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JUIZ DE FORA
2012
PATRCIA FONTES CAVALIERI MONTEIRO
JUIZ DE FORA
2012
PATRCIA FONTES CAVALIERI MONTEIRO
JUIZ DE FORA
2012
AGRADECIMENTOS
1
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Carlos Nelson Coutinho. (Trad.). Rio de Janeiro: Elsevier, 1992, p. 216.
RESUMO
Um Estado laico um Estado que no apoia nem se ope a nenhuma religio; aquele
que trata todos os seus cidados de forma igualitria, independente da respectiva escolha
religiosa e sem conceder preferncia a certa religio. Portanto, o princpio da laicidade
pressupe no s o efetivo exerccio do direito liberdade religiosa pelo indivduo, como
tambm o dever de colaborao com este direito pelo Estado. Paradoxalmente, numa
sociedade plural religiosa, esse papel de tutor proposto ao Estado consiste no grande
obstculo a desafiar a efetividade da laicidade. Afinal, o Estado muitas vezes se depara
com esse princpio restringindo seu campo de atuao nas aes polticas prprias de
organizao poltico-administrativa, atividades destinadas ao bem comum e
coletividade. Assim, a interveno ou a absteno do poder pblico, nessas questes,
sem a observncia do princpio da neutralidade a que o Estado est vinculado por fora
do art. 19, I da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, culmina por
deflagrar conflitos de natureza religiosa. Para se atingir um equilbrio na atuao neutra
do Estado perante a liberdade religiosa, faz-se imperiosa a observncia de dois
elementos reguladores dessa relao: a verificao do interesse pblico na suposta ao
poltica, nica exceo capaz de restringir esse direito, e a obedincia do Estado ao
princpio da tolerncia. Assim, dentro dos limites de uma ordem pblica democrtica e do
respeito aos princpios constitucionais correlatos, o Estado possibilitar que a pessoa
possa livremente desenvolver a sua autonomia e personalidade.
Un Etat laque est un tat qui ne soutient ni ne s'oppose aucune religion ; est celui qui
traite tous ses citoyens, quelle que soit leur choix religieux et sans privilgier certaine
religion. Par consquent, le principe de lacit exige non seulement l'exercice effectif du
droit la libert religieuse de l'individu, mais aussi le devoir de cooprer cette loi par
l'Etat. Paradoxalement, dans une socit religieuse pluraliste, ce rle de tuteur de la rgle
propose est le principal obstacle remettre en question l'efficacit de la lacit. Aprs
tout, l'tat souvent confronts ce principe limitant leur propre performance dans les
actions politiques de l'organisation politique et administrative, des activits pour le bien
commun et la communaut. Ainsi, l'intervention ou l'abstention de gouvernement en ces
matires, sans le respect du principe de neutralit laquelle l'Etat est tenu, en vertu de
l'art. 19, I de la Constitution de la Rpublique fdrative du Brsil en 1988, culminant dans
le dclenchement des conflits de nature religieuse. Pour parvenir un quilibre dans le
rle neutre de l'tat envers la libert religieuse, il est impratif d'observer deux lments
de rgulation de cette relation: la vrification de l'intrt public prsume dans l'action
politique, seule exception capable de limiter ce droit, et l'obissance tat le principe de la
tolrance. Ainsi, dans les limites d'un ordre public dmocratique et le respect des principes
constitutionnells relatifs, l'Etat va permettre la personne de dvelopper librement leur
personnalit et leur autonomie.
1. INTRODUO ................................................................................................................ 8
1.1. Apresentao do problema e hiptese ................................................................. 8
1.2. Justificativa e metodologia .................................................................................... 9
1.3. Pertinncia da dissertao linha de pesquisa Pessoa, Direito e efetivao
dos direitos humanos no contexto social e poltico contemporneo ................... 10
2. DELIMITAO CONCEITUAL E NORMATIVIDADE DA LIBERDADE RELIGIOSA .. 11
2.1. Religio contedo epistmico........................................................................... 11
2.1.1. Religio no plano da tica ................................................................................ 13
2.2. O ideal libertrio religioso a contribuio do cristianismo ............................ 14
2.3. Fundamentao legal do direito liberdade religiosa e a sua evoluo
histrica nas Constituies do Brasil ........................................................................ 17
2.3.1. Constituio Poltica do Imprio do Brasil, de 1824.......................................... 18
2.3.2. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 1891.................. 19
2.3.3. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 1934.................. 20
2.3.4. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 1937.................. 21
2.3.5. Constituio dos Estados Unidos do Brasil, de 1946 ....................................... 22
2.3.6. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 1967 ................................ 22
2.3.7. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 1988 ................................ 22
2.3.8. A crtica aos prembulos constitucionais .......................................................... 24
2.4. Contedos essenciais do direito liberdade religiosa ...................................... 26
2.5. Liberdade religiosa enquanto bem da personalidade ........................................ 29
2.5.1. A definio do sujeito de direito da personalidade ........................................... 31
2.5.2. Os valores constitutivos da pessoa .................................................................. 33
3. O PRINCPIO DA LAICIDADE REGULANDO A LIBERDADE RELIGIOSA ................ 35
3.1. A institucionalizao do princpio da laicidade .................................................. 35
3.2. A laicidade e o princpio da neutralidade ............................................................ 40
3.3. Tutela estatal versus pluralidade religiosa ......................................................... 43
4. CONFLITOS RELIGIOSOS QUE PEM EM XEQUE A LAICIDADE AS
VICISSITUDES DA PLURALIDADE RELIGIOSA ............................................................ 48
4.1. Ensino religioso nas escolas pblicas ................................................................ 48
4.2. Feriados oficiais religiosos .................................................................................. 52
4.3. Fixao de crucifixos e exposio de outros smbolos religiosos em espaos
pblicos ........................................................................................................................ 57
4.4. Subveno ou repasse de verbas pblicas a cultos religiosos e Igrejas ........ 62
4.5. Proibio de uso de vestimenta religiosa como instrumento da segurana
pblica........................................................................................................................... 65
4.6. A regra sabtica dos Adventistas do Stimo Dia ............................................... 67
5. INTERESSE PBLICO VERSUS DIREITO PRIVADO O PONTO DE EQUILBRIO
ENTRE A ATUAO DO ESTADO E O DIREITO LIBERDADE RELIGIOSA ............. 75
5.1. O interesse pblico ............................................................................................... 75
5.2. O princpio da tolerncia ...................................................................................... 82
CONCLUSO .................................................................................................................... 89
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ................................................................................. 92
8
1. INTRODUO
2
SOUZA, Rabindranath Valentino Aleixo Capelo de. O Direito Geral de Personalidade. Lisboa: Coimbra, 2011, p.
271.
3
Cf. BOBBIO, Norberto; MATTEUCCI, Nicola; PASQUINO, Gianfranco. Dicionrio de poltica. 11. ed. Carmen C.
Varriale. (Trad.). Braslia: UNB, 1983, p. 670.
9
(...) a nsia pela salvao, qualquer que seja sua natureza, de interesse
especial, na medida em que traz consequncias para o comportamento
prtico da vida. Esse rumo positivo e mundano dado de modo mais intenso pela
criao de uma 'conduo da vida' especificamente determinada pela religio e
consolidada por um sentido central ou um fim positivo, isto , pela circunstncia de
que surge, a partir de motivos religiosos, uma sistematizao de aes prticas
em forma de orientao destas pelos mesmos valores. O fim e o sentido desta
conduo da vida podem estar dirigidos puramente ao alm ou, tambm, pelo
4
menos em parte, a este mundo .
Carlos Lopes de Mattos, por sua vez, assim conceitua o fenmeno: Religio a
crena na (ou sentimento de) dependncia em relao a um ser superior que influi no
nosso ser ou ainda a instituio social de uma comunidade unida pela crena e pelos
ritos5. Nessa mesma concepo dualista, Rgis Jolivet:
4
WEBER, Max. Economia e sociedade: fundamentos da sociologia compreensiva. V. 1. Rgis Barbosa e Karen Elsabe
Barbosa. (Trad.). Braslia: UnB, 1991, p. 357. Grifos do autor.
5
MATTOS, Carlos Lopes de. Vocbulo filosfico. So Paulo: Leia, 1957, p. 283.
6
JOLIVET, Rgis. Vocabulrio de filosofia. Gerardo Dantas Barretto. (Trad.). Rio de Janeiro: Agir, 1975, p. 193.
Disponvel em: <http://www.obrascatolicas.com/livros/filosofia/Vocabulario%20de%20Filosofia%20Regis%
20Jolivet.pdf>. Acesso em: 20 ago. 2012.
7
JOLIVET. Vocabulrio..., cit., p. 193.
13
[...] nada, nem uma fora exterior, pode extirp-los duma conscincia que a eles
adere de maneira absoluta. O homem que tem o bem absoluto tem algo que lhe
to prprio que nenhuma fora exterior pode apoderar-se daquilo que lhe to
8
seu e superior .
Tomando como certo que a religio concebida pelas suas dimenses subjetiva
e objetiva, essa dualidade ganha ainda especial relevo diante da necessidade de aferio
da existncia ou no de religio, a partir de qualquer manifestao espiritual. Assim, ser
inequivocamente religio o sistema de crenas que se vincula a uma divindade, que
professa uma vida alm da morte, que estabelece valores entre o bem e o mal, que
possui um texto sagrado, que envolve uma organizao e que apresenta rituais de orao
e de adorao. Inversamente, no ser religio, tampouco culto religioso, aquela atividade
comercial ou de ensino, associao ou grupo, apenas porque o respectivo rito se inicia
com uma prece. associao dos requisitos subjetivos e objetivos se vincula o
reconhecimento formal de uma religio, qualquer que seja a sua denominao ou
estrutura formal.
A ideia da religio ligada a valores morais, como visto no item anterior, traz a
certeza de se tratar de fenmeno atinente ao plano da tica privada. Os respectivos
contedos e condutas (a virtude, o bem ou a felicidade) sinalizam critrios de salvao e
orientam os planos de vida dos indivduos, significao que, em ltima anlise, em muito
de aproxima da dimenso subjetiva da religio.
No plano religioso, a tica privada abrange o aspecto pessoal, o forum internum
da conscincia, espao onde se produzem os atos regulados pela moral tendente a
regular a conduta humana a seu fim ltimo, e o aspecto social, regulador atravs das
relaes sociais com as demais pessoas, de modo a ditar os padres morais para a
8
ROSENFIELD, Denis. Liberdade de escolha. Rio de Janeiro: Casa da Palavra, 2009, p. 43.
14
9
THOMASIUS, Christian. Fundamentos de Derecho Natural y de Gentes. Salvador Rus Rufino e M. Asuncin
Sanches Manzano. (Trad.) Ttulo original: Fundamenta iuris naturae et gentium. Madrid: Tecnos, 1994, p. 281.
10
FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. A liberdade como autonomia recproca de acesso informao, p. 242. In
GRECO, Marco Aurlio e SILVA MARTINS, Ives Gandra. Direito e Internet. Relaes jurdicas na sociedade
informatizada. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001.
11
KANT. Immanuel. Fundamentao da Metafsica dos Costumes e Outros Escritos. Leopoldo Holzbach. (Trad.) So
Paulo: Martin Claret, 2008, p. 51.
12
BONAVIDES. Paulo. Do Estado liberal ao Estado social. 9. ed. So Paulo: Malheiros, 2009, p. 109.
