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ACUERDOS DE ACCIONISTAS

Concepto 2006004642-005 del 23 de mayo de 2006.

Sntesis: La obligacin de divulgar al mercado los acuerdos de accionistas se predica


respecto de las sociedades inscritas, esto es, de las sociedades annimas que tengan
acciones o bonos obligatoriamente convertibles en acciones inscritos en el Registro
Nacional de Valores y Emisores. Celebracin, contenido y objeto de los acuerdos de
accionistas.

() plantea las siguientes inquietudes:

1. Teniendo en cuenta que de conformidad con el artculo 48 de la Ley 964 de 2005, el


captulo primero sobre deberes y funcionamiento de las sociedades inscritas no es
aplicable a las entidades constituidas en el extranjero, se consulta: Un acuerdo de
accionistas celebrado fuera de Colombia, entre extranjeros que son accionistas de un
emisor del valores en Colombia, cuyo objeto es el compromiso de votar en igual o
determinado sentido en las asambleas de accionistas de dicha sociedad colombiana, en
los trminos del artculo 70 de la Ley 222 de 1995, el cual se busca que tenga efectos
en Colombia, debe divulgarse al mercado segn lo dispone el artculo 43 de la Ley 964
de 2005?

2. Un acuerdo de accionistas celebrado en Colombia entre extranjeros y


colombianos que son accionistas de un emisor de valores en Colombia, cuyo objeto es
el compromiso de votar en igual o determinado sentido en las asambleas de accionistas
de dicha sociedad colombiana, en los trminos del artculo 70 de la Ley 222 de 1995, el
cual se busca que tenga efectos en Colombia, debe divulgarse al mercado segn lo
dispone el artculo 43 de la Ley 964 de 2005? En el caso de que la respuesta a la
anterior pregunta sea afirmativa, teniendo en cuenta lo dispuesto en el artculo 48 de la
Ley 964 de 2005; Existir a cargo de la parte extranjera del acuerdo de accionistas la
obligacin de realizar el registro, o sta recaer sobre la parte colombiana del
acuerdo?

3. En el evento en que sea obligatorio el registro segn las preguntas formuladas


anteriormente, Si los acuerdos de accionistas mencionados adems contemplan en su
objeto acuerdos sobre temas distintos a los sealados taxativamente en el artculo 70
de la Ley 222 de 1995, dicho acuerdo debe ser registrado en su totalidad en el Registro
Nacional de Valores y Emisores, o slo se deber registrar la parte pertinente al
acuerdo de que trata el artculo 70 de la Ley 222 de 1995?

Para dar respuesta a sus inquietudes, este Despacho estima pertinente realizar las siguientes
observaciones:

1. En primer trmino, debe precisarse que el artculo 48 de la Ley 964 de 2005 del mercado
de valores, est ubicado dentro del Ttulo Quinto Del rgimen de proteccin a los
inversionistas, y del Captulo Segundo De los deberes y funcionamiento de los emisores
de valores, en los siguientes trminos:

1
Artculo 48. Excepciones a lo dispuesto en el presente captulo. Las
disposiciones contenidas en el presente captulo no sern aplicables a la
Nacin, a las entidades territoriales a que se refiere el artculo 286 de la
Constitucin Poltica, al Banco de la Repblica, al Fondo de Garantas
de Instituciones Financieras, Fogafn, a los organismos multilaterales de
crdito, a los Estados y gobiernos extranjeros y a las entidades
constituidas en el extranjero.

En ese sentido, debe resaltarse que las disposiciones de que trata el Captulo Segundo del
Ttulo Quinto de la citada Ley (las cuales no resultan aplicables a la Nacin, a las entidades
territoriales, al Banco de la Repblica, al Fogafn, a los organismos multilaterales de
crdito, a los Estados y gobiernos extranjeros y a las entidades constituidas en el
extranjero) son las relacionadas con los deberes y funcionamiento de los emisores de
valores, que estn referidas a la conformacin de las juntas directivas de los emisores de
valores (artculo 44), la constitucin y funcionamiento del comit de auditora (artculo
45), certificacin de los estados financieros y otros informes por parte de los representantes
legales de los emisores de valores (artculo 46) y la responsabilidad de stos ltimos en el
establecimiento y mantenimiento de adecuados sistemas de revelacin y control de la
informacin financiera de la entidad emisora (artculo 47).

