Vous êtes sur la page 1sur 36

Historia

del pensamiento criminolo gico


Iluminismo
Antes

Poder punitivo verticalizado de Roma

El humano es social, no sobrevive aislado, y en toda sociedad hay poder y coercin. Todo grupo humano conoci
siempre dos formas de coercin cuya legitimidad casi no se discute, aunque pueda discutirse cmo se ejerce.

Una es la coercin que detiene un proceso lesivo en curso o inminente: cuando se est por caer una pared o alguien me
corre por la calle con un cuchillo, hay un poder social que demuele la pared aunque el dueo se oponga, o que desarma
al que quiere clavarme el cuchillo. Eso hoy se llama coercin directa, en otra poca poder de polica, y en el Estado est
regulada por el derecho administrativo.

Otra es la coercin que se practica para reparar o restituir cuando alguien caus un dao. Esta es hoy propia del derecho
civil y de otras ramas del derecho.

Pero el poder punitivo es diferente, no existi en todos los grupos humanos, sino que surgi mucho ms tarde. Por
qu? Qu lo diferencia de estas otras coerciones?

Las dos formas de coercin antes referidas resuelven los conflictos: una porque evita el dao, otra porque lo repara.

El poder punitivo surgi solo cuando el seor, el dominus, el soberano ( o quien sea que ejerca la autoridad), decidi
usurpar el lugar del lesionado, lo elimin del escenario y se proclam nico ofendido con derecho a reprimir. Esto que
llamamos confiscacin de la vctima es precisamente lo que caracteriza al poder punitivo

El modelo reparador es de solucin horizontal y el punitivo de decisin vertical. Aparece cuando las sociedades van
tomando la forma de ejrcitos con clases, castas, jerarquas, etc. Por eso surgi en muchos lugares del planeta, siempre
que una sociedad empez a verticalizarse jerrquicamente. La arqueologa penal estudia esto en sociedades lejanas.

La sociedad romana. Cuando Roma pas de la repblica al imperio su poder punitivo se hizo mucho ms fuerte y cruel.
Y qu puede hacer una sociedad cuando se verticaliza hasta asumir forma de ejrcito? La respuesta es obvia:
conquistar a otras. Roma conquist casi toda Europa. Cmo lo pudo hacer? Porque tena una estructura colonizante, o
sea, jerarquizada, en forma de ejrcito. Esa estructura, montada mediante el poder punitivo, es la necesaria para la
empresa de conquista y colonizacin.

Pero Roma decay casi sin que nadie la empujara, cayo porque la estructura vertical proporciona el poder colonizador1,
imperial, pero luego se solidifica hasta inmovilizar a la sociedad, las clases devienen castas, le quita flexibilidad para
adaptarse a nuevas circunstancias, la hace vulnerable a los nuevos enemigos. En ese momento decae y pierde el poder.

1
La historia ensea que no puede haber un poder colonial sin un estado colonizador y que ste requiere una estructura colonizante,
que es la estructura verticalizada, jerarquizada, que slo puede obtener mediante el reforzamiento del poder punitivo. Esa
estructura hace que los habitantes devengan funcionarios o soldados, pues el poder punitivo ejerce una funcin disciplinaria,
anloga a las corporativas o militares. Hay conflictos que afectan a los particulares, pero que el soberano considera que no lesiona la
disciplina de la sociedad corporativizada y, por lo tanto, los deja al derecho civil, en tanto que en otros desplaza al particular
lesionado e impone una sancin verticalizante, que es la pena.
Llegaron los brbaros con sus sociedades horizontales2, que ocuparon territorios casi caminando, y el poder punitivo
desapareci casi por completo.

