem como do aumento dos atos de violncia e de intimidao
cometidos contra pessoas que exercem sua liberdade de opinio e de expresso. Tais

157
BOBBIO. A era..., cit., p. 209.
158
Conforme art. 3, I e IV da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988.
159
DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. 3. ed. Nelson Boeira. (Trad.). So Paulo: WMF Martins Fontes,
2010, p. 32. Para o autor, uma regra pode tornar-se obrigatria para um grupo de pessoas porque, atravs de suas
prticas, esse grupo aceita a regra como um padro de conduta.
160
Tratado internacional assinado em Paris, em 1995, pelos Estados Membros da Organizao das Naes Unidas -
ONU. Universidade de So Paulo USP. (Trad.). Disponvel em: <http://unesdoc.unesco.org/images/0013
/001315/131524porb.pdf>. Acesso em: 29 jun. 2012.
84

comportamentos ameaam a consolidao da paz e da democracia no plano nacional e


internacional e constituem obstculos para o desenvolvimento da personalidade humana.
Assim que, na modernidade e num contexto privado, o ncleo do princpio da tolerncia
pode ser resumido como a possibilidade do igual direito de conviver, reconhecido a
doutrinas opostas, igualmente consideradas verdadeiras.
Numa perspectiva governamental, a tolerncia representa a aceitao, pelo poder
estabelecido, da coexistncia das diversas crenas e prticas religiosas divergentes,
desde que essas no ponham em xeque a estabilidade e a legitimidade do Estado. Isso
demanda justia e imparcialidade no exerccio das atividades praticadas pelos Poderes
Executivo, Legislativo e Judicirio. E mais: pressupe regulamentao legal que garanta
igualdade de tratamento e, sobretudo, de oportunidades aos diferentes grupos religiosos
da sociedade, segundo o papel do Estado promanado do art. 2 do citado diploma
internacional:

Art. 2 - O papel do Estado


2.1 No mbito do Estado a tolerncia exige justia e imparcialidade na legislao,
na aplicao da lei e no exerccio dos poderes judicirio e administrativo. Exige
tambm que todos possam desfrutar de oportunidades econmicas e sociais sem
nenhuma discriminao. A excluso e a marginalizao podem conduzir
frustrao, hostilidade e ao fanatismo.
2.2 A fim de instaurar uma sociedade mais tolerante, os Estados devem ratificar as
convenes internacionais relativas aos direitos humanos e, se for necessrio,
elaborar uma nova legislao a fim de garantir igualdade de tratamento e de
oportunidades aos diferentes grupos e indivduos da sociedade.
2.3 Para a harmonia internacional, torna-se essencial que os indivduos, as
comunidades e as naes aceitem e respeitem o carter multicultural da famlia
humana. Sem tolerncia no pode haver paz e sem paz no pode haver nem
desenvolvimento nem democracia.
2.4 A intolerncia pode ter a forma da marginalizao dos grupos vulnerveis e de
sua excluso de toda participao na vida social e poltica e tambm a da
violncia e da discriminao contra os mesmos. Como afirma a Declarao sobre
a Raa e os Preconceitos Raciais, "Todos os indivduos e todos os grupos tm o
direito de ser diferentes (art. 1.2).

As premissas impostas ao Estado pela declarao associam o elemento


tolerncia ao elemento interesse pblico, j que esse consiste na prpria expresso de
tolerncia estatal. Assim, ao poder pblico exigido o oferecimento de oportunidades
equnimes a todos os iguais, sem interferncia na convico religiosa de cada um,
isonomia que, em ltima instncia, o que resolve a maior parte dos conflitos religiosos
suscitados no captulo anterior.
Na prxis, ao Poder Judicirio compete aplicar as leis conforme os princpios e
objetivos fundamentais da Repblica (arts. 1 ao 4 da CRFB) e tratados relevantes (como
85