13
A teoria filosfica monista defende a unidade da realidade como um todo (mente e corpo), em oposio teoria
dualista, que explica a existncia como uma oposio entre formas distintas, ou seja, entre o bem e o mal, o consciente
e o inconsciente, luz e trevas, matria e esprito, alma e corpo, entre outras.
15
14
MATEUS 22, 37-39. In Bblia. Trad. Ecumnica. So Paulo: Loyola: 2010.
15
CAMPOS, Diogo Leite de. Ns, Estudos sobre o Direito das Pessoas. Coimbra: Almedina, 2004, p. 29.
16
16
MINNERATH, Roland. La libert religieuse dans lhistoire de leglise. In DOnorio, J-B. La libert religieuse dans
le monde. Marseille: Editions Universitaires, 1991.
17
MARCOS 1, 17; MATEUS 19, 21-22. In Bblia. Trad. Ecumnica. So Paulo: Loyola: 2010.
18
JOO 19, 11; ROMANOS 13, 1; ATOS DOS APSTOLOS 5, 29. In Bblia. Trad. Ecumnica. So Paulo: Loyola:
2010.
19
JOO 4,23; GLATAS 3,28; EFSIOS 2, 13-16. In Bblia. Trad. Ecumnica. So Paulo: Loyola: 2010.
20
MATEUS 18,17; 1 CORNTIOS 5,5 13. In Bblia. Trad. Ecumnica. So Paulo:
Loyola: 2010.
17
Os fragmentos bblicos ora citados limitam o poder poltico imposto pelo monismo
ao distinguir comunidade poltica e comunidade religiosa, corpo e vida e corpo e alma
como substncias irredutveis. Ao apartar a ideia de submisso total do indivduo ao
Estado e inspirar o princpio da autonomia privada da pessoa, o cristianismo construiu a
base moral indestrutvel do que haveria de ser reconhecido como os direitos da
personalidade. A relao indivduo polis que o cristianismo fortemente justifica , enfim,
a autonomia da pessoa em relao aos elementos: mundo, Estado e Direito, porquanto o
seu fundamento uma identidade real, no fictcia e diversa daqueles elementos: Deus,
ser subsistente por si prprio.
Os escritos exaltam, tambm, o direito da autodeterminao das confisses
religiosas como pressuposto da liberdade da vontade humana livre arbtrio, que
essencial no cristianismo. O livre arbtrio e as primeiras ideias de autonomia so
representados no cristianismo pelo pensamento de Santo Toms de Aquino: Somos
senhores dos nossos actos enquanto podemos escolher tal cousa ou tal outra21, como
meio, tambm, de valorizao da pessoa.
Pode-se asseverar que a valorizao crist da personalidade individual e o
axioma a Csar o que de Csar e a Deus o que de Deus, condicionaram a reflexo
sobre as relaes entre o poltico e o religioso e entre o direito e a moral durante os dois
mil anos subseqentes ao surgimento do cristianismo. O versculo propiciou, com
implicaes revolucionrias, a base de um processo poltico e institucional, que evoluiu do
momento hierocrtico (afirmao dos direitos da Igreja em relao ao Estado), passando
pelo momento regalista (no qual se afirmam os direitos do Estado frente Igreja),
culminando no momento constitucional. Essa ltima fase foi a responsvel pela afirmao
dos direitos dos cidados relativamente Igreja e ao Estado, direitos os quais sero
doravante analisados, desde a sua origem, sob a perspectiva da libertas ecclesiae.
21
AQUINO. Toms de. Smula teolgica. Questo LXXXII. Art. III. Resposta Terceira. V. 2. 2. ed. Bilnge
portugus/latim. Porto Alegre: Livraria Sulina, 1980, p. 724.
18
por esse pas desde o Brasil Imprio, os quais sero retratados a partir da anlise
axiolgico-jurdica do elemento religioso consignado em cada uma das Constituies
ptrias.
22
A religiosidade europia evidencia-se na Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1798 em dois
momentos distintos: na parte final do prembulo - [...] na presena e sob a gide do Ser Supremo [...] e na imagem
retratada da carta, cujo "Olho da Providncia", que surge brilhando no topo, representa uma homologao divina s
normas ali presentes.
23
A poca das Luzes, tempo de gestao de ideais e princpios liberais, para alm de um conjunto notvel de
teorizadores e filsofos como Voltaire e Rousseau, e dos avanos polticos ingleses, precipitar a eminente queda do
antigo regime, absoluto e desptico. A Frana, bero de ideais liberais e revolucionrios, observando a sua
aplicabilidade na Amrica, aventura-se na sua prpria Revoluo de 1789, abrindo na Europa a era do liberalismo
poltico e do fim dos regimes absolutos. A Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, do mesmo ano, assinala
o triunfo das reivindicaes e anseios igualitrios dos idelogos por leis fundamentais e direitos de voto e cidadania.
24
A religio catlica foi institucionalizada no pas no art. 5 da Constituio Poltica do Imprio do Brasil, de 1824, nos
exatos termos: Art. 5. A Religio Catholica Apostolica Romana continuar a ser a Religio do Imperio. Todas as
outras Religies sero permitidas com seu culto domestico, ou particular em casas para isso destinadas, sem frma
alguma exterior do Templo.
25
BRASIL. Constituio Poltica do Imprio do Brasil (1824). Art. 179, V. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao24.htm>. Acesso em: 18 mai. 2012.
19
26
BRASIL. Constituio Poltica do Imprio do Brasil (1824). Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao24.htm> Art. 102. O Imperador o Chefe do Poder
Executivo, e o exercita pelos seus Ministros de Estado. So suas principais atribuies: [...] II. Nomear Bispos, e
prover os Benefcios Eclesisticos; [...] XIV. Conceder, ou negar o Beneplcito aos Decretos dos Conclios, e Letras
Apostlicas, e quaisquer outras Constituies Eclesisticas que se no opuserem Constituio; e precedendo
aprovao da Assembleia, se contiverem disposio geral. Acesso em: 18 mai. 2012.
27
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1891). Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao91.htm> Prembulo: Ns, os representantes do povo
brasileiro, reunidos em Congresso Constituinte, para organizar um regime livre e democrtico, estabelecemos,
decretamos e promulgamos a seguinte Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil. Acesso em: 18 mai.
2012.
28
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1891). Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao91.htm>: Seo II - Declarao de Direitos: Art. 72 -
A Constituio assegura a brasileiros e a estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes
liberdade, segurana individual e propriedade, nos termos seguintes: 1 - Ningum pode ser obrigado a fazer ou
deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. 2 - Todos so iguais perante a lei. A Repblica no admite
privilgios de nascimento, desconhece foros de nobreza e extingue as ordens honorficas existentes e todas as suas
prerrogativas e regalias, bem como os ttulos nobilirquicos e de conselho. 3 - Todos os indivduos e confisses
20
religiosas podem exercer pblica e livremente o seu culto, associando-se para esse fim e adquirindo bens, observadas
as disposies do direito comum. Acesso em: 18 mai. 2012.
29
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1934). Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao34.htm> Prembulo: Ns, os representantes do povo
brasileiro, pondo a nossa confiana em Deus, reunidos em Assembleia Nacional Constituinte para organizar um
regime democrtico, que assegure Nao a unidade, a liberdade, a justia e o bem-estar social e econmico,
decretamos e promulgamos a seguinte Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil. Acesso em: 18 mai.
2012.
30
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1934). Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao34.htm> Art. 113. A Constituio assegura a
brasileiros e a estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade, subsistncia,
segurana individual e propriedade, nos termos seguintes: 1) Todos so iguais perante a lei. No haver privilgios,
nem distines, por motivo de nascimento, sexo, raa, profisses prprias ou dos pais, classe social, riqueza, crenas
religiosas ou idias polticas. Acesso em: 18 mai. 2012.
21
Sob a forma de decreto federal, Getlio Vargas outorgou a mais autoritria Carta
que tivemos at hoje. A Constituio de 1937 aboliu o prembulo confessional ento
vigente, passando este a dedicar-se ao estado de ateno criado no pas pela infiltrao
comunista da poca.
Durante o Estado Novo, como ficou conhecido esse perodo da histria, no havia
qualquer garantia de direitos humanos. A magistratura perdeu suas garantias, o exrcito
fechou o Congresso e um tribunal de exceo, denominado Tribunal de Segurana
Nacional, passou a ter competncia para julgar os crimes contra a segurana do Estado e
a estrutura das instituies. Assim, as leis eventualmente declaradas contrrias prpria
Constituio autoritria eram submetidas ao Presidente. A Constituio declarou o pas
em estado de emergncia, suspendeu a liberdade de ir e vir, imps a censura da
correspondncia e de todas as comunicaes orais e escritas, suspendeu a liberdade de
reunio e autorizou a busca e apreenso em domiclio. Enfim, muitas garantias
individuais, at mesmo aquelas que no representavam risco algum ao regime vigente,
perderam sua efetividade.
No que concerne garantia de liberdade religiosa, malgrado esse direito tenha se
mantido expresso no texto constitucional, verifica-se um intencional acrscimo limitador a
ele, na medida em que a redao condiciona o seu exerccio observncia do que o
Poder Estatal entendia como ordem pblica e bons costumes31. Tais preceitos, de um
lado, constituam os princpios indispensveis para organizao da vida social e, de outro,
estabeleciam perigosos limites autonomia da vontade privada, lesando, assim, a
proclamada liberdade religiosa.
31
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1937). Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao37.htm> Art. 122. 4. Todos os indivduos
e confisses religiosas podem exercer pblica e livremente o seu culto, associando-se para esse fim e adquirindo bens,
observadas as disposies do direito comum, as exigncias da ordem pblica e dos bons costumes. Acesso em: 18
mai. 2012.
22
32
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1967). Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao67.htm> Art. 150 - A Constituio assegura aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade dos direitos concernentes vida, liberdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...] 5 - plena a liberdade de conscincia e fica assegurado aos
crentes o exerccio dos cultos religiosos, que no contrariem a ordem pblica e os bons costumes. Acesso em: 18
mai. 2012.
23
33
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1988). Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm> Art. 5 - omissis. VI - inviolvel a
liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da
lei, a proteo aos locais de culto e s suas liturgias. Acesso em: 18 mai. 2012.
24
finalmente, g) o art. 226, 3, assevera que o casamento religioso tem efeito civil, nos
termos da lei.
Parcela dos mencionados dispositivos constitucionais ser cuidadosamente
analisada quando da abordagem dos limites por eles eventualmente impostos ao
exerccio do direito de liberdade religiosa, no confronto entre esse direito e o interesse
pblico.
34
Ao apreciar a eficcia e aplicabilidade das normas constitucionais, Maria Helena Diniz classifica os direitos e
garantias individuais contidas no art. 5, I a LXXVIII da CF/88, como normas supereficazes ou com eficcia absoluta.
In DINIZ, Maria Helena. Norma Constitucional e seus efeitos. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 108.
35
Conforme j asseverado, com exceo do prembulo da Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil de
1891, que introduziu no Brasil a ideia de Estado laico, e do prembulo da Constituio dos Estados Unidos do Brasil
de 1937, que dedicou maior ateno ao momento poltico pelo qual passava.
36
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2.076-5, publicada no DJU em 8 de
agosto de 2003, Relator Ministro Carlos Velloso. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginadorpub
/paginador.jsp?docTP=AC&docID=375324>. Acesso em: 18 mai. 2012.