Reaparicin del poder punitivo en Europa y nacimiento del saber jurdico El poder punitivo se fue extendiendo, pero no
haba suficientes leyes y las que haba eran caticas. Menos an se dispona de un discurso legitimante de ese poder
renaciente. En ese momento aparecieron las universidades en el norte de Italia y con ellas los juristas, que como deban
hacer el discurso pero no tenan leyes razonables, no tuvieron mejor idea de traer el Digesto de Justiniano y comenzar a
comentarlo.
As naci la ciencia jurdico-penal, con supuestos comentarios al Digesto. Esto era una coleccin de antiguas leyes
romanas, recolectadas por encargo del emperador Justiniano, que nunca fue emperador en Roma sino en
Constantinopla, cuando ya el imperio de Occidente o sea, Roma haba cado en poder de los germanos.
Las leyes penales recopiladas en el Digesto eran las ms autoritarias y los glosadores comentaban estas leyes a travs de
sistemas de interpretacin.

Edad media

Los demonlogos como primera teora criminolgica. El Papa de Roma no poda centralizar su poder que se le
dispersaba en manos de grupos que se contactaban directamente con Dios sin intermediacin de la Iglesia Romana. Los
msticos y disidentes se multiplicaban. Para verticalizar la Iglesia y jerarquizarla, colocndose en la cspide, se vali del

2
Predominio de la cultura germnica, la que a su vez va recibiendo influencias de los romanos primero, y luego del cristianismo. Ms
all de su concepcin individual, el hombre germano se conceba como integrante de una unin superior, esto es, una casa, una
familia, un pueblo. El valor supremo apreciado por el hombre germano en el marco de esa unin supra-personal, era la paz
(expresin de Derecho y orden). De ah que el Derecho tuviese como fin fundamental la preservacin de esa paz entendida como
una imposicin divina. El delito, por lo tanto, estaba concebido como el quebrantamiento del orden reinante en el grupo. Por eso, el
delincuente que quebrantaba la paz del grupo era castigado a punto tal de perder toda proteccin jurdica de sus bienes y de su
persona. La comisin de un delito generaba una relacin jurdica del tipo personal entre vctima y victimario. La vctima tena el
derecho a ejercitar una venganza de tipo particular, derecho que era extensible a su familia. Esta venganza poda consistir en el
castigo fsico del imputado y en la exigencia de una composicin de tipo econmica. Estos acuerdos de composicin con el
transcurso del tiempo, y en miras a evitar las grandes prdidas de materiales ocasionadas con el sistema de las venganza privada, se
hicieron obligatorios, excepto para determinados delitos, como por ejemplo el delito de traicin, el delito contra el culto. En los
casos de ofensa pblica, el culpable a pena de muerte, poda ser matado por cualquiera; si lo haca el poder pblico tena el carcter
de expiacin religiosa.
En los delitos privados se produca la faida (estado de enemistad), no solo contra el ofensor, sino contra toda su familia.
Para limitar la faida impusieron con amplitud la composicin.
o Haba un especial poder punitivo por parte del jefe de familia, llegando incluso hasta la expulsin del miembro
indigno
o Ms tarde el Estado impone limitaciones a la faida, la pena toma carcter de venganza pblica y hasta que ste la
suprime, asume por completo el rol de punicin
o Se llega a aplicar la pena de muerte, para los delitos ms graves de violacin a los intereses pblicos traidores al
clan.
Pero los clanes eran unidades econmicas y militares, de modo que perder a un germano significaba un perjuicio para la
produccin y la defensa del clan, entonces los jefes de ambos clanes se reunan y trataban de evitar la faida, es decir, de
resolver el conflicto mediante una indemnizacin wertgeld, o bien se decida la cuestin por un procedimiento de lucha u
ordala. Esto apuntaba a reparar la lesin que sufra el clan. Usualmente se resolva por la wertgeld y la funcin del juez en
ese conflicto consista en cuidar la igualdad de las partes para que no se impidiese o dificultase el juicio divino, o sea, que se
pareca ms a la funcin de un rbitro deportivo que a la de un juez actual.
En cuanto a las caractersticas de la imputacin penal, los germanos ponan especial acento en los aspectos objetivos
generados por el delito. La responsabilidad por causacin implicaba que terceros ajenos al delito debieran responder
penalmente: el caso del padre por el hijo menor, del dueo de la cosa por los hechos de sus dependientes (hoy ya no es
as). No se desarroll una teora de la tentativa penndose algunos actos tentados como hechos independientes. En cuanto
a la participacin criminal, para el supuesto de los delitos penados con multa, se imponan para todos. Mientras que, para
los delitos pblicos se prevea igual pena para todos los concurrentes sin efectuar ningn tipo de distincin, entre partcipes
primarios, secundarios o autores.
establecimiento de un poder punitivo propio, creando la inquisicin, o sea, una institucin policial dedicada a eliminar
fsicamente a los herejes, es decir, a quienes negaban su poder centralizado. A poco andar, elimin a los ctaros, a los
albigenses y a otros y luego la emprendi contra las mujeres, retomando as el proceso romano imperial en su versin
extraordinaria.

