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Expediente:2010-22543-46-APP
Distrito:Santa Cruz
Magistrada Relatora:Dra. Lily Marciana Tarquino Lpez
Por memorial presentado el 10 de junio de 2010, cursante de fs. 7 a 8 vta., la accionante seala que,
pese a que nunca existi denuncia en su contra que amerite la prosecucin de un proceso penal,
extraamente en los registros de la FELCN, constan antecedentes penales que hacen ver que hubiera
participado en un hecho ocurrido el 22 de mayo de 1998; es decir, hace once aos, por lo que a fin
de lograr la proteccin de sus derechos y garantas constitucionales que se encuentran violados con
ese registro, el 14 de abril de 2010, solicit a la FELCN la eliminacin de sus datos en soporte; ante
lo cual de forma oportuna y fundamentada, Jorge Romero Durn, mediante Resolucin de la misma
fecha, seal que la cancelacin de antecedentes en actividades de narcotrfico, deba ser a travs
de orden judicial, adjuntando antecedentes de la FELCN y del Registro Judicial de Antecedentes
Penales (REJAP), negativa con la cual se encontrara indebidamente impedida de obtener la
eliminacin de antecedentes que daan su imagen, honra y reputacin.
I.1.3. Petitorio
Celebrada la audiencia pblica el 7 de agosto de 2010, segn consta en el acta cursante de fs. 18 a
21, se produjeron los siguientes actuados:
Rubn Surez Camia, Jefe Departamental de la FELCN Santa Cruz, quien no se hizo presente a la
audiencia, pese su legal citacin (fs. 16); en el informe escrito que cursa a fs. 17, seal que no se
estn vulnerando los derechos de la accionante, porque si bien presenta antecedentes en la base de
datos de la FELCN, no se ha negado la cancelacin de los mismos, ms al contrario se le ha sugerido
que lo haga mediante orden judicial o requerimiento fiscal, conforme la Sentencia Constitucional
No. 379/2002 (sic), en la que se indica que deber procederse de esa manera para la cancelacin de
antecedentes penales.
I.2.3. Resolucin
La Sala Penal Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial de Santa Cruz, constituida en Tribunal
de garantas, por Resolucin 71 de 7 de agosto de 2010, cursante de fs. 21 a 22 vta., deneg la tutela
solicitada, con los siguientes fundamentos: a) Mediante providencia de 14 de abril de 2010, el Jefe
Departamental de la FELCN de Santa Cruz, dispuso que la eliminacin de antecedentes de datos
personales de la accionante, deba hacerse mediante una orden judicial adjuntado los certificados de
antecedentes; sin embargo, no se evidencia de ninguna otra documentacin, que sta hubiera
acudido nuevamente ante el referido Jefe Departamental, ya que no le fue negada la solicitud, sino
que se le indic el procedimiento que deba seguir; b) Igualmente, no acudi directamente ante el
Fiscal Liquidador, ya que de la documentacin que se adjunta se establece que el hecho ocurri en
Bulo Bulo, cuya jurisdiccin corresponde al departamento de Cochabamba, a fin de establecer si
existen dichos antecedentes o si se inici causa en su contra; y, c) En el caso, no se agotaron las vas
para poder resolver la accin de proteccin de privacidad, lo que impide pronunciarse sobre el fondo
de la causa.
Dada la carga procesal, mediante Ley 040 de 1 de septiembre de 2010, se ampliaron las facultades
otorgadas a este tribunal a travs de la Ley 003 de 13 de febrero de 2010, a objeto de conocer y
resolver las acciones de defensa de derechos fundamentales presentadas a partir del 7 de febrero de
2009; por lo que, mediante Acuerdo Jurisdiccional 001/2011 de 11 de enero, se procedi a la
reanudacin del sorteo de causas.
II. CONCLUSIONES
II.1.Por memorial presentado el 14 de abril de 2010, Rosala Angulo Barrios, solicit al Jefe
Departamental de la FELCN, la eliminacin de sus antecedentes que cursaren en cualquier soporte
informtico (fs. 1 y vta.).
II.2.El Jefe Departamental de la FELCN Santa Cruz, mediante provedo de 14 de abril de 2010, seal
que respecto a la solicitud de cancelacin de antecedentes en actividades de narcotrfico debe ser
mediante orden judicial, adjuntando certificado de antecedentes de la FELCN y del REJAP (fs. 2).