25
37
MIRANDA, Jorge. Estudos sobre a Constituio. Lisboa: Petrony, 1978, p. 17.
38
JACQUES, Paulino. Curso de Direito Constitucional. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1983, p. 134.
39
ARAJO, Srgio Luiz Souza. O prembulo da Constituio brasileira de 1988 e sua ideologia. Revista de
Informao Legislativa. Braslia: Senado Federal, a. 36, n.143, jul/set., 1999, p. 13.
40
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Comentrios Constituio brasileira de 1988. V. 2/45. So Paulo: Saraiva,
1992, p. 91.
26
41
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2.076-5. Relator: Min. Carlos Veloso.
Tribunal Pleno. Julgado em 15 de agosto de 2002. DJ de 8 de agosto de 2003. Ementa 2118-1.
42
CANOTILHO, J. J. Gomes; MOREIRA, Vital. Constituio da Repblica Portuguesa Anotada. V. 2. Coimbra:
Almedina, 1984, p. 470.
27
43
BCKENFRDE, Emst Wolfgang. Estudios sobre El Estado de derecho y La democracia. Rafael de Agapito
Serrano. (Trad.). Madrid: Editorial Trotta, 2000, p. 48.
44
REALE, Miguel. Pluralismo e Liberdade. 2. ed. Rio de Janeiro: Expresso e Cultura, 1998, p. 48.
45
SOUZA. O Direito Geral..., cit., p. 271.
28
46
BRASIL. Emenda Constitucional n 1 (1969). Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/constituicao/emendas/emc_anterior1988/emc01-69.htm>. Art. 153 - 5 plena a liberdade de
conscincia e fica assegurado aos crentes o exerccio dos cultos religiosos, que no contrariem a ordem pblica e os
bons costumes. Acesso em: 18 mai. 2012.
47
Conforme a Teoria da Reciprocidade, de Diogo Leite de Campos, citada no item 2.2.
29
48
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Comentrios Constituio de 1967, com a Emenda n 1 de 1969.
2 ed. So Paulo: RT, 1970, p. 119.
49
Isso porque o dispositivo constitucional refere-se no s inviolabilidade do livre exerccio dos cultos religiosos, mas
proteo aos locais de culto e s suas liturgias, que ser garantida na forma da lei.
50
MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. V. 4. 2 ed. Coimbra: Coimbra, 2000, p. 407.
51
ADRAGO, Paulo Pulido. A liberdade religiosa e o Estado. Coimbra: Almedina, 2002, p.410.
52
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1988). Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Art. 5 Todos so iguais perante a
lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...] VI -
30
Para Taylor, esses valores so mais que meros reflexos ou projees da pessoa
humana; so constitutivos da personalidade, ou, como quer o autor, so os hiperbens53.
Bens aqui no significa objeto ou patrimnio, mas o conjunto de princpios fundamentais
de determinada sociedade referentes vida e dignidade da pessoa, preconizados como
propcios ao desenvolvimento e ao aperfeioamento moral, quer dos indivduos, quer da
sociedade.
Os bens da personalidade so aqueles bens da vida ligados proteo da
pessoa, os que aludem singularidade de cada um, levando-se em conta as condies
de existncia e expresso dessa singularidade que constitui, existencial e juridicamente, a
personalidade humana54. Partindo-se desses objetos, o direito da personalidade a ser
tutelado o direito de cada pessoa de defender o que lhe prprio. O eu objeto de uma
propriedade. Colacionando as ideias de Cousin, Martins-Costa assegura: Nossa primeira
propriedade somos ns mesmos, o nosso eu, nossa liberdade, nosso pensamento:
todas as outras propriedades derivam desta, e refletem-na55.
Nesse universo subjetivo que reside a liberdade religiosa, tambm denominada
liberdade psicolgica ou moral e, especialmente, liberdade de indiferena. o livre
arbtrio como simples manifestao da vontade no mundo interior do homem56.
A partir de todas essas concepes, a libertas ecclesiae foi institucionalmente
reconhecida como direito fundamental persecutor do livre desenvolvimento da
personalidade e como expresso do princpio da dignidade da pessoa humana. Tendo
sido entregue tutela do poder pblico, o Estado se obriga a assegurar o exerccio da
liberdade religiosa pelo cidado, sem intromisses no seu foro ntimo.
Situada a liberdade religiosa no rol dos bens da personalidade, a definio do seu
sujeito e os respectivos valores constitutivos sero igualmente relevantes na conduo do
caminho que pretende percorrer essa pesquisa.
inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e
garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e s suas liturgias. Acesso em: 18 mai. 2012.
53
TAYLOR, Charles. Sources of the self. The making of the modern identity. Cambridge: Harvard University Press,
1989, p. 219.
54
MARTINS-COSTA, Judith. Pessoa, Personalidade, Dignidade. (ensaio de uma qualificao). Tese de Livre-
Docncia. So Paulo: Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, 2003, p. 205.
55
MARTINS-COSTA. Pessoa..., cit., p. 37.
56
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito constitucional positivo. 34. ed. So Paulo: Malheiros, 2011, p. 231.
31
57
A Declarao de Direitos da Inglaterra - Bill of Rights, de 1689, um documento redigido pelo Parlamento que
determinou, entre outras coisas, a liberdade, a vida e a propriedade privada do cidado ingls. No mesmo sentido, a
Declarao de Direitos dos Estados Unidos da Amrica, de 1774, em que foram definidos princpios polticos e
econmicos a serem defendidos pelas colnias, transformadas em Estados.
58
MIRANDOLA, Giovanni Pico della. Discurso sobre a dignidade do homem. Maria de Lurdes Sirgado Ganho.
(Trad.). Ttulo original: Oratio de hominis dignitate. Lisboa: Edies 70, 2001, p. 27- 29.
32
prprio eu; o indivduo a pessoa e ser pessoa significa a capacidade para atuar
59
na ordem jurdica como proprietrio .
59
MARTINS-COSTA. Pessoa..., cit., p. 39.
60
GOMES CANOTILHO, J.J. Direito constitucional e teoria da Constituio. 7. ed. Coimbra: Almedina, 2003, p.
1179.
61
MATINS-COSTA. Pessoa..., cit., p. 220.
62
VASCONCELOS, Pedro Pais de. Direito de personalidade. Coimbra: Almedina, 2006, p. 59.
63
VASCONCELOS. Direito de personalidade..., cit., p. 59.
33
A ideia de ser e devir com liberdade implica em ser, a pessoa natural, muito alm
da aparncia externa. A pessoa um feixe de valores constitutivos64. Sendo assim,
envolve aes carregadas de significado, tais como rezar em um templo, ter liberdade de
se expressar em pblico ou no ter a vida privada exposta.
Afinal, cada pessoa fruto de uma construo tica e moral e est absolutamente
associada aos valores que carrega consigo, relacionados s condies histrica e social
em que vive. Assim, a depender do pas em que se encontra radicada, do seu papel no
respectivo tecido social, da era em que nasceu, do quanto desenvolveu seu intelecto e do
quanto experimentou de todo esse contexto, ir conquistar determinados valores e
projetar o seu pensamento ntimo na sociedade.
O desenvolvimento da personalidade impe, assim, uma concreta personalidade
de cada ser vivo, incluindo as regras de convivncia, ou, conforme defende Capelo de
Souza,
64
CAMPOS. Ns..., cit., p. 14.
65
SOUZA. O direito geral ..., cit., p. 353.
34
66
AMARAL, Francisco. Direito Civil: Introduo. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, p. 246.
67
STANCIOLI, Brunello. Renncia ao exerccio de direitos da personalidade ou como algum se torna o que quiser.
Belo Horizonte: Del Rey, 2010, p. 124.
35
69
TAYLOR, Charles. A secular age. Massachusetts: Harvard University Press, 2007, p. 874.
70
Bobbio aduz que o termo laicismo, resultado da distino entre o clero e o laicado, usado comumente nos pases de
lngua latina, enquanto no existe o equivalente na linguagem poltica anglo-saxnica, onde a concepo moderna do
laicismo pode ser definida, aproximadamente, como secularism. Cf. BOBBIO. Dicionrio... cit., p. 670.
71
LOCKE, John. Carta sobre a Tolerncia. Anoar Aiex. (Trad.). So Paulo: Abril Cultural, 1978, p. 14.
37
72
PAULO IV. Papa. Gaudium et Spes n 76. Roma: Vaticano, 1965. Disponvel em: <http://www.vatican.va
/archive/hist_councils/ii_vatican_council/documents/vat_ii_const_19651207_gaudium-et-spes_po.html>. Acesso em
25 set. 2012.
73
A separao jurdica entre o Estado e as sociedades religiosas no significa, de per si, o reconhecimento da existncia
da laicidade, posto que possvel que haja um pas que no possua religio oficial e tenha institucionalizado o regime
separatista, assim como tambm h pases com religio oficial que guardem respeito liberdade religiosa de seu povo,
como o caso da Gr-Bretanha e da Dinamarca, que oficializaram o Cristianismo de confisses Anglicana e Luterana,
respectivamente.
74
OLLERO, Andrs. Un Estado Laico. Apuntes para um lxico argumental, a modo de introduccin. In Persona y
Derecho. Revista de fundamentacin de las instituciones jurdicas y de derechos humanos n 53. Pamplona: Navarra
Ediciones Grficas, S.L., 2005, p. 21.
38
desse prisma, o Estado laico surge para estabelecer um equilbrio entre a postura
omissiva do Estado ateu frente aos dilemas de seus cidados e a postura opressora do
Estado confessional do ancien rgime.
Numa justa proporo, a laicidade demonstra que o seu valor constitutivo permite
a realizao de cada indivduo e de cada comunidade religiosa, segundo as suas prprias
convices a partir da liberdade de pensamento (liberdade do jugo e ensinamento
religioso, direito liberdade da imposio governamental de uma religio sobre o povo
dentro de um Estado que neutro em matria de crena); da independncia do esprito; e
da tolerncia recproca que se encadeiam numa seqncia racional e coerente.
Um Estado laico o Estado oficialmente neutro em relao ao fenmeno
religioso, aquele que no apoia nem se ope a nenhuma religio, que trata todos os
seus cidados de forma igualitria independentemente da respectiva escolha religiosa,
sem conceder preferncia a indivduos de certa religio. Portanto, o princpio geral da
laicidade inclui no s a liberdade de conscincia individual, como tambm o dever, pelo
Estado, do respeito ao direito fundamental correlato insculpido na Constituio da
Repblica, dentro dos limites de uma ordem pblica democrtica.
Esse , inclusive, o teor do ttulo Princpios Fundamentais contido na Declarao
Universal da Laicidade do Sculo XXI, documento submetido ao Senado Francs, em
2005, por ocasio das comemoraes do centenrio da separao Estado-Igreja na
Frana:
Princpios fundamentais
Artigo 1. Todos os seres humanos tm direito ao respeito sua liberdade de
conscincia e sua prtica individual e coletiva. Este respeito implica a liberdade
de se aderir ou no a uma religio ou a convices filosficas (incluindo o tesmo e
o agnosticismo), o reconhecimento da autonomia da conscincia individual, da
liberdade pessoal dos seres humanos e da sua livre escolha em matria de
religio e de convico. Isso tambm implica o respeito pelo Estado, dentro dos
imites de uma ordem pblica democrtica e do respeito aos direitos fundamentais,
75
autonomia das religies e das convices filosficas .
