Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
Y SU REGLAMENTO.
El 01 de febrero del 2009 entr en vigencia la nueva Ley de Contrataciones del Estado,
aprobado mediante Decreto Legislativo N 1017, su Reglamento, aprobado por Decreto
Supremo N 184-2008-EF; as como el nuevo Reglamento de Organizacin y Funciones
(ROF) del Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE), antes
CONSUCODE1. Con la entrada en vigencia de la citada normativa, se derog la Ley N
26850, Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, y su Reglamento, vigente en
nuestro ordenamiento por una dcada, aproximadamente.
ANTECEDENTES
Toda vez que la finalidad del presente trabajo no es hacer un estudio histrico de los
muchos antecedentes normativos que tiene el nuevo rgimen de impugnaciones en la
NLCE, bastara con indicar que a lo largo de la vigencia de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado, Ley N 26850, se ha variado constantemente las
disposiciones referidas a la solucin de controversias, de tal forma que en un momento
se estableca una doble instancia administrativa, ya que se interpona recurso de
apelacin ante la Entidad y luego, contra dicha decisin, recurso de revisin ante el
Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado. Posteriormente, se restringi la
posibilidad que los procesos menores, llmense menores cuantas y adjudicaciones
Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Bachiller en Administracin por la
Universidad Nacional Federico Villareal. Maestra en Derecho de la Empresa por la UNMSM.
Especializacin en Gestin Pblica por la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas (UPC).
Especialista en Contrataciones con el Estado y Gestin Pblica.
1
De conformidad con lo dispuesto por el Decreto de Urgencia N 0142009, publicado en el Diario
Oficial El Peruano el 31 de enero de 2009.
Pgina 1 de 15
directas, lleguen a ser conocidos por el Tribunal mediante recurso de revisin,
agotndose la va administrativa en estos tipos de procesos con la resolucin de la
Entidad que resolva el recurso de apelacin.
EL RECURSO DE APELACION.
Pgina 2 de 15
AUTORIDAD COMPETENTE PARA RESOLVER EL RECURSO
Como veamos en los antecedentes reseados lneas arriba, hasta el 31 de enero de 2009
exista un rgimen en el que solamente era posible interponer el recurso de apelacin.
Dicho esquema se mantiene en la NLCE, como lo hemos indicado. Sin embargo, en la
anterior normativa, dicho recurso se interpona directamente y slo ante el Tribunal, sin
importar el tipo de proceso del cual derivaba la controversia. En la NLCE dicho
esquema ha cambiado sustancialmente, ya que si bien slo se puede interponer el
recurso de apelacin, ste se presentar ante el Titular de la Entidad o ante el Tribunal
de Contrataciones del Estado, en lo sucesivo el Tribunal, dependiendo de la cuanta del
valor referencial del proceso de seleccin que se impugna.
Teniendo en cuenta el monto del valor referencial que debe tener un proceso de
seleccin para poder recurrir al Tribunal, se puede concluir que solamente se podrn
impugnar ante esta autoridad procesos correspondientes a licitaciones pblicas o
concursos pblicos que sobrepasen los S/. 2130,000.00; el resto de procesos de menor
monto, como adjudicaciones directas y de menor cuanta, slo se podrn impugnar ante
la misma Entidad y sern de conocimiento de su Titular, y ya no podrn ser de
conocimiento del Tribunal.
Pgina 3 de 15
operadores pblicos como privados, a efectos de ejercer correctamente su competencia,
los primeros, y evitar la improcedencia de sus recursos, los segundos2.
Por otro lado, se ha establecido una excepcin a la regla de la cuanta que hemos venido
desarrollando. El tercer prrafo del artculo 104 del RLCE nos seala que con
independencia del valor referencial del proceso de seleccin, los actos emitidos por el
Titular de la Entidad que declaren la nulidad de oficio o cancelen el proceso podrn
impugnarse ante el Tribunal. Qu nos quiere decir esta disposicin? Simplemente que
sin importar el tipo de proceso, es decir, se trate de una menor cuanta o de una
licitacin pblica, si el Titular de la Entidad declara de oficio la nulidad del proceso,
dicho acto administrativo puede ser impugnado directamente al Tribunal. Consideramos
acertada esta decisin del legislador de permitir que las nulidades de oficio puedan ser
revisadas por el Tribunal, pues lo contrario hubiera significado indefensin para los
postores, ya que al ser las nulidades de oficio emitidas por el Titular de la Entidad no
abra la posibilidad de apelarlas ante l mismo.
Monto del Valor Referencial del Proceso Autoridad Competente para resolver los
Impugnado Recursos de Apelacin
2
De conformidad con el numeral 1) del artculo 111 del RLCE, el recurso de apelacin ser declarado
improcedente cuando la Entidad o el Tribunal carezca de competencia para resolverlo.