La accionante alega como vulnerados sus derechos al trabajo, a la dignidad y a la peticin, por
cuanto habiendo solicitado al Jefe Departamental de la FELCN -Santa Cruz, la eliminacin de
antecedentes penales, ste le seal que dicha solicitud proceda mediante orden judicial; negativa
con la cual se encontrara indebidamente impedida de obtener la eliminacin de antecedentes que
daan su imagen, honra y reputacin. En consecuencia, corresponde en revisin, verificar si tales
extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
Al efecto, es preciso sealar la jurisprudencia emitida por este Tribunal sobre los alcances y
naturaleza jurdica de esta accin. As la SC 1738/2010-R de 25 de octubre, al respecto ha sealado
que: es de imperiosa necesidad la proteccin de los datos que revelen la personalidad del
individuo; es as, que en nuestro pas el art. 130.I y II de la Constitucin Poltica del Estado vigente
(CPE) -antes 23 de la CPEabrg.-, protegiendo los derechos personalsimos estableci que: Toda
persona individual o colectiva que crea estar indebida o ilegalmente impedida de conocer, objetar u
obtener la eliminacin o rectificacin de los datos registrados por cualquier medio fsico, electrnico,
magntico o informacin, en archivos o banco de datos pblicos o privados, o que afecten a su
derecho fundamental a la intimidad y privacidad personal o familiar, o a su propia imagen, honra y
reputacin, podr interponer la Accin de Proteccin de Privacidad sealando adems que no
procede para levantar el secreto en materia de prensa.
De lo que se tiene que, la accin de proteccin de privacidad, protege los derechos relativos a la
personalidad del individuo como son la intimidad, privacidad personal o familiar, la propia imagen,
honra y reputacin, contra el manejo de datos o informaciones obtenidas y almacenadas en los
bancos de datos pblicos o privados, por esta misma razn la doctrina seala que esta accin en
realidad protege el derecho a la autodeterminacin informtica, entendido como la facultad de una
persona para conocer, actualizar, rectificar o cancelar la informacin existente en una base de datos
pblica o privada, y hubiesen obtenido, almacenado y distribuido.
Sobre los derechos a la intimidad y privacidad como base de la proteccin de datos personales, la
misma Sentencia Constitucional, seal: Del art. 130 de la CPE, se concibe que tanto las personas
naturales y jurdicas tienen acceso a los derechos a la privacidad, intimidad, honra, honor, propia
imagen y dignidad reconocido en el art. 21.1 de la CPE, entre uno de esos derechos esta la intimidad,
que sin duda es uno de los bienes ms susceptibles de ser lesionados o puesto en peligro por el uso
de las nuevas tecnologas, por lo que se hace necesario colocar un lmite a la utilizacin de la
informtica y las comunicaciones ante la posibilidad de que se pueda agredir a la intimidad de los
ciudadanos y con ello se pueda coartar el ejercicio de sus derechos (Conde Ortz Concepcin, La
proteccin de datos personales: un derecho autnomo en base a los conceptos de intimidad y
privacidad), por lo mismo este mismo autor citando a Albaladejo, seal que la intimidad consiste
en el poder concebido a la persona sobre el conjunto de actividades que forma su crculo ntimo,
poder que le permite excluir a los extraos de entrometerse en l y de darle una publicidad que no
desee el interesado, as la jurisprudencia de Espaa en su STC 134/1999, de 15 de julio, seal que:
El derecho a la intimidad garantiza el individuo un poder jurdico sobre la informacin relativa a una
persona o a su familia, pudiendo imponer a terceros, sean stos simples particulares o poderes
pblicos, su voluntad de no dar a conocer dicha informacin o prohibiendo su difusin no
consentida.
Ahora bien en lo que respecta a la privacidad personal o familiar, el mismo autor citando a Ruano
Albertos, seal que es el poder de ejercer un control sobre las informaciones que le ataen a uno,
teora que viene a considerar la intimidad como el derecho a poder participar y controlar las
informaciones que concierne a cada persona, de igual forma hace una distincin entre intimidad y
privacidad, sealando que la intimidad es el conjunto de sentimientos, pensamientos e inclinaciones
ms internos, como la ideologa, religin o creencias, las tendencias personales que afectan a la vida
sexual, problemas de salud que deseamos mantener en secreto y otras inclinaciones; mientras que,
privacidad hace referencia al mbito de la persona formado por su vida familiar, aficiones, bienes
particulares y actividades personales.