75
Declarao submetida ao Senado Francs, em 9 de dezembro de 2005, por ocasio das comemoraes do centenrio
da separao Estado-Igreja na Frana, cuja redao esteve a cargo de Jean Baubrot (Frana), Micheline Milot
(Canad) e Roberto Blancarte (Mxico). In LOREA, Roberto Arriada (Org). Em defesa das liberdades laicas. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2008.
39
crena, como, tambm, na importncia fundamental do fator religioso para a vida daquela
comunidade:
76
ALPA, Guido; RESTA, Giorgio. Le Persone e La Famiglia. Le Persone Fisiche e Il Diritti della Personalit.
Giuridica. p. 258. In Persona e Principio di laicit. Torino, UTET: 2006, cap. 10.
77
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1891). Disponvel em: <http://www.planalto
.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao91.htm> Art. 72, 28 - Por motivo de crena ou de funo religiosa,
40
O princpio jurdico da laicidade, num plano concreto, pode se expressar por meio
de dois comportamentos estatais que so, ao mesmo tempo, opostos e recprocos entre
si: o Estado como agente ativo, protetor e garantidor do exerccio do direito liberdade
religiosa dos cidados e das Igrejas, cuidando, respectivamente, que livremente possam
desenvolver a sua personalidade e que estabeleam e organizem seus prprios cultos; e
o Estado agente passivo, protegido pela neutralidade contra as confisses religiosas,
impedindo-as de que se valham da mquina estatal como se fosse seu altar e impinjam
condies polticas ou pensamento antilaico, de maneira a comprometer o Estado
Democrtico.
A fim de demonstrar o reconhecimento jurdico de tais polaridades funcionais do
Estado, vale a transcrio de fragmento do recentssimo voto do relator do processo
administrativo decidido pelo Conselho da Magistratura do Estado do Rio Grande do Sul. A
deciso foi provocada pelo pleito de diversas entidades da sociedade civil, que
protestaram pela retirada dos crucifixos e de outros smbolos religiosos expostos nos
nenhum cidado brasileiro poder ser privado de seus direitos civis e polticos nem eximir-se do cumprimento de
qualquer dever cvico. Acesso em: 18 mai. 2012.
78
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1891). Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao91.htm> Art. 72, 5 - Os cemitrios tero carter
secular e sero administrados pela autoridade municipal, ficando livre a todos os cultos religiosos a prtica dos
respectivos ritos em relao aos seus crentes, desde que no ofendam a moral pblica e as leis. Acesso em: 18 mai.
2012.
79
O caput do art. 1.516 do Cdigo Civil de 2002 e o seu 1, que regulamentam o casamento civil, assim dispem
sobre o registro do casamento religioso: Art. 1.516 - O registro do casamento religioso submete-se aos mesmos
requisitos exigidos para o casamento civil. 1 O registro civil do casamento religioso dever ser promovido dentro
de noventa dias de sua realizao, mediante comunicao do celebrante ao ofcio competente, ou por iniciativa de
qualquer interessado, desde que haja sido homologada previamente a habilitao regulada neste Cdigo. Aps o
referido prazo, o registro depender de nova habilitao. Conforme se extrai da norma, os citados casamentos
religiosos no se limitam s cerimnias catlicas. Afinal, o legislador utilizou o termo celebrante sem vincul-lo a
qualquer religio especfica, ou seja, no estabeleceu qual seria a autoridade religiosa competente para a celebrao,
cabendo aos prprios nubentes, e no mais ao Estado, nomearem as autoridades religiosas a partir das suas prticas
devocionais.
41
Logo, quis o Brasil que o Estado laico, vale dizer, um Estado inteiramente
separado da Igreja e que, alm de no adotar [uma religio], se mostre indiferente
e neutro com relao a qualquer religio professada por parte de seu povo,
embora deva no intromisso e respeito a todas. A laicidade opera em duas
direes, complementares e importantes: por um lado, o Estado no se pode
imiscuir em temas religiosos, ou seja, no pode embaraar, na dico
constitucional, o funcionamento de Igrejas e cultos religiosos ou mesmo
manifestao de f ou crena dos cidados, o que significa salvaguarda eficaz
para a prtica das diversas confisses religiosas; por outro lado, no entanto, a
laicidade protege o Estado, como entidade neutra nesta rea, da influncia
religiosa, no podendo qualquer doutrina ou crena religiosa, mesmo majoritria,
imiscuir-se no mbito do Estado, da poltica e da res publica. Em outras palavras,
o Estado laico protege a liberdade religiosa de qualquer cidado ou entidade, em
80
igualdade de condies, e no permite a influncia religiosa na coisa pblica .
80
BRASIL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Processo Administrativo n: 139110003480. Setor: Conselho da
Magistratura. Relator: Des. Cludio Baldino Maciel. Julgado em: 06/03/2012. Votao unnime. Teor: Acolheram o
pleito de retirada de crucifixos e outros smbolos religiosos eventualmente existentes nos espaos destinados ao
pblico nos prdios do Poder Judicirio do Rio Grande do Sul. Disponvel em:
<www.tjrs.jus.br/site/poder_judiciario/.../conselho_da_magistratura/>. Acesso em: 21 abr. 2012.
81
SORIANO, Ramn. Las liberdades pblicas. Madri: Tecnos, 1990, p. 84.
42
82
BOBBIO. Dicionrio..., cit. p. 671.
83
MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. V. 4. 2. ed.. Coimbra: Coimbra, 1998, p. 427.
43
a ser desempenhado pelo Estado perante todas as questes religiosas postas sua
apreciao , portanto, um problema que gravita na rbita poltica.
Examinando os fundamentos dos direitos do homem, Bobbio alinha-se a essa
tese, afirmando que a respectiva proteo estatal configura-se um problema da esfera
poltica: O problema fundamental em relao aos direitos do homem, hoje, no tanto o
de justific-lo, mas o de proteg-los. Trata-se de um problema no filosfico, mas
poltico84. Em decorrncia disso, uma vez que a sua tutela pertencente ao campo de
atuao do Estado, a ele compete, a priori, positivar todas as situaes possveis visando
antever os conflitos religiosos decorrentes da pluralidade religiosa democrtica, ou
resolv-los caso a caso.
O Supremo Tribunal Federal, alis, j sedimentou a necessidade do
comportamento neutro-positivo do Estado no trato religioso, eis que, em alguns casos,
imperativos fundados na prpria liberdade religiosa impem ao ente pblico um
comportamento positivo, que tem a finalidade de afastar barreiras ou sobrecargas que
possam impedir ou dificultar determinadas opes em matria de f85.
Longe de ser tema indiferente para o Estado, resta definido que o valor religioso,
ao lado da vida, da liberdade, da igualdade, dentre outros direitos da personalidade, se
destaca na Constituio da Repblica como um bem a ser tutelado mediante uma postura
do Estado positiva e negativa, garantidora e colaboradora, porm neutra. A que reside
o desafio de um Estado laico e plural, pois, ao mesmo tempo que lhe compete conferir o
mximo de efetividade ao princpio da liberdade religiosa, os parmetros da neutralidade
lhe vedam a ingerncia institucional-dogmtica86.
direito de agir na defesa dos bens ou valores essenciais da sua personalidade, e, ainda, o
direito de exigi-los de terceiros, inclusive do prprio Estado.
Nesse contexto, dizer que o Estado laico significa submet-lo ao princpio da
neutralidade, atribuir a ele o dever de atuar negativamente nos assuntos e cultos
religiosos, e positivamente, visando a oferecer condies para o livre exerccio religioso
de cada indivduo. At esse ponto, parece no mais haver divergncia.
O problema passa a existir a partir da operacionalizao da laicidade na prxis,
quando o poder pblico depara com situaes reais que suscitam a pluralidade religiosa,
pondo prova aquele princpio constitucional.
O pluralismo religioso um apangio observado em sociedades em que a
hegemonia de uma nica religio tende a desaparecer. Uma sociedade multicultural
caracteriza-se tambm por ser multireligiosa, no se emoldurando neste modelo as
sociedades monoculturais do passado, o j superado Estado confessional e os Estados
atestas, politicamente indiferentes s religies.
No Brasil, a pluralidade religiosa decorre do multiculturalismo e da miscigenao
do seu povo, acentuada na fase de colonizao e do processo migratrio. Pode-se
afirmar, ainda, que o fenmeno da globalizao, despontado no pas no fim do sculo
passado com vistas ao desenvolvimento econmico, foi tambm fator responsvel pela
abertura das fronteiras brasileiras s diversas culturas e credos mundiais. Na mesma
proporo em que o pas se abre ao fenmeno da globalizao, ocorre o crescimento
plural religioso87.
Os dados do ltimo censo demogrfico realizado em 2010 pelo Instituto Brasileiro
de Geografia e Estatstica - IBGE apontam para o crescimento da diversidade dos grupos
religiosos no Brasil. Da comprovar que a proporo de catlicos, embora permanecida
majoritria, segue a tendncia de reduo observada nas duas dcadas anteriores.
87
Conforme defende Paulo Agostinho Nogueira Baptista, coordenador e professor de Cultura Religiosa na PUC Minas;
mestre e doutorando em Cincia da Religio pela UFJF. In Globalizao e as teologias da Libertao e do Pluralismo
Religioso, p.. 63: Encontra-se, ainda, uma outra face da globalizao, como ideologia, e um novo conceito surge: o
globalismo. Segundo Beck, globalismo a ideologia da globalizao, do mercado mundial neoliberal, da
substituio da poltica e de todas as outras instncias (cultura, sociedade civil, ecologia, religio) pelo logos
mercadolgico. Porm, possvel descobrir uma perspectiva positiva nesse fenmeno da globalizao: cresce a
conscincia do dilogo inter-religioso, vicejam encontros inter-religiosos, surgem manifestaes pela paz e
movimentos de luta contra a deteriorao ambiental e de integrao, nascidos sob inspirao religiosa, a favor de uma
tica global. Disponvel em: <http://www.sumarios.org/sites/default/files/pdfs/28726_3804.PDF>. Acesso em: 14
ago. 2012.
45
88
BRASIL. Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica IBGE. Disponvel em: <http://www.ibge.gov.br/
home/presidencia/noticias/noticia_visualiza.php?id_noticia=2170&id_pagina=1>. Acesso em: 25 set. 2012.
46
Optar por uma sociedade pluralista significa acolher uma concepo de sociedade
conflitiva, pois quanto mais evidentes so as diferenas de um povo, a residir a maior
possibilidade de existirem conflitos de direitos.
Enfrentando as dificuldades advindas de uma sociedade democrtica plural,
citando Jorge Miranda, Adrago atrela a existncia dos sistemas polticos pluralistas
garantia do exerccio da liberdade religiosa, condicionando, inclusive, a plenitude das
liberdades cultural e poltica plenitude da liberdade religiosa:
A liberdade religiosa , alis, condio sine qua non de qualquer sistema poltico
pluralista e no se d onde o pluralismo no possvel. Sem plena liberdade
religiosa em todas as suas dimenses (...), no h plena liberdade cultural, nem
plena liberdade poltica. Assim como, em contrapartida, a onde falta a liberdade
poltica, a normal expresso da liberdade religiosa fica comprometida ou
ameaada; o mesmo dizer que a democracia, enquanto regime poltico de
89
liberdade para as pessoas e para os grupos pressupe a liberdade religiosa .