Las normas relacionadas con los deberes y funcionamiento de las sociedades inscritas
1
comprenden, entre otras, los mecanismos de eleccin de miembros de junta directiva
diferentes al cuociente electoral (artculo 39), los mecanismos de proteccin de accionistas
(artculo 40), la readquisicin de acciones y su enajenacin posterior (artculo 42), as
como los acuerdos entre accionistas (artculo 43), estn contenidas en el Captulo Primero
del Ttulo Quinto, por lo cual a stas disposiciones no les aplican las excepciones
contempladas en el artculo 48 antes transcrito.

De esta manera, es preciso concluir que al artculo 43 de la Ley 964 de 2005, que regula
los acuerdos suscritos entre los accionistas de sociedades inscritas, no le aplica la
excepcionalidad prevista por el citado artculo 48.

2. De otra parte, y con el fin de brindar mayor claridad respecto de la obligacin contenida
en el artculo 43 de la Ley del mercado de valores, este Despacho considera pertinente
acudir al texto de la norma, cuyo tenor reza de la siguiente manera:

Artculo 43. Acuerdos entre accionistas. Los acuerdos entre accionistas


de sociedades inscritas debern, adems de cumplir con los requisitos
previstos en el artculo 70 de la Ley 222 de 1995, divulgarse al mercado,
inmediatamente sean suscritos, a travs del Registro Nacional de Valores
y Emisores.

1
De conformidad con el artculo 38 de la Ley 964 de 2005 son sociedades inscritas las sociedades
annimas que tengan acciones o bonos obligatoriamente convertibles en acciones inscritos en el
Registro Nacional de Valores y Emisores.

2
Sin el lleno de los requisitos a que se refiere la presente norma los
acuerdos de accionistas no producirn ningn tipo de efectos entre las
partes, frente a la sociedad, frente a los dems socios o frente a terceros.

Pargrafo 1. Excepcionalmente la Superintendencia de Valores, podr


autorizar la no divulgacin de un acuerdo de accionistas, cuando as
estos lo soliciten y demuestren sumariamente que la inmediata
divulgacin del mismo les ocasionara perjuicios. En ningn caso podr
permanecer sin divulgacin un acuerdo de esta naturaleza durante un
trmino superior a doce (12) meses, contados a partir de su celebracin.

Pargrafo 2. Los acuerdos entre accionistas que se hayan suscrito con


anterioridad a la vigencia de la presente ley debern registrarse en el
Registro Nacional de Valores y Emisores dentro de los tres (3) meses
siguientes a la entrada en vigencia de la misma. Aquellos acuerdos entre
accionistas que no se registren en los trminos anteriores no producirn
efectos a partir del vencimiento del plazo de tres (3) meses fijado en el
presente pargrafo

De la disposicin transcrita se desprende, en primer trmino, que la obligacin de divulgar


al mercado los acuerdos de accionistas se predica respecto de las sociedades inscritas, esto
es, de las sociedades annimas que tengan acciones o bonos obligatoriamente convertibles
en acciones inscritos en el Registro Nacional de Valores y Emisores.

Al respecto, la citada norma seala que un acuerdo de accionistas de sociedades inscritas


para que surta efectos entre las partes, frente a la sociedad, los dems socios o frente a
terceros, adems de cumplir los requisitos previstos en el artculo 70 de la Ley 222 de
1995 2 , deber divulgarse al mercado a travs del Registro Nacional de Valores y Emisores.

De esta manera, la Ley del mercado de valores condiciona la validez de los acuerdos de
votacin entre accionistas a un requisito adicional a los previstos en el artculo 70 de la Ley
222 de 1995, consistente en la divulgacin de los mismos al mercado, inmediatamente sean
suscritos, a travs del Registro Nacional de Valores y Emisores. Este requisito adicional
busca incrementar la calidad y oportunidad de la informacin como elemento fundamental
para la toma de decisiones en el mercado de valores.

En ese orden, los acuerdos que suscriban los accionistas de las sociedades inscritas para
votar en igual o determinado sentido en las asambleas de accionistas, debern provenir de
un nmero plural de accionistas (dos o ms), ninguno de los suscriptores deber ser
administrador, esto es, que no tenga la cualificacin que consagra el artculo 22 de la Ley
2
Ley 222 de 1995. Artculo 70. Acuerdos entre accionistas. Dos o ms accionistas que no sean
administradores de la sociedad, podrn celebrar acuerdos en virtud de los cuales se comprometan
a votar en igual o determinado sentido en las asambleas de accionistas. Dicho acuerdo podr
comprender la estipulacin que permita a uno o ms de ellos o a un tercero, llevar la
representacin de todos en la reunin o reuniones de la asamblea. Esta estipulacin producir
efectos respecto de la sociedad siempre que el acuerdo conste por escrito y que se entregue al
representante legal para su depsito en las oficinas donde funcione la administracin de la
sociedad. En los dems, ni la sociedad ni los dems accionistas, respondern por el
incumplimiento a los trminos del acuerdo

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222 de 1995, deber obrar por escrito, entregarse el acuerdo al representante legal para su
depsito en las oficinas donde funcione la administracin de la sociedad y divulgarse al
mercado a travs del Registro Nacional de Valores y Emisores.