De todo lo anterior se tiene que tanto la intimidad como la privacidad son la base fundamental para
la proteccin de todos los datos personales de las personas, que solo le atingen a l o a ella, por lo
mismo se encuentra facultado para determinar cundo y dentro de qu lmites pueden revelarse
situaciones referentes a su propia vida, entendindose en consecuencia de que la accin de
proteccin de privacidad, entre otros protege la intromisin por parte de personas particulares y/o
jurdicas a la vida ntima del ser humano que le corresponde como consecuencia del reconocimiento
a su dignidad, por lo que la vulneracin de estos derechos afectan directamente a su imagen, honra y
reputacin (las negrillas nos corresponden).
2. Actualizar los datos existentes, este es el derecho a la actualizacin de la informacin o los datos
personales registrados en el banco de datos, aadiendo los datos omitidos o actualizando los datos
atrasados; con la finalidad de evitar el uso o distribucin de una informacin inadecuada, incorrecta
o imprecisa que podra ocasionar graves daos y perjuicios a la persona .
5. Excluir la informacin sensible, es decir aquella informacin que slo importa al titular, como las
ideas polticas, religiosas, orientacin sexual, enfermedades, etc.; as la citada sentencia
constitucional seal que es el Derecho de exclusin de la llamada informacin sensible
relacionada al mbito de la intimidad de la persona, es decir, aquellos datos mediante los cuales se
pueden determinar aspectos considerados bsicos dentro del desarrollo de la personalidad, tales
como las ideas religiosas, polticas o gremiales, comportamiento sexual; informacin que
potencialmente podra generar discriminacin o que podra romper la privacidad del registrado.
a)La existencia de un banco de datos, que puede ser pblico o privado, fsico, electrnico, magntico,
informtico, que tengan como finalidad proveer informes. As la SC 0965/2004-R, de 23 de junio,
seal: la accin del hbeas data es una modalidad de amparo que permite a toda persona
interesada acceder al conocimiento de los datos que consten en registros o bancos de datos pblicos
o privados destinados a proveer informes, y a exigir su supresin, rectificacin, confidencialidad o
actualizacin, en caso de falsedad o discriminacin.
b)Que ese banco de datos contenga informacin vinculada a los derechos protegidos por la accin de
proteccin de privacidad (las negrillas nos pertenecen).
III.2. Procedimiento de la accin de proteccin a la privacidad y el principio de subsidiariedad
Al respecto, es preciso sealar que el art. 131.I de la CPE, en cuanto al trmite de esta accin,
establece de manera expresa asimilar el procedimiento previsto para la accin de amparo
constitucional; de ah que le son aplicables todos los requisitos de admisin y las causales de
improcedencia del amparo constitucional, as como los principios de subsidiariedad e inmediatez.
En el caso de estudio y del legajo procesal arrimado al expediente, se evidencia que la accionante, al
momento de obtener un certificado de antecedentes en dependencias de la FELCN de Santa Cruz, el
mismo le fue entregado con la advertencia con antecedentes, haciendo constar al reverso de dicho
documento, su detencin preventiva ocurrida el 22 de mayo de 1998, por personal del Puesto de
Control UMOPAR-Bulo Bulo (sic), donde se secuestraron 24 Kilos de Bicarbonato de Sodio
transportados en un camin.
Ante tal situacin, solicit al Jefe Departamental de la FELCN, ordene la eliminacin de antecedentes
y datos personales en soportes informticos existentes en esa Direccin, quien mediante provedo
seal que la cancelacin de antecedentes en actividades de narcotrfico, debe ser mediante orden
judicial, adjuntando certificado de antecedentes de la FELCN y del REJAP. Sin embargo, la accionante
en vez de proceder de esa manera; es decir, acudir a la jurisdiccin ordinaria para que mediante
orden judicial se ordene a la FELCN, la eliminacin de los antecedentes que considera lesionan sus
derechos a la imagen, honra y reputacin; por cuanto, la autoridad demandada no neg la solicitud,
sino indic el procedimiento a seguir, y que sera mediante orden judicial; ello no fue tomado en
cuenta por la accionante, que en vez de agotar esa va, ignorando el carcter subsidiario de la accin
de proteccin a la privacidad, interpuso directamente la presente accin de tutela, lo que le impide a
esta jurisdiccin constitucional ingresar al anlisis de fondo del caso; por cuanto, conforme se
estableci en la jurisprudencia y doctrina sealada precedentemente, con la finalidad de obtener la
supresin de datos, se debe acudir previamente ante la autoridad que puede eliminar o rectificar los
datos pblicos o privados que afectan el derecho a la intimidad y privacidad personal, imagen, honra
y reputacin; y en el caso presente, la accionante debi acudir con carcter previo a la va
jurisdiccional, a efecto de que mediante orden judicial se ordene la eliminacin de sus datos en la
FELCN.