89
ADRAGO. A liberdade..., cit., p. 410.
90
SILVA. Curso de Direito..., cit., p. 143.
47
91
SOUZA. O Direito Geral..., cit., p. 271.
48
cedio que o Estado possui papis bem delineados pela prpria Constituio da
Repblica no que concerne sua atuao laica perante a pluralidade religiosa.
Investido de sua funo de guardio do direito liberdade religiosa do cidado,
nasce para o Estado neutro a obrigao ativa de garantir quele o respectivo exerccio,
cuidando para que livremente possa desenvolver livremente a conscincia e a crena por
meio do exerccio de cultos religiosos, obrigao que se estende s Igrejas, para que
estabeleam e organizem seus prprios cultos. Do Estado esperada, ainda, a obrigao
passiva que, marcada pela neutralidade, impede que as confisses religiosas se valham
da mquina estatal e comprometam, com isso, a democracia.
Paradoxalmente, esse modelo proposto ao Estado o grande obstculo a
desafiar a efetividade da laicidade. Afinal, o Estado precisa acomodar esse princpio
constitucional s regras de organizao poltico-administrativa, caracterizadas pelas
atividades destinadas ao bem comum e coletividade, revestidas de indubitvel interesse
pblico, como por exemplo: a segurana pblica, a educao, a prtica de atos de gesto
administrativa, a prestao jurisdicional, etc. No entanto, o poder pblico muitas vezes
depara com aquele preceito constitucional restringindo seu campo de atuao.
Nesse contexto que sua interveno ou a absteno pode gerar conflitos de
direitos no s de natureza religiosa, mas, tambm, social e poltica. Isso ocorre na
medida em que, se presentes todos os interlocutores desse direito, eventualmente
estaro em jogo, de um lado, o interesse pblico perseguido pelo Estado, e do outro, o
direito religioso, de natureza privada, a lesar toda uma coletividade que com ele
supostamente no compactue.
Com o propsito de contextualizar esses conflitos, impe-se trazer ao estudo
alguns casos concretos, como os que se seguem:
referido dispositivo, de matrcula facultativa, mas que constitui disciplina dos horrios
normais das escolas pblicas de ensino fundamental.
Ao facultar a matrcula na disciplina ensino religioso, o legislador constitucional
no conjugou essa norma aos elementos essenciais da laicidade. Isso porque o ensino
religioso ministrado nas escolas da rede pblica de ensino se fundamenta em uma nica
filosofia religiosa: a filosofia crist. No havendo respeito pluralidade religiosa, mas
curvando-se ao direito liberdade religiosa, na prtica o Estado dispensa das respectivas
aulas os alunos que no comungarem daquela ideologia. Ocorre que o Constituinte no
disse quais atividades esses alunos ho de realizar durante este horrio letivo, tampouco
qual disciplina substituir o ensino religioso na formao dos valores culturais e artsticos,
conforme propugnado pelo caput do art. 210. Levando-se em conta que o ensino religioso
compor a grade curricular normal dos alunos, aqueles alunos de faixa etria entre 6 e 14
anos que no desejarem receber tal ensinamento (ateus ou no optantes pelo ensino
religioso cristo) incorrero em prejuzo junto ao sistema pblico de educao.
Longe da prevalncia de um nico credo (que questo de foro ntimo e no
pertence esfera pblica), o poder pblico poderia optar por transmitir valores culturais,
como a histria das religies92, assim como valores ticos, comuns s diversas religies,
tais como a prtica das boas aes, a busca do bem comum, o aperfeioamento do
carter humano, o exerccio da tolerncia, etc.
Um pouco mais atento preservao da pluralidade religiosa, o legislador infra-
constitucional assegura, por meio do art. 33 da Lei Federal de n 9.394/1996 Lei de
Diretrizes e Bases da Educao Nacional LDB, o ensino religioso com ateno
diversidade cultural e religiosa do Brasil, vedadas quaisquer formas de proselitismo. Esse
extrato da lei revela, sem dvidas, uma evidente ao positiva estatal em prol da
laicidade. Entretanto, os pargrafos do citado dispositivo legal demonstram que, ao
regulamentar a regra constitucional, a lei manteve o ensino religioso sob os auspcios das
escolas pblicas. Isso porque a Constituio da Repblica delega aos sistemas de ensino
a regulamentao dos procedimentos para a definio dos contedos do ensino religioso
e o estabelecimento das normas para a habilitao e admisso dos professores. Esse
papel sabidamente no pertence ao Estado, ainda que as escolas promovam, para tanto,
92
O art. 2 da Lei Estadual de n 15.434, de 5 de janeiro de 2005, editada pelo governo de Minas Gerais, arrola outros
aspectos a serem includos no ensino religioso: aspectos da religiosidade em geral, da religiosidade brasileira e
regional, da fenomenologia da religio, da antropologia cultural e filosfica e da formao tica.
50
como prev a lei, a oitiva de entidade civil constituda pelas diferentes denominaes
religiosas.
Ferindo o princpio da laicidade, o Estado insufla o desrespeito pluralidade
religiosa, potencializando a distncia entre os diferentes. Ao final, diversos direitos e
princpios fundamentais estaro comprometidos, dentre eles a liberdade religiosa, a
garantia educao e o princpio da isonomia, questo recorrente nos tribunais. No
tocante a esse ponto, importante trazer discusso a existncia de questionamentos
acerca da constitucionalidade do prprio art. 33 e pargrafos da LDB. Assim que uma
Ao Direta de Inconstitucionalidade - ADI foi proposta pela Procuradoria Geral da
Repblica, com base no argumento de que ao Estado no compete o ensino religioso
porque nem no ensino interconfessional h a neutralidade estatal, fundamento da prpria
laicidade. Esse entendimento vem ao encontro da hiptese ora defendida, razo pela qual
o extrato merece destaque:
Outro caso que foi muitssimo noticiado pela imprensa e de imensa relevncia
ilustrativa para essa pesquisa foi a denncia de que um estudante do ensino mdio teria
sido alvo de bullying e de agresses fsicas em uma escola estadual na cidade paulista de
So Bernardo do Campo, devido sua opo religiosa o candombl. As provocaes
comearam aps o jovem se recusar a participar de oraes e da leitura da Bblia durante
as aulas de Histria, ministradas por uma professora evanglica. Segundo o
representante legal da vtima, a atitude da professora incentivou os alunos a iniciarem
93
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 4.439. Relator Ministro Ayres Britto.
Distribuda em 2 ago. 2010, aguardando deciso. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/ portal/
peticaoInicial/verPeticaoInicial.asp?base=ADIN&s1=4439&processo=4439>. Acesso em: 19 jun. 2012.
94
A ADI aguarda julgamento do Supremo Tribunal Federal e, por ser de interesse de distintas culturas e religies,
ao ingressaram diversas organizaes, de diferentes denominaes, na qualidade de interessadas, quer sejam:
Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil CNBB, Frum Nacional Permanente do Ensino Religioso FONAPER,
Conferncia dos Religiosos do Brasil CRB, Associao Nacional de Educao Catlica do Brasil ANEC, Grande
Loja Manica do Estado do Rio de Janeiro GLMERJ, Ao Educativa, Pesquisa e Informao, Conectas Direitos
Humanos, ECOS Comunicao em Sexualidade, Comit Latino-Americano e do Caribe para a Defesa dos Direitos
da Mulher CLADEM, Relatoria Nacional para o Direito Humano Educao da Plataforma Brasileira de Direitos
Humanos Econmicos, Sociais, Culturais e Ambientais (Plataforma DHESCA BRASIL), ANIS Instituto de
Biotica, Direitos Humanos e Gnero e a Associao de Ateus e Agnsticos.
51
uma perseguio religiosa contra seu filho, desencorajando-o a freqentar a escola, o que
deflagrou srios distrbios psicolgicos no jovem, como a gagueira e ansiedade95.
O pano de fundo da matria jornalstica merece destaque. Isso porque, ainda que
o caso no invoque a institucionalizao do ensino religioso, no se pode negar que os
cultos ocorriam, de fato, durante as aulas da disciplina Histria e num espao pblico;
portanto, sob o plio do Estado. E as desastrosas conseqncias que se sucederam ao
fato so reflexos do despreparo do Estado em colocar em ao a regra sobre a laicidade.
Exemplos de ofensa a esse princpio se multiplicam no ambiente escolar de todo
o pas.
Na cidade paranaense de Roncador, outro aluno do ensino mdio de uma escola
pblica estadual sofreu preconceito religioso. Declarando-se ateu, recusou-se a se
levantar para rezar a orao do Pai Nosso no incio das aulas da disciplina Ingls, sendo
expulso da sala de aula pela professora que impingia turma o seu credo96.
Tudo isso demonstra que, ao promover ou permitir, ainda que veladamente, o ensino
religioso nos estabelecimentos da rede pblica de ensino, o art. 210 da Constituio da
Repblica conflita com outro dispositivo do mesmo ordenamento, notadamente o art. 19, I,
que institui a laicidade no pas. No se mostra em conformidade, tambm, com as diretrizes
pluralistas e democrticas vigentes.
Alheio a toda essa discusso, recentemente o Estado Brasileiro celebrou um
acordo com a Santa S, mediante o qual se aprovou o Estatuto Jurdico da Igreja Catlica
no Brasil. Entre outros pontos polmicos, o tratado internacional destaca a importncia do
ensino religioso "catlico e de outras confisses", considerando a matria como uma
"disciplina dos horrios normais das escolas pblicas de ensino fundamental", embora de
matrcula facultativa, nos seguintes termos:
95
SMOSINSKI, Suellen. Praticante do candombl, aluno de SP diz sofrer bullying aps aula com leitura da Bblia.
So Paulo, 23 mar. 2012. Seo Educao. Disponvel em: <http://educacao.uol.com.br/noticias/
2012/03/29/praticante-de-candomble-aluno-de-sp-diz-sofrer-bullying-apos-aula-com-leitura-da-biblia.htm>. Acesso
em: 19 jun. 2012.
96
DUCATI, Ariane. Aluno retirado da sala de aula aps se negar a participar de orao no PR.. Globo.com. G1 Paran, 19 abr. 2012.
Seo Notcia. Disponvel em: <http://g1.globo.com/parana/noticia/2012/04/aluno-e-retirado-da-sala-de-aula-apos-se-
negar-participar-de-oracao-no-pr.html>. Acesso em: 19 jun. 2012.
52
A comemorao dos feriados oficiais religiosos um dos temas que mais acirram
a discusso em torno do respeito laicidade no Brasil.
Feriado uma data em que se comemora algo e, por isso, todo feriado provm de
uma origem histrica e tem sempre como desiderato a recordao. Assim, os governos
Federal, Estadual e Municipal determinam feriados conforme as manifestaes culturais e
a histria de sua populao. Se tais manifestaes so consideradas marcos importantes,
justificam, per se, que o governo determine populao que paralise suas atividades por
determinado perodo, previamente estabelecido em lei.
97
BRASIL. Decreto n 7.107, de 11 de fevereiro de 2010. Acordo celebrado entre a Repblica Federativa do Brasil e a
Santa S, relativo ao Estatuto Jurdico da Igreja Catlica no Brasil, firmado no Vaticano, em 13 de novembro de 2008.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2010/ Decreto/D7107.htm>. Acesso em: 22
jun. 2012.