La criminologa demonolgica se desarroll dentro de una cosmovisin esbozada por San Agustn en el siglo IV. San
Agustn escribe La ciudad de Dios bajo el contexto de las acusaciones que hacan los paganos contra los cristianos con
motivo del saco de Roma. Alarico, rey visigodo, haba saqueado esa ciudad en 410 y los paganos decan que el Dios
cristiano no haba sabido protegerla. La ciudad de Dios fue una rplica ante estas acusaciones pero tambin es una
concepcin de una filosofa de la historia y la sociedad.

Segn l, haba dos ciudades:

La ciudad de Dios: la ciudad de Dios est representada y enraizada en la terrena, a travs de la Iglesia y por
medio de esta los hombres son ciudadanos de dos sociedades. La primera, la humana (es irremediablemente
imperfecta por eso el hombre debe buscar la salvacin en forma individual), est dividida en estados diversos
donde crea una escala de derecho una dinmica entre las leyes respectivas, pues es deber del hombre mantener
el orden legal divino y subordinar las leyes bajas a las ms altas, mientras que la otra, la divina (todo es
perfeccin es una verdadera comunidad de los hombres que estn en gracia y estos estn predestinados por la
voluntad de Dios), es una sola: por eso la Iglesia debe ser nica y no admite divisiones.
La ciudad de Satn: el mal era producto de la cada de algunos ngeles que hicieron mal uso de su libertal y que
deambulaban hasta que Dios los destruyera en el juicio final. Como estaban condenados a ser destruidos y los
seres humanos no, porque podan salvarse, los demonios se esforzaban por perderlos para que no se salvasen y
eran los responsables de esta ciudad del mal sexo, dioses paganos, magia, sortilegio, las ciencias ocultas, la
comunicacin con los muertos.

Este discurso (binomio Dios-enemigo) avalaba tericamente el poder punitivo, a lo mismo que su legitimacin a travs
de la primera elaboracin orgnica de la criminologa, que bien puede llamarse criminologa originaria.

Malleus maleficarum El primero modelo integrado de criminologia etiolgica (causas del crimen), derecho penal
(manifestaciones del crimen), penologa (punicin del crimen) y criminalstica (signos de los criminales) apareci con el
Martillo de las Brujas de 1487, obra de Jacob Sprenger3 y Heinrich Kramer4 . Ambos fueron respaldados por el papa
Inocencio VII y por el emperador Maximiliano de Austria y consagrado oficialmente por el papado en la bula summis
desiderantes affectibus del 5 de diciembre de 1484.

Esto se lo conoce, como la obra fundacional del derecho penal, porque fue la primera obra de la historia de la
humanidad donde se sistematizo el derecho penal, se construy una racionalidad para el ejercicio del poder punitivo.
A travs del Malleus Maleficarum se buscaba legitimar el poder de la Iglesia Catlica. La iglesia era entonces el
controlador del ejercicio del poder de dios. Aquel que comete un delito est atentando contra dios, comete un pecado
(en esta poca se confunde el delito con el pecado). La iglesia es la encargada de castigar esos delitos (pecados), a travs
del perdn, de la confesin o el castigo fsico. La iglesia realizaba esta tarea con la funcin de salvar el alma de la
persona, lo hace por el propio bien de la persona que ha cometido un pecado. El Malleus Maleficarum intenta perseguir
el mal ejercido por el diablo. La manera de actuar del diablo era a travs de la coaptacin del ms dbil (Se encarga de