Pgina 4 de 15
Mayor o Igual a 600 UIT Tribunal de Contrataciones del Estado
Conforme lo seala el artculo 105 del RLCE, son impugnables los actos dictados por el
Comit Especial o el rgano encargado de las contrataciones, segn corresponda,
durante el desarrollo del proceso de seleccin. Dentro de este supuesto, los actos
tpicamente impugnables son las descalificaciones de las propuestas, tcnica o
econmica, y el otorgamiento de la buena pro.
Asimismo, son impugnables los actos expedidos luego de haberse otorgado la buena pro
y hasta antes de la celebracin del contrato. En este supuesto, las impugnaciones ms
recurrentes estn referidas a la negativa de la Entidad de suscribir el contrato, al
considerar que el ganador de la buena pro no cumpli con presentarse dentro del plazo
fijado para firmar el contrato o no present la documentacin solicitada para ello,
decisin contra la cual los postores suelen apelar.
Adems, el RLCE indica que son impugnables los actos emitidos por el Titular de la
Entidad que afecten la continuacin del proceso de seleccin, distintos de aquellos que
resuelven recursos de apelacin, tales como la nulidad de oficio. Como ya hemos
indicado, la impugnacin contra este tipo de actos emitidos por el Titular de la Entidad
ser presentada directamente ante el Tribunal, sin importar la cuanta del proceso de
seleccin del cual derive la controversia.
Por otro lado, el RLCE nos indica que no son impugnables mediante recurso de
apelacin:
Pgina 5 de 15
Un aspecto importante que debe tenerse presente es que de conformidad con lo
dispuesto por el literal j) del artculo 51.1 de la NLCE, se considera una infraccin
interponer recursos impugnativos contra los actos inimpugnables, sancionable con
inhabilitacin temporal para contratar con el Estado por un periodo no menor a un (01)
ao ni mayor a tres (03) aos. En este sentido, si un postor interpusiera un recurso de
apelacin contra los actos inimpugnables, indicados lneas arriba, ello acarreara dos
consecuencias. En primer lugar, dicha impugnacin se declarara improcedente, con la
consecuente ejecucin de la garanta presentada como recaudo del recurso; y, en
segundo lugar, se iniciara un procedimiento administrativo sancionador al impugnante
ante el Tribunal, con la consecuente sancin administrativa de inhabilitacin temporal.
Debe observarse que en caso se impugne la buena pro o cualquier acto anterior a ella,
como por ejemplo la descalificacin de propuestas, el recurso de apelacin debe
presentarse luego de otorgada la buena pro, ya que impugnar antes que se produzca
dicho otorgamiento acarrear que el recurso presentado se declare improcedente por
prematuro, como ya lo ha indicado el Tribunal en sendas resoluciones.
Pgina 6 de 15
caso de adjudicaciones directas y menores cuantas, el plazo ser de cinco (05) das
hbiles de haber tomado conocimiento del acto que se desea impugnar.
Los plazos indicados en los prrafos precedentes resultan aplicables a todo recurso de
apelacin, sea que se interponga ante la Entidad o ante el Tribunal, segn corresponda.
Pgina 7 de 15
Este es uno de los extremos que ms ha variado en relacin a la anterior normativa. Con
la anterior Ley, la garanta por interposicin del recurso de apelacin equivala al uno
por ciento (1%) del valor referencial del proceso de seleccin impugnado, y nunca
podra ser menor al 25% de la Unidad Impositiva Tributaria (UIT) vigente. Sin
embargo, dichos montos se han elevado ostensiblemente en la NLCE, como veremos a
continuacin.
Las garantas deben cumplir con ciertas caractersticas, como ser incondicionales,
solidarias, irrevocables y de realizacin automtica en el pas al solo requerimiento de la
Entidad o del OSCE, segn corresponda, bajo responsabilidad de las empresas que las
emiten, las mismas que debern estar dentro del mbito de supervisin de la
Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de
Pensiones o estar consideradas en la ltima lista de bancos extranjeros de primera
categora que peridicamente publica el Banco Central de Reserva de Per. En este
sentido, la garanta por excelencia es la carta fianza, que es emitida por las entidades
bancarias. Adems, la garanta tambin podr consistir en un depsito en la cuenta
corriente de la Entidad o del OSCE, segn corresponda.
Pgina 8 de 15
resuelto por su Titular. Sin embargo, esta facultad de resolver los recursos de apelacin
puede ser delegada mediante resolucin expresa, sin que en ningn caso dicha
delegacin pueda recaer en los miembros del Comit Especial o en el rgano encargado
de las contrataciones de la Entidad, segn corresponda. Asimismo, debe tenerse
presente que la facultad de declarar la nulidad de oficio del proceso de seleccin no
puede ser delegada, conforme a lo indicado en el segundo prrafo del artculo 5 de la
NLCE, por lo que si lo que corresponde es declarar de oficio una nulidad, sta deber
ser declarada por el Titular de la Entidad.