53
Ocorre que nem todo feriado possui cunho histrico ou cultural. Grande nmero
de feriados oficiais institudos pelos entes federativos guarda suas origens em passagens
religiosas98. Outrora essas passagens j tiveram importncia oficial; porm, aps a
Constituio de 1891, com o advento da separao Estado - Igreja, o poder pblico, em
tese, se desincumbiria do culto sua memria, deixando a guarda dos dias religiosos a
cargo de cada instituio religiosa. No plano concreto, entretanto, os dias santos
continuam includos no rol dos feriados oficiais normatizados pelo Estado mediante a Lei
Federal de n 9.093/1995.
Alm dos feriados civis previstos na lei, o art. 2 do referido diploma federal dispe
que so feriados religiosos os dias de guarda, declarados em lei municipal, de acordo
com a tradio local e em nmero no superior a quatro, neste includa a Sexta-Feira da
Paixo. Outros trs dias santos encontram-se previstos em leis esparsas: o dia 12 de
outubro, consagrado a Nossa Senhora Aparecida, Padroeira do Brasil, conforme a Lei
Federal de n 6.802/1980; o dia 2 de novembro, em homenagens aos mortos; e o dia 25
de dezembro, em celebrao ao nascimento de Jesus Cristo, consoante a Lei Federal de
n 662/1949.
98
Para o ano de 2012, os dias de feriados e pontos facultativos nacionais foram institudos pela Portaria de n 595/2011,
do Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto, para cumprimento pelos rgos e entidades pblicas federais. A
norma delegou aos demais entes federativos a possibilidade de declarar outros feriados, com observncia na Lei n
9.093/1995, dentre eles os dias de guarda dos credos e religies no relacionados na respectiva Portaria, desde que
compensados pelos servidores. A compilao das legislaes vigentes resultou no seguinte calendrio de feriados
oficiais, no mbito federal, para o corrente ano de 2012, sem prejuzo de outros religiosos estabelecidos pelos Estados
e Municpios:
FERIADO (F) ou
N DIA / MS MOTIVO PONTO FACULTATIVO (PF)
1 1 janeiro Confraternizao Universal F
2 20 de fevereiro Carnaval PF
3 21 de fevereiro Carnaval PF
4 22 de fevereiro Quartafeira de Cinzas PF
5 6 de abril Paixo de Cristo PF
6 21 de abril Tiradentes F
7 1 de maio Dia Mundial do Trabalho F
8 7 de junho Corpus Christi PF
9 7 de setembro Independncia do Brasil F
10 12 de outubro Nossa Senhora Aparecida F
11 28 de outubro Dia do Servidor Pblico F
12 2 de novembro Finados F
13 15 de novembro Proclamao da Repblica F
14 24 de dezembro Vspera do Natal PF
15 25 de dezembro Natal F
16 31 de dezembro Vspera de Ano Novo PF
Como se pode verificar, dos dezesseis feriados e pontos facultativos institudos para o corrente ano, sete (44%)
possuem origem religiosa relacionada histria do cristianismo, notadamente da religio catlica.
54
99
HBERLE, Peter. Constituio e cultura: o direito ao feriado como elemento de identidade cultural do Estado
Constitucional. Marcos Augusto Maliska e Elisete Antoniuk. (Trad.). Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008, p. 11.
100
HBERLE. Constituio e cultura..., cit., p. 12.
55
104
BRASIL. Conselho Nacional de Justia. Julgamento dos Pedidos de Providncias ns 1344, 1345, 1346 e 1362,
2007. Disponvel em: <http://www.cnj.jus.br/component/content/article/96-noticias/3928-cnj-encerra-julgamento-
sobre-solos-religiosos-no-poder-judicio>. Acesso em: 23 ago. 2012.
105
ADRAGO. A liberdade..., cit. p. 262.
59
histrico-cultural dos smbolos religiosos pelo Estado, isso implicar que se d a eles a
destinao correta: a sua exposio em museus pblicos.
O museu pblico o espao destinado ao estudo e coleo de obras artsticas,
culturais e histricas que de alguma forma contriburam para a histria do pas,
merecendo, por isso, serem imortalizadas como patrimnio pblico. Quem o disse foi o
Decreto-Lei n 25, de 30 de novembro de 1937, que organiza a proteo do patrimnio
histrico e artstico nacional. Por meio dos arts. 24 e 25, o citado regulamento estabelece
que a Unio manter museus, tanto quanto forem necessrios, para a exposio de obras
artsticas e culturais, sendo que o Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional
procurar entendimentos com as autoridades eclesisticas, entre outras, a fim de obter a
cooperao das mesmas em benefcio do patrimnio histrico e artstico nacional. O
ordenamento jurdico no deixa dvidas acerca do local apropriado para a exposio de
obras culturais e histricas o museu. Assim sendo, no mais possvel atribuir essa
conotao aos crucifixos que ainda se mantm expostos nas reparties pblicas,
restando a esses, ento, a finalidade ideolgica, o que inadmissvel em uma
comunidade democrtica, laica e plural.
Dito isso, parece enfraquecida a tese da qual se valeu o CNJ, em 2007, para
defender a manuteno dos crucifixos nos Tribunais de Justia, visto que, ainda que
culturalmente importantes para a Nao, no o so para todos os servios pblicos.
Sendo assim, o tema deve ser enfrentado no plano da liberdade religiosa, da pluralidade e
da laicidade estatal, conforme passou a ser considerado posteriormente.
Importante trazer novamente106 baila o recentssimo pleito administrativo
enfrentado pelo Conselho da Magistratura do Estado do Rio Grande do Sul, promovido
por diversas entidades da sociedade civil, que protestaram pela retirada de objetos
religiosos expostos nos espaos pblicos do Poder Judicirio, com fundamento no art. 19,
I, da Constituio da Repblica.
O Acrdo administrativo exarado pelo 2 Vice-Presidente da casa,
Desembargador Cludio Baldino Maciel, invoca, a favor da laicidade, o princpio da
impessoalidade que deve nortear a Administrao Pblica, decidindo que resguardar os
estabelecimentos estatais para o uso somente de smbolos oficiais o nico caminho que
responde aos princpios constitucionais republicanos de um Estado laico:
106
O processo administrativo j foi abordado, en passant, nesta pesquisa, ao se tratar das polaridades ativa e passiva do
Estado decorrentes do princpio da neutralidade (item 3.2.).
60
Seu voto final, seguido maioria, deu-se no sentido de acolher o pleito da retirada
de crucifixos e outros smbolos religiosos eventualmente existentes nos espaos
destinados ao pblico nos prdios do Poder Judicirio do Rio Grande do Sul,
fundamentando-se na ideia de que tais objetos desequilibram a necessria imparcialidade
que deve nortear a Administrao Pblica.
Necessrio, pois, concluir que a dimenso cultural e histrica que os smbolos
religiosos um dia tiveram para a Nao no serve mais de base justificadora para que,
ainda hoje, o Estado Democrtico Brasileiro os exponha em espaos pblico-
administrativos, em razo de que no mais se coadunam com os princpios e objetivos
fundamentais da Repblica. Isso no significa que o Estado esteja assumindo uma
postura hostil em relao cultura do pas, mas to somente que atua nos limites
impostos pela neutralidade, reconhecendo e respeitando a pluralidade religiosa
contempornea.
Os exemplos de submisso ordem democrtica, ao Estado laico, Constituio
da Repblica, enfim, so paulatinamente seguidos pelos lderes de todos os trs Poderes.
Ao tomar posse no cargo de Presidente, Dilma Rousseff ordenou a retirada do
crucifixo e da Bblia de seu gabinete oficial. Sem qualquer veio de dvida, a deciso
107
BRASIL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Processo Administrativo n: 139110003480. Setor: Conselho da
Magistratura. Relator: Des. Cludio Baldino Maciel. Julgado em: 6 de maro de 2012. Teor: Acolheram o pleito de
retirada de crucifixos e outros smbolos religiosos eventualmente existentes nos espaos destinados ao pblico nos
prdios do Poder Judicirio do Rio Grande do Sul. Unnime. Disponvel em: <www.tjrs
.jus.br/site/poder_judiciario/.../conselho_da_magistratura/>. Acesso em: 21 abr. 2012.
61
108
ITLIA. Conveno Europia dos Direitos do Homem. Protocolo adicional, 1950 e alteraes posteriores.
Disponvel em: <http://www.echr.coe.int/NR/rdonlyres/0D3304D1-F396-414A-A6C1-97B316F9753A/0/
CONVENTION_ITA_WEB.pdf>. Acesso em: 21 jun. 2012. Art. 2 - Do direito educao. O direito educao
no pode ser negado a ningum. O exerccio de quaisquer funes assumidas no campo da educao e ensino deve
respeitar o direito dos pais a assegurar aquela educao e ensino, em conformidade com as suas convices religiosas
e filosficas.
62
109
FRANA. Corte Europia dos Direitos Humanos. Recurso n 30814/06. Publicao em 18 de maro de 2011.
Disponvel em: <http://cmiskp.echr.coe.int/tkp197/portal.asp?sessionId=100093875&skin=hudoc-pr-fr&action=
request>. Acesso em: 20 jun. 2012.
110
MIRANDA, Francisco Cavalcanti Pontes de. Comentrios Constituio de 1967, com a Emenda n 1 de 1969. V.
2. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1970, p. 185.
63
estatal no mero repasse de verbas pblicas, uma vez que existe um leque vastssimo de
formas com que o Estado pode subvencionar uma entidade ou culto religioso. Por
exemplo, pode-se pensar na cesso de servidores para colaborarem em um evento; na
celebrao de contrato de comodato de imveis, espaos ou mveis pblicos, ainda que
transitoriamente, para servir de sede de uma Igreja; no fornecimento gratuito de energia
eltrica e gua durante os cultos; no oferecimento de transporte pblico aos fiis; etc.
Como se dessume, a priori, em nenhum desses casos se v repasse do dinheiro pblico
em espcie. Numa anlise mais acurada, entretanto, as hipteses constituem-se
subveno velada pelo Estado, que por seu aparato, colabora para a manifestao de f
da Igreja beneficiria de seus favores. E assim o fazendo, estar demonstrando o seu
irrevogvel apoio e apreo a ela.
Segundo previso da parte final do dispositivo constitucional, a nica exceo
admissvel s posturas obrigatoriamente negativas do poder pblico perante os assuntos
religiosos a colaborao de interesse pblico. A satisfao do interesse pblico
tambm a exceo que ampara a subveno estatal s questes religiosas.
Exemplo de colaborao que atende ao interesse pblico o policiamento civil e
militar normalmente destacado pelos governos para os grandes eventos religiosos,
responsvel no s por permitir-lhes o funcionamento (em respeito ao princpio da
neutralidade), mas, sobretudo, por oferecer a segurana aos cidados, quer estejam ou
no envolvidos com o evento.
No sendo esse requisito cabalmente demonstrado pelo gestor pblico, estar ele
privilegiando um grupo em detrimento a outro, em ofensa ao princpio da isonomia. Alm
disso, pratica desvio irregular de verba pblica e leso ao errio, incorrendo, por isso, em
crime de improbidade administrativa previsto na Lei Federal de n 8.429/1992111.
