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L E C HISTORICA
C I O N Y ACTUALES
T E R C TENDENCIAS
ERA
I. FORMAS DE SISTEMATIZACION
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LECCIONES DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL
1. REGLA GENERAL
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SEROUSS, ROLANDO, Introduccin al derecho ingls y norteamericano,
Rolando Srouss, Barcelona, 1998, p. 61.
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2. INCAPACIDADES
a.1) Concepto
Por deficiencia del uso de la razn, son incapaces los dementes
(art. 2319.1). Dice Alessandri que jurdicamente son dementes
los que, al tiempo de ejecutar el hecho, estn privados de la
razn por causas patolgicas.153 Un concepto amplio es tam-
bin el de Tapia.154 La legislacin ms actual prefiere el trmi-
no de enajenado mental (cfr. arts. 682 y ss. CPP, y 465 NCPP) o
de discapacitado mental (leyes 18.600 y 19.284).
a.2) Requisitos
Para que la demencia sea causa de imputabilidad, se precisan
los siguientes requisitos:
1 Que la demencia sea actual: La discapacidad mental es una
situacin permanente. Pero lo importante es que al momento
de ejecutarse el hecho el agente estuviera imposibilitado de de-
liberar normalmente. Por eso se admite que la privacin de
juicio o enajenacin sea transitoria.
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4. DERECHO EXTRANJERO
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Cedam, Padova, 1997, p. 66. AEDO, C., ob. cit., pp. 103-104, cree posible ha-
blar de omisin pura en sede civil sin que haya un precepto jurdico que atri-
buya al sujeto un deber de actuacin en virtud de una posicin de garante y
por violacin directa del principio general de no hacer dao a otro expresa-
do en el art. 2314. Esta tesis es demasiado abierta y propende a la creacin
de deberes de actuacin sobre la base de la apreciacin discrecional y a poste-
riori del juez.
172 En este sentido y criticando la postura de Alessandri, que habla de
una abstencin en la accin, AEDO, C., ob. cit., pp. 104 y ss.
173 ALESSANDRI, A., ob. cit., Nos 90 y 91, pp. 136-137.
174 TAPIA, O., ob. cit., p. 155.
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jurdicas.
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IV. ANTIJURIDICIDAD
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190 RODRIGUEZ, P., Responsabilidad..., cit., p. 464. De esta forma, este au-
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193 QUINTANILLA, A., ob. cit., p. 62, piensa que estas obligaciones indem-
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a) Legtima defensa
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b) Estado de necesidad
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sidad, en que habra que optar por inferir un mal menor (dar muer-
te a la criatura no nacida) para preservar la salud o vida de la madre.
La vida humana, en cualquier etapa de su desarrollo, es inestimable
e imposible de sopesar o comparar con otras.
c) Otros supuestos
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cin incluso en caso de ruptura culpable de los esponsales, hacen ver que
debe tratarse de casos muy excepcionales, ya que el noviazgo, por su propia
naturaleza, contempla la posibilidad de que cualquiera de los esposos retire
su consentimiento al matrimonio: Debern los jueces afirma SAMBRI-
ZZI, E., ob. cit., p. 86, en estos casos, casi diramos extremar la prudencia
con la que en toda ocasin deben actuar, para evitar que el libre ejercicio
por parte de uno de los prometidos, del derecho de arrepentirse del com-
promiso asumido y, en consecuencia, de no casarse, se transforme en una cau-
sa de indemnizacin de perjuicios.
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208 ALESSANDRI, A., ob. cit., Nos 548 y ss.; pp. 634 y ss.
209 MAZEAUD, H., MAZEAUD, L., y TUNC, A., ob. cit., t. II, N 1488,
p. 381.
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V. LA NOCIVIDAD. EL DAO
1. NOCIN DE DAO
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RIA MARTHA, El dao jurdico. Enfoque actual, La Ley, Buenos Aires, 1999,
pp. 9 y ss.