De manera excepcional, la Superintendencia Financiera podr autorizar que el acuerdo de


accionistas no se divulgue, cuando as lo soliciten los accionistas y cuando demuestren
sumariamente que la divulgacin inmediata del acuerdo les causara perjuicios. En todo
caso, un acuerdo no podr permanecer sin divulgarse por un trmino superior a doce (12)
meses a partir de su celebracin.

3. En cuanto a la nacionalidad o residencia de los accionistas de las sociedades inscritas,


debe indicarse que ni el artculo 70 de la Ley 222 de 1995, ni el artculo 43 de la Ley 964
de 2005 del mercado de valores, hacen distincin o salvedad alguna al respecto y, por
consiguiente, los accionistas de las sociedades inscritas podrn ser extranjeros o
colombianos que no residen en el pas, situacin que no constituye limitante para suscribir
un acuerdo en los trminos del artculo 43 de la Ley 964 de 2005.

As mismo, debe sealarse que las normas citadas tampoco determinan que la validez del
acuerdo est condicionada a que el mismo deba celebrarse en Colombia, siendo viable que
este sea celebrado en territorio nacional o extranjero, pues lo que interesa es que el mismo
tenga efecto en una sociedad inscrita que negocia en el mercado de valores colombiano,
aspecto este ltimo que la Ley ha considerado relevante sea informado al mercado a travs
del Registro Nacional de Valores y Emisores.

Sobre ste ltimo punto, debe resaltarse que si bien el acuerdo puede ser suscrito en el pas
o en el extranjero, para que surta efectos jurdicos, el mismo deber ser entregado al
representante legal para que sea depositado en las oficinas donde funcione la
administracin de la respectiva sociedad.

En todos los casos el acuerdo entre accionistas de sociedades inscritas debe ser divulgado
al mercado a travs del Registro Nacional de Valores y Emisores con la excepcin descrita
en el pargrafo 1 del citado artculo 43 y por un perodo no superior a doce (12) meses.

4. De otra parte, acerca del contenido de los acuerdos de accionistas de las sociedades
inscritas procede destacar que el artculo 43 de la Ley 964 de 2005 dispone que stos
debern atender los requisitos previstos en el artculo 70 de la Ley 222 de 1995, entre los
cuales se encuentra el compromiso de los accionistas de votar en igual o determinado
sentido en las asambleas de accionistas, con la posibilidad de que se estipule que uno o
ms de los accionistas o un tercero pueda llevar la representacin de todos en la reunin o
reuniones de la asamblea.

En ese sentido, debe precisarse que los acuerdos de que trata el artculo 43 de la Ley del
mercado de valores son acuerdos de votacin entre accionistas, de manera que si el
contenido de los mismos no se encuentra dentro de ste marco legal, no producirn ningn
tipo de efectos, tal como lo expresa textualmente la misma norma, en su inciso segundo, de
la siguiente manera:

4
Sin el lleno de los requisitos a que se refiere la presente norma los
acuerdos de accionistas no producirn ningn tipo de efectos entre las
partes, frente a la sociedad, frente a los dems socios o frente a
terceros.

5. De lo expuesto en los numerales anteriores, puede concluirse lo siguiente:

- El artculo 43 de la Ley 964 de 2005 del mercado de valores no est comprendido


dentro de las excepciones descritas por el artculo 48 de la misma norma.

- Los acuerdos de accionistas de sociedades inscritas pueden ser celebrados por


nacionales o extranjeros, en el pas o por fuera de ste, y ello no tiene incidencia
alguna en la obligacin legal de ser divulgados al mercado a travs del Registro
Nacional de Valores y Emisores.

- Los acuerdos de accionistas de sociedades inscritas tienen por objeto el


compromiso de votar en igual o determinado sentido, con la posibilidad de estipular
que uno o ms de sus participantes asumirn la representacin de todos, de manera
que si los mismos no versan sobre el marco legal descrito, no producirn efecto
alguno.

().