3
Jacob Sprenger: naci cerca de 1496 en Basilea, fue profesor de teologa en Kln y provincial dominico en Alemania hasta 1495,
cuando muri. A Sprenger se le atribuyen visiones celestiales, apariciones, contactos msticos y vida monacal intensa.
4
Heinrich Kramer: naci en Alsacia en 1430 y el papa Inocencio VIII lo hizo inquisidor, aunque su ferocidad y arbitrariedad
determinaron al obispo a suspenderlo en sus funciones. Tambin se le imput la retencin de dinero de indulgencia. Fortsimo
defensor del papado, escribi varios tratados en contra la hereja
reconocer entre las personas aquellas ms dbiles, las cuales son ms fciles de dominar). La persona ms dbil para la
sociedad cristiana era la mujer. Bastaba la sola denuncia de un alguien cualquiera, que diga que una mujer ejerca la
brujera para que sea entregada a la inquisicin y someterla a tortura. Con el Malleus Maleficarum, se buscaba terminar
con el pacto del enemigo, que era el pacto que hacia el diablo con las mujeres.

Sus caractersticas son las siguientes

Maximizacin de la amenaza criminal


Armamentismo discursivo: abiertamiente se propone una guerra y el lenguaje se vuelve totalmente blico
La altsima frecuencia del delito determina una emergencia
El peor criminal es quien duda de la emergencia: se afirma que los peores herejes son los que niegan la
capacidad de las brujas o su existencia. La maximizacin y frecuencia legitima el poder ilimitado de los autores, y
quienes niegan a las brujas los deslegitiman.
Neutralizacin de fuentes de autoridad
Alquimia o inversin valorativa de los hechos: cuando la mujer soportaba el dolor de la tortura era porque el
diablo le daba fuerza; si confesaba la quemaban igual, pero poda salvarse en el ms all. Pero si la mujer
desesperada por el dolor se ahorcaba despus de confesar, era porque el diablo la haca condenar con ese
delito. Si enloqueca y rea cuando se la torturaba, era porque el diablo se burlaba de los inquisidores. Si se
arrepenta, era simuladora
Coartadas de delitos propios
Pureza de imgenes rectoras
Etiologa biolgica y transmisin de caracteres adquiridos: los hijos de las brujas y los diablos estn
biolgicamente predispuestos al crimen
Misoginia criminolgica: Porque tanto ensaamiento con la mujer? De qu le serva a la Iglesia perseguir a
la mujer?: Y hubo tantas respuestas a esto como intereses haba. Pero nosotros vamos a tomar la respuesta que
argumentaba que, la mujer es la transmisora generacional de la cultura por lo tanto la iglesia deba controlar a
la mujer para poder controlar la trasmisin de la cultura desde el punto de vista generacional. En definitiva la
ascendencia que tiene la mujer sobre sus hijos era lo que quera controlar la Iglesia Catlica. Entonces la
Demonizacin de la mujer permita legitimar el poder punitivo de la iglesia.
Contradiccin discriminatoria: la mujer era considerada una nia, en estado de perpetua infancia pero cuando
era considerada bruja, pasa a ser adulta y capaz pues de otro modo no poda ser juzgada
Selectividad victimizante
La vulnerabilidad victimolgica
Funcionalismo del crimen
El vicio genera vulnerabilidad
Daos colateral
El castigo es siempre justo
El patriarcado explica el castigo a los inocentes
Estigmatizacin de la alegra popular
La percepcin privilegiada
Inefabilidad de los inquisidores
Degradacin tica del inquisidor
Inmunidad de los inquisidores
Prolongacin del mal
Limites morales al mal
Serpientes como una expresin del inconsciente sobre la discordia y un smbolo flico
Reforzamiento de los prejuicios sociales
Reproduccin clientelar

El Malleus Maleficarum, era una suerte de Derecho Procesal, en el sentido de cmo iba a ser el juicio. Haba un tribunal
de Inquisicin en cada pueblo, ese tribunal tena un defensor del acusado que tena que buscar la confesin de la
persona (porque lo ms benigno para su acusado era que confiese para as poder salvarse de los pecados). Eran juicios
privados y las penas publicas crueles y corporales5 Cualquier dato que se pudiera obtener de un comportamiento de
brujera ya era suficiente para considerar que una mujer era bruja. Entonces podemos resumir que la Inquisicin
plasmada en el Malleus Maleficarum era ejercicio del poder punitivo extendido e ilimitado de llegada a todos los
rincones de la sociedad.