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220 En contra, DIEZ, J. L., ob. cit., p. 53, para quien tanto en el matrimo-
nio como en el concubinato puede haber inmoralidad. Pero su postura, como
la de muchos otros que plantean un criterio similar, se resiente de incoheren-
cia, porque seala que s seran ilcitas las uniones incestuosas, las adulterinas y
eventualmente las homosexuales. Se ve que el criterio de la pura adecuacin
a lo que sucede en la realidad no es suficiente para establecer parmetros nor-
mativos, que necesariamente envuelven valoraciones ticas que se desarrollan
en una dimensin superior a la mera facticidad. El matrimonio es una institu-
cin jurdica protegida y regulada jurdicamente como mbito adecuado para
la fundacin de una familia, lo que lo pone en un plano muy diverso de las
relaciones concubinarias o de mera convivencia, con mayor o menor estabili-
dad (lo cual deja en pie que algunas uniones entre hombre y mujer, si bien no
han cumplido con las formalidades legales por falta de acceso a ellas, pueden
ser verdaderos matrimonios, en la medida en que conforman una unin inter-
personal exclusiva, plena e irrevocable y abierta a la procreacin).
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221 En este sentido, debe entenderse que en el juicio penal se llame a de-
mandar civilmente al conviviente (art. 108 NCPP) pero despus del cnyuge.
222 FUEYO, FERNANDO, Instituciones de Derecho Civil Moderno, Editorial
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c) Previsibilidad
224 As ABELIUK, R., ob. cit., t. I, N 256, p. 208, y DIEZ, J. L., ob. cit.,
pp. 71-72.
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Aires, 2001, pp. 287 y ss., defiende la no resarcibilidad de estos casos, aunque
con otros fundamentos.
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5. CLASES DE DAO
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132-133.
238 DOMINGUEZ, C., ob. cit., t. I, p. 263.
239 La doctrina vena avanzando la idea contraria al menos desde comien-
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RDJ, t. VII, Derecho, pp. 71-78, en el que postula la admisibilidad del dao
moral en la normativa del Cdigo Civil chileno. En 1920, se publica en el mis-
mo sentido otro artculo: BUTRON, ROBERTO, La indemnizacin del dao
moral en nuestra legislacin, en RDJ, t. XVII, Derecho, pp. 33-51.
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240 DOMINGUEZ, C., ob. cit., t. I, p. 355, sostiene que La infraccin del
contrato supone siempre molestias o desagrados, pero ello no significa que
stos puedan y deban ser indemnizados como dao moral. Por el contrario,
slo debe ser resarcido por va contractual el perjuicio extrapatrimonial pro-
ducido a resultas del incumplimiento y no ocasionalmente por l. ILLA-
NES, CLAUDIO, El dao moral en la responsabilidad contractual, Folleto del
Colegio de Abogados de Chile, Santiago, 1994, p. 13, seala que la proceden-
cia del dao moral en materia contractual debe ser calificada de excepcio-
nal: no tiene la concretizacin tan clara que presenta en la responsabilidad
extracontractual. Por eso el criterio de un tribunal debe ser restrictivo y la
prueba muy concluyente.
241 FUEYO, F., ob. cit., p. 119; DOMINGUEZ, C., ob. cit., t. II, pp. 723 y
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242 En este sentido, FERNANDEZ, J., ob. cit., pp. 109-111. En Argentina,
TALE, CAMILO, Dao moral a las personas jurdicas, en El Derecho (B. Ai-
res), N 8422, 1994, p. 2, defiende la resarcibilidad del dao moral al me-
nos para las personas sin fines de lucro.
243 DOMINGUEZ, C., ob. cit., t. II, pp. 719 y ss.
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d) El dao esttico
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(edit.), La responsabilit civile. Tredici variazioni sul tema, Cedam, Milano, 2002,
pp. 51 y ss.