a Declarao dos Princpios sobre a Tolerncia); ao Poder Legislativo exigida a


elaborao de leis compatveis com a realidade plural religiosa do pas, de forma a
contemplar a todos os servios pblicos disponveis; e ao Poder Executivo a organizao
dos atos de gesto e administrao pautados no interesse pblico, levando-se em conta
que qualquer privilgio religioso desvia-se daquela finalidade precpua da administrao
pblica.
Sob a pretenso de delimitar o papel da autoridade poltica no exerccio da
religio, John Locke, o maior terico da tolerncia, escreveu a Carta sobre a Tolerncia,
originalmente redigida em latim, durante seu exlio poltico na Holanda, intitulado Epistola
de Tolerantia. Por meio desse documento, combateu, severamente, o argumento de que
era papel coercitivo estatal imiscuir-se em questes subjetivas religiosas, irresignando-se,
sobretudo, contra os privilgios que o Estado concedia ao anglicanismo, religio oficial da
Inglaterra no fim do sculo XVII.
A concluso a que o autor chegou foi a de que a jurisdio do magistrado civil se
estende apenas comunidade poltica. Cabe quela autoridade, to somente, zelar pela
busca, preservao e pelo desenvolvimento dos interesses civis dos seus membros,
compreendendo tais interesses a vida, a liberdade, a sade, a preservao do corpo e
ainda a posse de coisas exteriores como dinheiro, terras, casas, mveis e coisas
assemelhadas161. Da desenvolver a ideia de que o poder do magistrado no se estende
salvao das almas, porque aquele se arrima na coero, que no se coaduna com as
questes espirituais. Para se chegar verdade, deve-se trilhar o caminho da convico
ntima, no da imposio. Assim, o cuidado com as almas prprio da religio que
persuade livre e internamente o esprito, num gesto de autodeterminao valorado por
Deus:

Em segundo lugar, o cuidado das almas no pode pertencer ao magistrado


civil, porque seu poder consiste totalmente em coero. Mas a religio
verdadeira e salvadora consiste na persuaso interior do esprito, sem o que
nada tem qualquer valor para Deus, pois tal a natureza do entendimento
162
humano, que no pode ser obrigado por nenhuma fora externa .

Garantindo ao cidado a livre escolha de sua religio, forma de expresso e culto,


Locke continua sua defesa pela tolerncia, apresentando um leque de possibilidades para
a manifestao de f:

161
LOCKE. Carta..., cit., p. 5.
162
LOCKE. Carta..., cit., p. 5.
86

Enfim, para concluirmos, o que visamos so os mesmos direitos concedidos


aos outros cidados. permitido cultuar Deus pela forma romana (catlica)?
Que seja tambm permitido faz-lo pela maneira de Gnova. permitido
falar latim na praa do mercado? Os que assim desejarem podero
igualmente fal-lo na Igreja. legtimo para qualquer pessoa em sua prpria
casa ajoelhar, ficar de p, sentar-se ou fazer estes ou outros movimentos,
vestir-se de branco ou preto, de roupas curtas ou compridas? Que no seja
ilegal comer po, beber vinho ou lavar-se com gua na Igreja; em suma, tudo
o que a lei permite na vida diria deve ser permitido a qualquer Igreja no
culto divino. Que por esses motivos nada sofram a vida, o corpo, a casa ou a
propriedade de quem quer que seja. Se se permite em seu pas uma Igreja
dirigida por presbteros, por que no permitir igualmente uma Igreja dirigida
163
por bispos, para os que assim desejarem? .

Hodiernamente, as ideias de Locke inspiram os governos democrticos a


superarem qualquer forma de despotismo, evidenciando a substituio das tcnicas da
fora pelas tcnicas do dilogo persuasivo e tolerncia estatal, como meios de resoluo
de conflitos. Como conseqncia, a tolerncia vem sendo pauta da grande maioria dos
eventos e publicaes sociais e filosficas mundiais164, exerccio necessrio em favor das
diferenas e contra qualquer cerceamento do pensamento.
No cenrio democrtico e plural em que vivemos, a tolerncia e o relativismo do
direito religioso apresentam-se como importantes instrumentos de convivncia entre
opinies opostas, sem que qualquer uma reivindique o carter de verdade absoluta, pois,
em tal caso, o confronto seria inevitvel165. Certo que a ausncia absoluta de tolerncia
(inclusive por parte do Estado) na composio de conflitos de qualquer natureza contribui
sobremaneira para a incitao ao dio.
O crescimento mundial do discurso do dio hate speech preocupao de
diversos pases que combatem essa prtica legislando a favor da tolerncia166. A
expresso foi enfrentada pelo Conselho da Europa ao publicar o Manual sobre o discurso
do dio escrito por Anne Weber, que atribuiu a sua definio a julgados exarados pelo
Tribunal Europeu dos Direitos Humanos nos seguintes termos: Discurso do dio consiste

163
LOCKE. Carta..., cit., p. 26.
164
Em 1995, durante a Conferncia Geral em Paris, a Organizao das Naes Unidas para a Educao, a Cincia e a
Cultura UNESCO aprovou a Declarao de Princpios sobre a Tolerncia, e em 1997 realizou na Sorbonne o Foro
Internacional sobre a Intolerncia, que resultou na publicao, pela Academia Universal de Cultura, do livro A
intolerncia, com textos de Umberto Eco, Paul Ricoeur, Jacques Le Goff, entre outros.
165
Dois ou mais absolutos s podem resultar em lutas e disputas, at mesmo guerras, como as guerras religiosas na
Frana. Tais combates constituem uma srie de oito conflitos que devastaram o reino da Frana na segunda metade do
sculo XVI, opondo catlicos e protestantes e marcando um perodo de declnio do pas.
166
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, arts. 3, IV e 5, XLI; CANAD. Cdigo Criminal do
Canad; HOLANDA. Cdigo Penal Holands, arts. 137, c e 137, d; ISRAEL. Cdigo Penal Israelense, seo 144, f.
87

em toda forma de expresso que espalhar, incitar, promover ou justificar o dio baseado
na intolerncia (incluindo a intolerncia religiosa)167.
Ao introduzir o tema, a autora evidenciou a problemtica da conciliao da
liberdade de expresso com outros direitos fundamentais em um ambiente plural e
democrtico:

Nas sociedades multiculturais, que so caracterizadas por uma variedade de


culturas, religies e estilos de vida, s vezes necessrio conciliar o direito
liberdade de expresso com outros direitos, como os direitos liberdade de
pensamento, conscincia e de religio ou o direito de ser livre de
discriminao. Esta reconciliao pode se tornar uma fonte de problemas, porque
168
esses direitos so fundamentais elementos de uma sociedade democrtica .

No Brasil, atos repulsivos do passado que permitiram e incentivaram o dio entre


iguais, por motivos raciais de torpeza inominvel, foram recordados no julgamento do
caso Ellwanger pelo Supremo Tribunal Federal169. Esse rgo jurisdicional mximo
enfrentou o hate speech ao apreciar a condenao de Siegfried Ellwanger, escritor e
scio de editora pelo cometimento do delito de discriminao contra os judeus,
consubstanciada na publicao, distribuio e venda ao pblico de livros de contedo
anti-semita. A deciso da medida invocou por diversas vezes a intolerncia a fim de
conduzir concluso de que as liberdades pblicas no so incondicionais, por isso
devem ser exercidas de maneira harmnica, observados os limites definidos na prpria
Constituio da Repblica.
Tomando esse caso concreto como paradigma, resta definido que a tolerncia
nas sociedades multiculturais o cerne da questo a que este sculo nos convidou a
enfrentar ante conflitos que restrinjam direitos de liberdade e igualdade. A tolerncia
parece ser a soluo para o discurso do dio.
Tolerar para o Estado laico e plural religioso significa construir harmonia na
diversidade religiosa, espao em que os anseios da maioria representativa religiosa170,
fundados to somente nesse valor, tornam-se irrelevantes para a sociedade.

167
WEBER, Anne. Manual sobre o discurso do dio. FRANA: Conselho da Europa, 2009. Disponvel em:
<http://book.coe.int/ftp/3342.pdf>. Acesso em: 25 set. 2012.
168
WEBER. Manual..., cit., p. 3.
169
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus n 82.424. Rio Grande do Sul. Relator Ministro Moreira Alves.
Julgado em: 17 de setembro de 2003. Tribunal Pleno. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal
/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=%28habeas+corpus%29%2882424%2ENUME%2E+OU+82424%2EAC
MS%2E%29&base=baseAcordaos>. Acesso em: 25 set. 2012.
170
Alis, combatendo a dominao confessional, a Igreja Catlica, maioria religiosa no Brasil, se associou a outras
Igrejas crists em busca de vivenciar concretamente um ideal de parceria, dilogo, valorizao humana mtua,
88

Associada estrita observncia do interesse pblico, a tolerncia o meio para


se alcanar a abertura ao outro, a reciprocidade, a interao social, a compreenso e a
convivncia com as diferenas numa sociedade plural religiosa. Sendo assim, a razo
pblica vlida jamais poder ser um argumento de natureza ideolgica de uma nica
religio, mas sim o prprio direito ao exerccio de liberdade de conscincia e de crena,
ou o direito liberdade de em nada crer, comum a todos os cidados que se reconhecem
livres e iguais.
Essa a base discursiva que se mostra transubjetivamente vlida, passvel de ser
aferida e compreendida por todos os cidados de uma sociedade, independentemente da
crena por eles professada.

crescimento da amizade fraterna e respeito identidade de cada Igreja - cada uma contribuindo para o dilogo sendo
exatamente como . Esse processo de comunho se denominou ecumenismo. Para maior aprofundamento nas questes
ecumnicas, consultar o Conselho Nacional das Igrejas Crists do Brasil CONIC, disponvel em:
<http://www.conic.org.br>. Acesso em: 9 set. 2012.
89