La crtica al Malleus ms importante de la poca fue la que hizo el jesuita Friedrich Spee von Langerfeld con la obra
Cauto Criminalis6. Se dedic a probar que ninguna de las condenadas era bruja y que con el procedimiento inquisitorial
se poda condenar por brujera a cualquiera. En su discurso se puede ver claramente que apela al concretismo del poder
punitivo, lo que lo lleva a acusar a los jueces como homicidas y a afirmar que el delito de brujera es una construccin
procesal: sin proceso no habra brujas. Tambin critica la compartimentalizacin del sistema penal, el catastrofismo que
slo conducira a quemar a toda la poblacin, la selectividad criminalizante que slo recaa sobre mujeres pobres e
indefensas, la falsedad de los estigmas fsicos, entre otros. Estas ideas fueron precursoras al Iluminismo penal.

Iluminismo criminolgico

Nunca hubo una escuela clsica

Es del todo falso que haya habido una escuela clsica. Lo que hubo fue un replanteo de la cuestin criminal desde el
liberalismo, como producto del iluminismo, pero con varias corrientes, incluso incompatibles entre s. Por ms que los
manuales tradicionales no consideren a los penalistas y filsofos del Iluminismo como criminlogos, sin duda que
tambin hacan criminologa. Teorizaban los lmites del poder punitivo manejndose con una idea de la realidad de ste
y del crimen y, sobre todo, con una cosmovisin y una antropologa (concepto del humano), sin cuyo presupuesto es
imposible teorizar acerca de cmo debe ser, o no ser, la ley penal. La ida puede ser simplista pero no puede dejar de
existir pues de lo contrario se proyectaran leyes sin seres humanos y se reprimiran delitos sin sentido.

Limitar la produccion del


dolor a traves del castigo
legal y de principios
1era forma de "saber serio" sobre la estatales
Racionalidad Cuestin Criminal

Penal "Economa limitada del


poder punitivo"
No es lo mismo que la
Economa del exceso del
Desde Foucault podemos penar al
Moderna liberalismo, no como una doctrina
Antiguo Rgimen.
poltica, sino como un sistema de
principios y mtodos de Economia: aplicacin de
racionalizacin del ejercicio del recursos para la aplicacion
gobierno: critica al absolutismo de la pena

5
Prevencin general negativa: sostiene que la pena se dirige a quienes no delinquieron para que en el futuro no lo hagan. Ello
basado en la intimidacin que producira la pena sobre el que fue seleccionado.
6
La Cautio Criminalis es un libro reiterativo, escrito con el mtodo de las cuestiones (preguntas y respuestas) y fund la estructura
del discurso crtico del poder punitivo. Cautio significa cautela, prudencia en el uso de ese poder, limitacin y, por lo tanto, garantas
procesales y limites punitivos.
Tambin proponan polticas de legislacin penal, o sea, actos polticos del poder, y eso no es otra cosa que una poltica
criminolgica que expresa o implcitamente pare de una base criminolgica, es decir de un concepto del humano
(antropologa) y, por ende, de una idea de la sociedad y del poder punitivo mismo.

Este racionalismo penal reconoci dos momentos:

Momento poltico Momento jurdico


Este momento corresponde a los crticos del poder Este momento es de los juristas, o sea, de los penalistas en
punitivo del antiguo rgimen y que postulaban su sentido estricto, que bajaron al saber jurdico penal concreto
cambio y, en especial, su limitacin. Las nuevas capas los principios polticos de los anteriores y elaboraron los
sociales requeran que se limitase el poder de los sistemas siguiendo el modelo de construccin que le provea
sectores aun hegemnicos, como eran la nobleza y el el saber jurdico previo y que se haba ido construyendo a lo
clero, con los que competan en lucha abierta. largo de los siglos anteriores por los llamado posglosadores.