Ahora bien, resulta importante explicar, aunque de una forma breve, el trmite que debe
seguir la Entidad para resolver los recursos de apelacin que se presenten. En este
sentido, el trmite es el siguiente:
Pgina 9 de 15
este sentido, de conformidad con esta disposicin, de pedirlo alguno de los
postores intervinientes en el procedimiento de impugnacin, la Entidad deber
convocar una audiencia pblica de informes orales, a efectos que las partes
hagan uso de su derecho de defensa. Sin embargo, el RLCE no indica si la
Entidad de oficio podra convocar a una audiencia pblica antes de resolver el
recurso. Al respecto, consideramos que no existira impedimento para que
previamente a resolver el recurso, y dentro del plazo indicado lneas arriba, el
Titular de la Entidad convoque a las partes a una audiencia pblica, a efectos de
ilustrarse sobre el tema materia de controversia, y as contar con mayores
elementos de juicio que le formen conviccin al resolver.
Pgina 10 de 15
a) En caso se interpongan dos o ms recursos respecto de un mismo proceso de
seleccin o tem, el Tribunal proceder a acumularlos a fin de resolver de forma
conjunta en una sola resolucin, sin que sea necesario para ello que exista
identidad del acto impugnado, es decir, una apelacin puede ser contra la buena
pro y otra contra la descalificacin de propuestas.
c) Desde la fecha que la Entidad recibe el traslado del recurso, tiene un plazo de
tres (03) das hbiles para remitir al Tribunal el expediente de contratacin
completo, el cual deber incluir las propuestas de todos los postores que
participaron en el proceso de seleccin impugnado. Asimismo, deber remitir un
informe tcnico legal mediante el cual se manifieste la posicin de la Entidad
frente a la apelacin presentada. Adems, deber remitir el cargo de notificacin
a los postores que pudieran verse afectados con la resolucin del Tribunal.
d) Una vez que la Entidad ha remitido los antecedentes, el expediente ser asignado
a una de las Salas del Tribunal. sta tiene el plazo de cinco das hbiles para
evaluar la documentacin obrante en el expediente y, de ser el caso, declarar que
el expediente est listo para resolver.
Pgina 11 de 15
Un aspecto que resulta resaltante, es que la norma indica que el Tribunal podr
conceder el uso de la palabra, es decir, que con el nuevo RLCE es facultad del
Tribunal evaluar si resulta pertinente o no al caso en concreto programar la
audiencia pblica. Consideramos que ello depender de la complejidad de cada
expediente, la materia impugnada, entre otros aspectos que se deber evaluar a
afectos de acceder o no a la solicitud de uso de la palabra. Tambin es cierto que
en muchos casos el expediente se encuentra con la documentacin completa para
resolver, siendo innecesario la programacin de una audiencia pblica, lo cual
solo retrasara la solucin de la controversia. En este sentido, consideramos
acertada la decisin del legislador, sin embargo, debe tenerse presente que cada
vez que se deniegue la solicitud del uso de la palabra, el Tribunal deber
exponer las razones de dicha decisin, a efectos de no afectar el derecho al
debido procedimiento administrativo que tienen las partes intervinientes.
DESISTIMIENTO
Una vez presentado el recurso de apelacin, sea ante la Entidad o ante el Tribunal, el
impugnante puede desistirse del mismo. Cabe recordar que el desistimiento es una
forma especial de conclusin del procedimiento administrativo.
Pgina 12 de 15
pblico que debe tutelar con la resolucin de la apelacin, y que motiva que no se
acepte el desistimiento formulado.
Sin importar que sea emitida por la Entidad o el Tribunal, la resolucin mediante la
cual se resuelva una apelacin deber consignar como mnimo lo siguiente:
Pgina 13 de 15
a. En caso se considere que el acto impugnado se ajusta a la Ley, su Reglamento,
las Bases del proceso y dems normativa conexa y complementaria, el recurso se
declarar infundado.
EJECUCION DE LA GARANTA
Como vimos anteriormente, como recaudo indispensable del recurso de apelacin debe
presentarse una garanta, por una suma equivalente al 3% del valor referencial del
proceso de seleccin impugnado o del tem apelado, y nunca menor al 50% del valor de
la UIT vigente.
Pgina 14 de 15
Por lo contrario, cuando el recurso sea declarado infundado o improcedente o el
impugnante se desista, se proceder a ejecutar la garanta.
Un aspecto importante es que las Entidades y las Salas del Tribunal se encuentran en la
obligacin de resolver las impugnaciones que conozcan de conformidad con los
precedentes de observancia obligatoria.
CONCLUSIONES
A manera de conclusiones, se puede indicar que cuando el valor referencial del proceso
de seleccin no supere las 600 UIT, el Titular de la Entidad conoce y resuelve el recurso
de apelacin. En caso sea igual o superior a las 600 UIT, el Tribunal resolver los
recursos de apelacin.
La garanta que debe presentar como recaudo del recurso de apelacin debe ser por una
suma equivalente al 3% del valor referencial del proceso de seleccin o del tem
impugnado. No puede ser menor en ningn caso al 50% de la UIT vigente.
Pgina 15 de 15