CONCLUSO

Tendo visto que numa sociedade laica, democrtica e multireligiosa todos os


cidados detm o direito de exercer sua religiosidade nos limites democraticamente
tolerveis, ao Estado resta desempenhar o seu dever constitucional de tutelar o exerccio
do respectivo direito mediante a adoo de uma postura neutro-positiva perante as
questes religiosas.
O princpio da neutralidade impe ao Estado uma postura negativa estatal em
relao religio (que no corresponde ao indiferentismo ou desconsiderao) e
tambm uma atuao ativa, circunstncia em que o poder pblico proteger e garantir o
exerccio da liberdade religiosa do cidado, possibilitando que esse livremente possa
desenvolver a sua autonomia e personalidade.
Ao mesmo tempo em que ao Estado compete conferir o mximo de efetividade ao
direito liberdade religiosa, constantemente esse direito entra em choque com as aes
pblicas poltico-administrativas (necessrias, pois, implementao das polticas
pblicas). A prtica dessas aes, sem a observncia neutralidade estatal, culmina em
conflitos de direitos fundamentais, como o direito educao e ao trabalho, situaes
reais que serviram de casustica a esta pesquisa, emprestando noo aos argumentos
elaborados.
Assim que, aps a investigao do modo pelo qual o Estado deve tutelar a
liberdade religiosa ante a colidncia desse direito com outro direito coletivo, restou certo
que o ponto de equilbrio dessa relao pressupe a imperiosa observncia a dois
elementos reguladores dessa relao: o interesse pblico verificado nas aes poltico-
administrativas e a subsuno, pelo Estado, ao princpio da tolerncia.
O primeiro a nica exceo constitucionalmente admissvel regra do
afastamento estatal das questes religiosas (cf. art. 19, I, da Constituio da Repblica),
com base na qual poder o Estado, inclusive, embaraar-lhes o funcionamento. Alis, o
embaraamento (parcial ou total) da liberdade religiosa, por meio da proibio da
vestimenta religiosa pelas muulmanas e da realizao de exames e concursos pblicos
em data incompatvel com as regras religiosas dos adventistas, so exatamente as aes
estatais, verificadas nos casos analisados, que limitaram o direito fundamental da
liberdade religiosa. Muito embora tais restries estejam aliceradas em inegvel
motivao pblica e discricionariedade (segurana pblica e preenchimento de cargos
90

pblicos), a limitao irrestrita daqueles direitos vai de encontro s ideias democrticas


sobre as quais foram concebidas as sociedades contemporneas. Afinal, num encontro
de iguais direitos tutelados pelo Estado (como o so o direito de expressar a f, de gozar
da segurana pblica e da educao), ao poder pblico compete ponderar outros valores
constitucionais a partir do dilogo democrtico e da participao popular, justificando
eventual leso a esses direitos na excepcionalidade que o caso demandar.
O segundo elemento regulador da relao pblico-privado nas questes religiosas
a observncia do princpio da tolerncia, compreendido como o dever de respeito, por
parte dos indivduos como tambm do Estado, pela dignidade e pela personalidade dos
cidados, bem como pelas suas diferentes crenas e opes de conscincia. , pois, um
princpio conformador das diferenas de crenas. Alm do respeito e da benevolncia, o
discernimento, o bom senso e a razo constituem-se elementos primordiais do princpio
da tolerncia, sem perder de vista a liberdade, imprescindvel ao seu adequado
funcionamento. Isso porque, em uma sociedade que se diz aberta e plural religiosa, na
qual se busca superar os contrastes da f, de crenas, de doutrinas e de opinies, a
tolerncia deve ser estendida at o ponto em que no invada a liberdade de crena dos
outros ou o seu padro de conduta171. Em ltima anlise, tolerar, para o Estado laico e
plural religioso, significa construir harmonia na pluralidade religiosa. Esse argumento
axiolgico vlido o suficiente a ponto de ser compreendido e aferido por todos os
cidados iguais, diferentemente daquele que jaz sobre as razes prprias da religio
dominante, sustentado em fatores como a maioria populacional ou a tradio cultural.
Parece encontrada, ento, uma via possvel para a soluo do problema
normativo fundamental da dissertao: haver compatibilidade entre o interesse pblico e
o direito religioso numa democracia laica e multireligiosa na medida em que o Estado,
tutor desse direito, for capaz de fundamentar as aes polticas que eventualmente
venham a limitar aquele na razo pblica e no princpio universal da tolerncia.
Agindo assim, estar o Estado assegurando tratamento igualitrio a todos os
cidados que se reconheam iguais, isonomia que numa sociedade plural religiosa impe
que oportunize a todos os servios pblicos. Alm disso, e fundamentalmente, ao poder
pblico compete assegurar que esses servios sejam compatveis com o direito
liberdade religiosa. Afinal, o reconhecimento desse direito consiste no respeito ao

171
DWORKIN. Levando..., cit., p. 32.
91

caminho eleito pelos respectivos titulares para expressarem a sua autonomia e para que
livremente possam desenvolver a sua personalidade.
92

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