POR TANTO
No interviene el Magistrado, Dr. Marco Antonio Baldivieso Jins, por no haber conocido el asunto.
Revollo tendr que hacer aclaraciones y argumentaciones sobre el tema. Foto: Archivo La Razn
La Gaceta Jurdica
00:00 / 15 de mayo de 2012
La jurisprudencia citada en la nota central hace referencia a que en la doctrina existen reflexiones sobre la necesidad de
modificar los esquemas jurdicos con la intencin de dar proteccin legal a los derechos que puedan ser daados a
partir de los inventos de reproduccin de la imagen y la voz y la creciente posibilidad de comunicacin de los mismos,
por lo que resulta imperiosa la proteccin de los datos que revelen la personalidad del individuo.
En nuestro pas, el artculo 130, pargrafos I y II, de la Constitucin Poltica del Estado (cpe) (que tiene su precedente
en el artculo 23 de la Constitucin 1994, ahora abrogada) protegiendo estos derechos personalsimos estableci que:
Toda persona individual o colectiva que crea estar indebida o ilegalmente impedida de conocer, objetar u obtener la
eliminacin o rectificacin de los datos registrados por cualquier medio fsico, electrnico, magntico o informacin, en
archivos o banco de datos pblicos o privados, o que afecten a su derecho fundamental a la intimidad y privacidad
personal o familiar, o a su propia imagen, honra y reputacin, podr interponer la Accin de Proteccin de Privacidad
(app), aclarando que sta Accin no procede para levantar el secreto en materia de prensa.
De lo sealado, se infiere que la APP protege los derechos relativos a la personalidad del individuo como son la
intimidad, privacidad personal o familiar, la propia imagen, honra y reputacin contra el manejo de datos o
informaciones obtenidas y almacenadas en los bancos de datos pblicos o privados.
Por esta misma razn, la doctrina seala que esta accin protege el derecho a la autodeterminacin informtica,
entendido como la facultad de una persona para conocer, actualizar, rectificar o cancelar la informacin existente en
una base de datos pblica o privada, y que hubiesen obtenido, almacenado y distribuido.
Al estar ligado con los derechos sealados precedentemente, la jurisprudencia constitucional establecida en la Sentencia
Constitucional N 0965/2004-R de 23 de junio, ha sealado los alcances de sta accin tutelar. Asimismo, y conforme
lo establece la Constitucin, para su procedencia se requiere de dos presupuestos esenciales: a) La existencia de un
banco de datos, que puede ser pblico o privado, fsico, electrnico, magntico, informtico, que tengan como finalidad
proveer informes. As la Sentencia Constitucional N 0965/2004-R seal que la accin del hbeas data es una
modalidad de amparo que permite a toda persona interesada acceder al conocimiento de los datos que consten en
registros o bancos de datos pblicos o privados destinados a proveer informes, y a exigir su supresin, rectificacin,
confidencialidad o actualizacin, en caso de falsedad o discriminacin. b) Que ese banco de datos contenga informacin
vinculada a los derechos protegidos por la app.
Conclusin
La APP, en concordancia al Amparo Constitucional, tiene como uno de sus principios la subsidiariedad, la cual exige el
agotamiento de instancias y de recursos existentes; ello implica que, si bien en el presente caso no existe un banco de
datos pblico o privado, se trata ms bien de la difusin pblica de una informacin inherente a las comunicaciones
telefnicas privadas de una persona, en este caso de la diputada Revollo, quien anunci acudir a la va penal para
esclarecer este hecho que pone en duda la seguridad telefnica de las personas no adherentes a cualquier gobierno de
turno.
El Estado Plurinacional, a travs de la Constitucin, se ha comprometido a respetar la vida ntima y la privacidad de las
personas, acorde con los valores y principios imperantes en un pas pluricultural; consecuentemente, el debate para el
otorgamiento o denegacin de la tutela que pueda ser eventualmente solicitada, an est abierto.