Ante a ocorrncia dessas situaes, inmeros inquritos civis vm sendo
instaurados com a finalidade de se esclarecer a destinao de verbas ou bens pblicos
repassados a instituies religiosas. Alm desses procedimentos, nos tribunais se
amontoam Aes Diretas de Inconstitucionalidade que questionam a conformidade de leis
locais autorizadoras de subveno s Igrejas.
111
Segundo o art. 12 da Lei Federal de n 8.429, de 2 de junho de 1992, as penas cominadas para os crimes de
improbidade administrativa so: ressarcimento integral do dano, se houver; perda da funo pblica; suspenso dos
direitos polticos; pagamento de multa civil proporcional ao valor da remunerao percebida pelo agente; e proibio
de contratar com o Poder pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente,
ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio.
64
112
BRASIL. Tribunal de Justia de Minas Gerais. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.0000.07.457387-4/000.
Rel. Des. Herculano Rodrigues. Julgado em: 9 de julho de 2008. Disponvel em: <http://www.tjmg.jus.br/
jurisprudencia/pesquisaPalavrasEspelhoAcordao.do>. Acesso em: 29 jun.2012.
113
SANTA BRBARA DOESTE (Municpio). Lei Municipal de n 3.136, de 3 de dezembro de 2009. Autoriza o
Poder Executivo Municipal a instituir o Projeto 'A Marcha para Jesus' no calendrio Municipal. Disponvel em:
<http://www.santabarbara.sp.gov.br/v4/index.php?pag=mostra&dir=sec_de_negocios_juridicos&tabela=indiceleis&id
=5906>. Acesso em: 29 jun. 2012.
65
117
Inmeros municpios brasileiros vm adotando essa medida de segurana: JUIZ DE FORA (Municpio). Lei
Municipal n 12.632, de 17 de julho de 2012. Dispe sobre a proibio da entrada ou permanncia de pessoas
utilizando capacetes ou qualquer objeto similar que dificulte ou impea, parcial ou totalmente, a identificao facial
em estabelecimentos comerciais, agncias bancrias, postos de combustveis e casas lotricas. Disponvel em:
<http://www.jflegis.pjf.mg.gov.br/c_norma.php?chave=0000035312>. Acesso em: 25 ago. 2012. APUCARANA
67
(Municpio). Lei Municipal n 212, de 14 de novembro de 2007. Probe o ingresso ou permanncia de pessoas
utilizando capacete, gorro, ou qualquer tipo de cobertura que oculte a face, nos estabelecimentos comerciais, pblicos
ou abertos ao pblico e d outras providncias. Disponvel em: <http://sapl.apucarana.pr.leg.br/
sapl_documentos/norma_juridica/4881_texto_integral>. Acesso em: 25 ago. 2012.
118
Shabat (do hebraico shabt; shabos ou shabes) o nome dado ao dia de descanso semanal no judasmo,
simbolizando o stimo dia aps os seis dias da criao, em Gnesis. Apesar de ser comumente conhecido como
o sbado de cada semana, o shabat observado a partir do pr-do-sol da sexta-feira at o pr-do-sol do sbado.
68
Nessa linha, para alm da obrigao de dar, fazer ou no fazer, que resulta da
semntica do suporte normativo dos direitos fundamentais (ou uma das
dimenses da norma de direito fundamental) e que sempre pertinente a um
sujeito, o Estado (e mais alm, o indivduo e a sociedade) tem outro dever: atuar,
positivamente, no sentido de tornar efetivos os valores consagrados nas normas
120
de direitos fundamentais haja ou no sujeitos presentes! .
Essa premissa defendida pelo autor, transportada para o presente caso, redunda
na acepo de que a crena religiosa de um estudante deve ser no somente garantida
pelos indivduos que no professam a mesma f (sociedade), mas, fundamentalmente,
assegurada pelo Estado prestador do servio educacional, com base na clusula da
inviolabilidade de conscincia e de crena plasmada no art. 5, VI, da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil.
No obstante encontrar-se constitucionalmente posto o direito liberdade
religiosa, os adventistas ainda necessitam recorrer s vias da justia para verem
119
SILVA. Curso de..., cit., p. 313.
120
STANCIOLI. Renncia..., cit., p. 14.
69
121
BRASIL. Tribunal Regional Federal 3 Regio. 4 Turma. Apelao em Mandado de Segurana. Processo n
2006.61.04.006172-6/SP. Julgado em: 22/10/2009. Relator Desembargador Federal Roberto Haddad. Disponvel em:
<http://www.trf3.jus.br/trf3r/index.php?id=26&acao=consulta>. Acesso em: 03 jul. 2012.
122
BRASIL. Lei Federal de n 9.394, de 20 de dezembro de 1996. - Lei de Diretrizes e Bases da Educao que dispe,
entre outros assuntos, [...] sobre a participao presencial mnima dos alunos. Disponvel em <
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9394.htm>. Acesso em: 20 ago. 2012.
70
autorizada pela citada lei) que, desde o seu nascedouro, se conflita com o texto
constitucional.
Por fim, no se coaduna com a pluralidade religiosa da sociedade o argumento de
que eventual tratamento diferenciado aos alunos adventistas, em razo de suas
convices religiosas, afronta princpios isonmicos. Ao contrrio, respeitar o princpio da
isonomia significa dar iguais oportunidades a todos os alunos que, legitimamente, sejam
merecedores de ateno especial do Estado.
Outro exemplo de desrespeito ao princpio da laicidade e do direito liberdade de
crena dos adventistas a deciso dos rgos pblicos, nos diversos mbitos
federativos, de promoverem concursos e processos seletivos pblicos para provimento de
cargos, cujos exames so realizados aos sbados. Afinal, pelo dever de guarda a que os
adventistas so obrigados em razo de sua f, a opo pelo dia da semana exclui,
sumariamente, esse grupo de pessoas dos certames. Essa viso, alis, viola os requisitos
de acessibilidade aos cargos pblicos previstos pela Constituio da Repblica123.
Com base nisso, inmeras aes judiciais tramitam nos tribunais visando a uma
postura do Estado diante do conflito.
Recentemente, o Supremo Tribunal Federal apreciou o Agravo Regimental em
suspenso de tutela antecipada, interposto pelo Centro de Educao Religiosa Judaica e
vinte estudantes secundaristas judeus, contra a Unio. Os agravantes requeriam o
restabelecimento dos efeitos da deciso proferida pelo Tribunal Regional Federal da 3
Regio que possibilitaria a participao dos estudantes no Exame Nacional do Ensino
Mdio ENEM, em data alternativa ao Shabat, alegando inobservncia dos direitos
liberdade religiosa e educao. A deciso do TRF foi proferida nos seguintes termos:
123
Os requisitos de acessibilidade para cargos pblicos esto dispostos nos incisos I e II do art. 37 da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil, de 1988.
124
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Suspenso de Tutela Antecipada de n 389. AgR/Minas Gerais.
Relator: Ministro Gilmar Mendes. Julgado em: 3 de dezembro de 2009. Disponvel em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=610995>. Acesso em: 05 de jul. 2012.
71
Em seu voto divergente, o Ministro Marco Aurlio prezou pela designao de nova
data para o exame como medida afirmativa estatal, ressaltando o relevo constitucional
que possui o direito liberdade religiosa:
125
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Suspenso de Tutela Antecipada de n 389. AgR/Minas Gerais.
Relator: Ministro Gilmar Mendes. Julgado em: 3 de dezembro de 2009. Disponvel em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=610995>. Acesso em: 05 de jul. 2012.
126
Ibidem.
72
127
PORTO UNIO (Municpio). Cmara dos Vereadores. Edital 01/2010 Concurso pblico para provimento de
diversos cargos, que decidiu que o candidato adventista, que queira realizar a prova em condies especiais, far a
prova aps o pr-do-sol, devendo seguir as normas constantes do certame, notadamente a do mesmo horrio de
entrada no prdio onde ser realizada a prova para posterior confinamento. Disponvel em:
<http://www.iobv.com.br/novosite/site.php?do=2&concurso=88>. Acesso em: 20 ago. 2012; CAAPIRANGA
(Municpio). Prefeitura Municipal. Edital 001/2011 Concurso pblico para provimentos de cargos, que estabelece
regras para que candidatos Adventistas requeiram atendimento especial por motivo religioso. Disponvel em:
<http://www.ibegconcursos.com.br/admin//
file/136_RERRATIFICAO%_20EDITAL%20_DEFINITIVO_%202810%20adventista%20do%20setimo%20dia.pdf
>. Acesso em: 20 ago. 2012.
128
Tal declarao dever ser emitida pela congregao religiosa a que pertence o interessado, atestando a sua condio
de membro da respectiva Igreja.
73
coletividade. Por isso, nesse caso o interesse pblico deve ser compreendido em seu
sentido primrio134, como a noo de interesse estatal finalisticamente voltado para o bem
comum. Desviada desse objetivo comum, estar a neutralidade estatal comprometida
pelo risco de proselitismo por parte do poder pblico.
Nessa perspectiva, o interesse pblico parece ser o fiel da balana da laicidade,
isto , a razo pblica135 a legitimar, inclusive, eventuais limitaes do direito fundamental
liberdade religiosa.
A ideia de razo pblica public reason, originada em Kant e reinterpretada por
Rawls, visa a estabelecer um minimum poltico em uma sociedade bem-ordenada, em
que a justia, plantada em bases pblicas, sempre priorizada em relao ao bem136
axiolgico. Isso porque as aes polticas se circunscrevem aos elementos
constitucionais essenciais137, estabelecendo qual valor poltico deve resolver as questes
fundamentais e relativizando as reflexes e deliberaes individuais. Essas caractersticas
fundamentais da razo pblica caracterizam a cultura de fundo de uma sociedade, cujos
cidados atuam em uma argumentao poltica em um frum pblico138. A ideia da razo
pblica significa, pois, a razo do pblico, isto , o compartilhamento pelos indivduos de
igual cidadania, em que todos so iguais formando um corpo coletivo e exercendo um
poder poltico regulador uns sobre os outros.
A razo pblica, para Rawls, deve ser empregada de maneira distinta pelos
cidados e pelos poderes pblicos.
As bases da razo pblica so estabelecidas pelos cidados a fim de que eles
prprios possam deliberar sobre questes polticas fundamentais, legitimidade que se
sustenta pelas ideias da democracia, caracterizada por um pluralismo razovel e que
possibilita um consenso sobreposto de doutrinas abrangentes e razoveis139. As ideias de
democracia e compartilhamento pelos cidados trazidas por Rawls, alis, coincidem com
os objetivos fundamentais da Repblica brasileira postos na Constituio que inaugurou o
Estado Democrtico de Direito: a construo de uma sociedade livre, justa e solidria; a
134
Diferentemente do interesse pblico no sentido secundrio, que visa aos interesses da pessoa jurdica de direito
pblico interno.
135
RAWLS, John. Political liberalism. New York: Columbia University Press, 2005, p. 525.
136
Rawls advoga uma doutrina que visa a constituio prioritariamente de princpios bsicos de justia, sem qualquer
ocupao moral que, enfim, queira fixar o que o bem.
137
RAWLS, John. The idea of public reason revisited. In: Collected Papers. Cambridge: Harvard University Press,
1999, p. 214.
138
RAWLS. The idea..., cit., p. 215.
139
RAWLS. The idea..., cit., p. 216.
77
140
SILVA. Curso de direito..., cit., p. 119-120.