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Por de pronto, hemos de dejar constancia que las leyes que auto-
rizan el aborto, por ms que algunos las planteen slo como tcnicas
de despenalizacin limitadas al campo penal, terminan por introdu-
cir la licitud del aborto en todo el ordenamiento jurdico y determi-
nan que la facultad de abortar alcance en la prctica la categora de
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demandar dao moral por la lesin sufrida por el hijo (C. Stgo., 4 de
septiembre de 1991, RDJ, t. LXXXVIII, sec. 4, p. 141). Tampoco se
ha estimado bice el hecho de que la cnyuge de la vctima haya
contrado nuevo matrimonio (C. P. Aguirre Cerda, 1 de abril de
1981, RDJ, t. LXXVIII, sec. 4, p. 52).
No obstante, hay casos en los que se ha exigido algo ms que la
acreditacin del vnculo. Se ha considerado insuficiente la mera
comprobacin de la calidad de hermana de la vctima: Slo hay el
hecho en el proceso de que es hermana legtima de la ofendida;
pero fuera del parentesco no se ha establecido que entre ellas haya,
adems del vnculo legal, uno afectivo, ni tampoco alguna circuns-
tancia tal como, por ejemplo, que vivan juntas, que se visiten con
frecuencia, que la querellante cuidaba de la ofendida durante su
enfermedad, ni ninguna otra que haga presumir que N.N. sufri, a
causa de la agresin de que fue vctima su hermana, un dao que
deba ser indemnizado. Por lo tanto, procede rechazar su accin
(C. Stgo., 8 de agosto de 1983, RDJ, t. LXXX, sec. 4, p. 90).
En otra oportunidad, tratndose tambin de una hermana, esta
vez natural, el tribunal no desech la demanda, pero rebaj el monto
de la indemnizacin sobre la base de que no se acreditaba el vncu-
lo real que ligaba a la demandante con la vctima (C. Stgo., 26 de
diciembre de 1983, RDJ, t. LXXX, sec. 4, p. 151).
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262 En contra, LECAROS, JOSE MIGUEL, ob. cit., pp. 458-459, piensa que
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263 Cfr. PROSSER, W., y otros, ob. cit., pp. 263 y ss.
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a) Teoras empiristas
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b) Teoras normativas
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5. NUESTRA POSICIN
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7. LA MULTIPLICIDAD DE CAUSAS
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b) Pluralidad de agentes
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276 ALESSANDRI, A., ob. cit., N 481, p. 576. Aclara que los herederos o
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1. EXIGENCIA DE CULPABILIDAD
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CHIRONI, G. P., La culpa en el Derecho Civil Moderno, trad. A. Posada,
Madrid, Reus, 1907, t. I, p. 16.
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3. EL DOLO EXTRACONTRACTUAL
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4. L A CULPA
4.1. Concepto
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288 BARROS, E., Curso, cit., pp. 40 y ss., quien hace ver el equvoco que
resulta de manejar un concepto de culpa objetivo y seguir denominando el
sistema como de responsabilidad subjetiva.
289 ALESSANDRI, A., ob. cit., N 124, p. 173; ABELIUK, R., ob. cit., t. I,
N 218, p. 203.
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293 As, DIEZ-PICAZO, L., ob. cit., p. 363. No basta que se trate de cual-
quier modalidad de dao en abstracto ni es necesaria la previsibilidad del dao
ocasionado en concreto. Es suficiente que haya sido previsible el tipo genri-
co de dao y que la vctima pertenezca al conjunto de personas respecto de
las cuales era previsible que resultaran perjudicadas.
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5. PRUEBA DE LA CULPABILIDAD
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to en el art. 2321, que impone a los padres responder por los daos causados
por los hijos, que provengan de una mala educacin, ya que se funda justa-
mente en la culpa de los responsables. Cfr. ACOSTA, ob. cit., p. 13.
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304 Cfr. ACOSTA, V., ob. cit., pp. 15 y ss.; YUSEFF, G., ob. cit., pp. 220 y ss.
305 DIEZ-PICAZO, L., ob. cit., pp. 56-57.
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