141
BONAVIDES, Paulo. Teoria constitucional da democracia participativa: por um Direito Constitucional de luta e
resistncia, por uma nova hermenutica, por uma repolitizao da legitimidade. So Paulo: Malheiros, 2001, p. 51.
142
ROSENFIELD. Denis. O que democracia. So Paulo: Brasiliense, 1998, p. 33.
78
143
BOUDON, Raymond. Sens et raisons: thorie de l'argumentation et sciences humaines, p. 95. Revista Hrms. V.
16. Paris: CNRS, 1995.
144
Como, por exemplo, ocorre em audincias pblicas, em que o debate aberto comunidade interessada pela pauta
discutida.
145
RAWLS. The idea..., cit., p. 232.
146
RAWLS. The idea..., cit., p. 232.
147
Seguindo os passos dos Municpios de Porto Unio e Caapiranga, cf. citado no item 4.6, cap. 4.
79
148
MARTINS-COSTA. Pessoa..., cit., p. 246.
149
Sobretudo do art. 19, I, que institui o princpio da laicidade e, conjuntamente, do caput do art. 210 e do inciso III do
art. 206 da Constituio Federal, que expressamente asseguram o pluralismo de ideias e de concepes pedaggicas.
80
os ateus, so constrangidos a orar nas salas de aula, sob pena de serem repreendidos
pela escola. Ora, se o universo de alunos desigual (plural religioso), no h por que o
Estado trat-los com igualdade.
O mesmo argumento democrtico sustenta a ilegitimidade da subveno ou
repasse de verbas pblicas a cultos religiosos e Igrejas. Ademais, ao apoiar
financeiramente uma determinada religio, est o poder pblico associando-se a ela,
alm de estar usando irregularmente o dinheiro e a mquina pblica.
Assim como ocorre no caso da educao religiosa em escolas pblicas, nas
reparties pblicas que ostentam smbolos religiosos (notadamente cristos) a isonomia
no verificada. Isso porque os objetos sacros projetam uma nica forma de pensar do
Estado (includos todos os servidores resignados que l exercem suas funes) como se
fosse um pronunciamento pblico150, a partir de uma tcita e indevida adeso estatal ao
smbolo, em atitude diametralmente oposta laicidade.
O comportamento estatal que mais carece da justificao na razo pblica a
vinculao dos feriados religiosos a todos os cidados brasileiros, sem proceder a
qualquer distino de crena. Isso porque impingir os no cristos absteno de suas
atividades laborativas e educacionais em favor de uma devoo que no por eles
compartilhada significa tratar com igualdade os desiguais, representando, em decorrncia,
a quebra do pacto democrtico. Portanto, a ao poltica no s carece de interesse
pblico, como tambm afronta princpios fundamentais da Repblica, como a cidadania, a
promoo do bem de todos, a isonomia, a neutralidade e a laicidade.
Os casos que discutem a proibio do vu pelas muulmanas e a regra sabtica
dos adventistas trazem outra abordagem sobre a postura do Estado perante a liberdade
religiosa. Isso porque, desenvolvendo metas para se alcanar, respectivamente, a
segurana pblica e o preenchimento de cargos pblicos, o Estado agiu sob o manto da
discricionariedade151. Da reconhecer que a motivao do ato administrativo, em ambos
os casos, reveste-se de legalidade (e, portanto, de interesse pblico), o que afastaria
qualquer alegao de leso ao direito liberdade religiosa dos que foram prejudicados
pelas medidas. No obstante, os mtodos adotados para coibir a violncia urbana na
Frana e para escolher as datas de realizao de exames pblicos no Brasil no se
150
RAWLS. The idea, cit., p. 232.
151
Poder concedido administrao pblica para a prtica de atos mediante a liberdade de escolha dos agentes pblicos
nos limites de convenincia, oportunidade e contedo.
81
152
O Direito portugus expressamente disciplina a coliso de direitos por meio do art. 335 do Cdigo Civil, mediante a
anlise da superioridade dos bens postos em coliso: Da tutela e do exerccio dos direitos. Art. 335 - 1. Havendo
coliso de direitos iguais ou da mesma espcie, devem os titulares ceder na medida do necessrio para que todos
produzam igualmente o seu efeito, sem maior detrimento para qualquer das partes. 2. Se os direitos forem desiguais
ou de espcie diferente, prevalece o que deva considerar-se superior.
153
Conforme foram sugeridas nos itens 4.5 e 4.6 do cap. 4.
82
154
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa. 2 ed. Rio de Janeiro:
Nova Fronteira, 1986, p. 1686.
155
ADRAGO. A liberdade..., cit., p. 420.
156
BADIOU, Alan. So Paulo. Wanda Caldeira Brant. (Trad.) So Paulo: Boitempo, 2009, p. 116. Itlico no original.
83
157
BOBBIO. A era..., cit., p. 209.
158
Conforme art. 3, I e IV da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988.
159
DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. 3. ed. Nelson Boeira. (Trad.). So Paulo: WMF Martins Fontes,
2010, p. 32. Para o autor, uma regra pode tornar-se obrigatria para um grupo de pessoas porque, atravs de suas
prticas, esse grupo aceita a regra como um padro de conduta.
160
Tratado internacional assinado em Paris, em 1995, pelos Estados Membros da Organizao das Naes Unidas -
ONU. Universidade de So Paulo USP. (Trad.). Disponvel em: <http://unesdoc.unesco.org/images/0013
/001315/131524porb.pdf>. Acesso em: 29 jun. 2012.
84
161
LOCKE. Carta..., cit., p. 5.
162
LOCKE. Carta..., cit., p. 5.
86
163
LOCKE. Carta..., cit., p. 26.
164
Em 1995, durante a Conferncia Geral em Paris, a Organizao das Naes Unidas para a Educao, a Cincia e a
Cultura UNESCO aprovou a Declarao de Princpios sobre a Tolerncia, e em 1997 realizou na Sorbonne o Foro
Internacional sobre a Intolerncia, que resultou na publicao, pela Academia Universal de Cultura, do livro A
intolerncia, com textos de Umberto Eco, Paul Ricoeur, Jacques Le Goff, entre outros.
165
Dois ou mais absolutos s podem resultar em lutas e disputas, at mesmo guerras, como as guerras religiosas na
Frana. Tais combates constituem uma srie de oito conflitos que devastaram o reino da Frana na segunda metade do
sculo XVI, opondo catlicos e protestantes e marcando um perodo de declnio do pas.
166
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, arts. 3, IV e 5, XLI; CANAD. Cdigo Criminal do
Canad; HOLANDA. Cdigo Penal Holands, arts. 137, c e 137, d; ISRAEL. Cdigo Penal Israelense, seo 144, f.
87
em toda forma de expresso que espalhar, incitar, promover ou justificar o dio baseado
na intolerncia (incluindo a intolerncia religiosa)167.
Ao introduzir o tema, a autora evidenciou a problemtica da conciliao da
liberdade de expresso com outros direitos fundamentais em um ambiente plural e
democrtico:
167
WEBER, Anne. Manual sobre o discurso do dio. FRANA: Conselho da Europa, 2009. Disponvel em:
<http://book.coe.int/ftp/3342.pdf>. Acesso em: 25 set. 2012.
168
WEBER. Manual..., cit., p. 3.
169
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus n 82.424. Rio Grande do Sul. Relator Ministro Moreira Alves.
Julgado em: 17 de setembro de 2003. Tribunal Pleno. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal
/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=%28habeas+corpus%29%2882424%2ENUME%2E+OU+82424%2EAC
MS%2E%29&base=baseAcordaos>. Acesso em: 25 set. 2012.
170
Alis, combatendo a dominao confessional, a Igreja Catlica, maioria religiosa no Brasil, se associou a outras
Igrejas crists em busca de vivenciar concretamente um ideal de parceria, dilogo, valorizao humana mtua,
88
crescimento da amizade fraterna e respeito identidade de cada Igreja - cada uma contribuindo para o dilogo sendo
exatamente como . Esse processo de comunho se denominou ecumenismo. Para maior aprofundamento nas questes
ecumnicas, consultar o Conselho Nacional das Igrejas Crists do Brasil CONIC, disponvel em:
<http://www.conic.org.br>. Acesso em: 9 set. 2012.
89
CONCLUSO
171
DWORKIN. Levando..., cit., p. 32.
91
caminho eleito pelos respectivos titulares para expressarem a sua autonomia e para que
livremente possam desenvolver a sua personalidade.
92
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
AQUINO. Toms de. Smula teolgica. Questo LXXXII. Art. III. Resposta Terceira. V.
2. 2. ed. Bilnge portugus/latim. Porto Alegre: Livraria Sulina, 1980.
BADIOU, Alan. So Paulo. Wanda Caldeira Brant. (Trad.). So Paulo: Boitempo Editorial,
2009.
______. A era dos direitos. Carlos Nelson Coutinho. (Trad.). Rio de Janeiro: Elsevier,
1992.
CAMPOS, Diogo Leite de. Ns. Estudos sobre os direitos da pessoa. Coimbra: Almedina,
2004.
93
DINIZ, Maria Helena. Norma Constitucional e seus efeitos. 3. ed. So Paulo: Saraiva,
1997.
DUCATI, Ariane. Aluno retirado da sala de aula aps se negar a participar de orao no
PR. Globo.com. G1 Paran, 19 abr. 2012. Seo Notcia. Disponvel em:
<http://g1.globo.com/parana/noticia/2012/04/aluno_e_retirado_da_sala_de_aula_apos_se
_negar-participar-de-oracao-no-pr.html>. Acesso em: 19 jun. 2012.
DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. 3. ed. Nelson Boeira. (Trad.). So Paulo:
WMF Martins Fontes, 2010.
LOCKE, John. Carta sobre a Tolerncia. Anoar Aiex. (Trad.). So Paulo: Abril Cultural,
1978.
JACQUES, Paulino. Curso de Direito Constitucional. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1983.
PAULO IV. Papa. Gaudium et Spes n 76. Roma: Vaticano, 1965. Disponvel em: <
http://www.vatican.va/archive/hist_councils/ii_vatican_council/documents/vatii_const_196
1207_gaudium-et-spes_po.html>. Acesso em: 25 set. 2012.
RAWLS, John. The idea of public reason revisited. In: Collected Papers. Cambridge:
Harvard University Press, 1999.
REALE, Miguel. Pluralismo e Liberdade. 2. ed. Rio de Janeiro: Expresso e Cultura, 1998.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional positivo. 34. ed. So Paulo:
Malheiros, 2011.
SMOSINSKI, Suellen. Praticante do candombl, aluno de SP diz sofrer bullying aps aula
com leitura da Bblia. UOL. So Paulo, 23 mar. 2012. Seo Educao. Disponvel em:
<http://educacao.uol.com.br/noticias/2012/03/29/praticante-de-candomble-aluno-de-sp-
diz-sofrer-bullying-apos-aula-com-leitura-da-biblia.htm>. Acesso em: 19 jun. 2012.
TAYLOR, Charles. Sources of the self. The making of the modern identity. Cambridge:
Harvard University Press, 1989.
WEBER. Anne. Manual sobre o discurso do dio. FRANA: Conselho da Europa, 2009.
Disponvel em: <http://book.coe.int/ftp/3342.pdf>. Acesso em: 25 set. 2012.
2. Fontes Jurisprudenciais