Disciplinarismo y el contractualismo

El iluminismo y la poltica criminal que propone partian de la idea del ser humano como ente racional, al que se poda
determinar mediante amenazas jurdicas o bien que aceptaba la pena estatal al violar la norma.

La razn y la racionalidad que manejaban son ideas un tanto nebulosas y sin duda que no siempre se referan a lo
mismo. Hubo dos grandes corrientes:

Disciplinarismo7: el humano era racional porque en condiciones de salud elegira siempre la felicidad al dolor.
Para esta corriente, el delito era un producto anormal, fruto del desorden, el delincuente era un desordenado, la
disciplina del cuerpo devolva el orden al alma, normalizaba, as como tambin la disciplina de la mente lo
devolva al cuerpo (la salud). Este orden se restableca con un sistema de castigos y premios
Contractualismo: el humano era racional porque tena la libertad de elegir conforme a su conciencia moral. Esta
corriente sostena que el criminal no era un anormal, sino un ser libre que haba elegido. La sociedad era un
contrato entre seres libres y, por ende, cuando uno de los partcipes del contrato decida violarlo se impona la
misma sancin que frente a la violacin de cualquier contrato.

Dificultades para la caracterizacin de la Ilustracin: rasgos comunes y aparentes contradicciones

Las ideas ms trascendentes de este perodo son las que hacen referencia a la forma de organizar la cosa pblica, esas
formas Estado que haban surgido en Europa a partir del siglo XIII, y que, desde fines del siglo XVI, haban dado lugar a
los gobiernos absolutistas y concentradores del poder en una monarqua que oscilaba en sus apoyos entre una
emergente burguesa urbana y los poderes tradicionales. La ilustracin fue el momento en que la burguesa emprendi
claramente su lucha contra estos poderes tradicionales de la nobleza y el clero y que tambin se enfrent, en parte, al
mismo absolutismo monrquico. De acuerdo a ello se intentara desarrollar democrticamente el ejercicio de este poder
de acuerdo al concepto de soberana. Se acept entonces la nocin monrquica de soberana, pero con el
reconocimiento de que esta no es propiedad de un particular sino que est conformada por todos los que han pasado de
ser sbditos a ciudadanos.

7
El Disciplinarismo proceda de una combinacin de empirismo con las concepciones religiosas britnicas, en particular con el
puritanismo ingres. Sus ideas pasaron de la medicina a la cuestin criminal. Comenzaron los mdicos, con David Hartley a la cabeza,
quien sostena una suerte de teora de la enfermedad nica, que era producto del desorden, en tanto que la disciplina era fuente de
la salud.
La misma nocin de ciudadano quedaba emparejada con la capacidad de voto. Nios y jvenes, extranjeros, minoras a
las que no se reconocera ese carcter y tambin aquella mitad de la poblacin, tan activa durante la Ilustracin,
compuesta por las mujeres, seran personas de segunda categora al no gozar de muchos de los derechos que slo
tendran los ciudadanos.

Contractualismo

Era la violacin del contrato social cometida por un ser libre, que era titular de
Delito derechos anteriores al contrato y que el Estado no poda lesionar
arbitrariamente y tampoco tolerar que otro los lesione (derechos naturales)
La violacin al contrato debe sancionarse conforme a los principios civiles se
le embarga lo que puede ofrecer al mercado su trabajo. Por eso se lo priva de la
La pena como embargo libertad por cierto tiempo, se lo saca del mercado. Desde esta perspectiva la
pena de muerte equivale a una confiscacin general de bienes
La privacin de libertad como pena para el contractualismo es mayor o menor
El talin como modelo en razn de la gravedad de la lesin al contrato, lo que tambin acaba en un
talin o retribucin proporcional a la magnitud del dolor inferido.

Otra contradiccin surgira de la idea del contrato. Aquella misma concepcin individualista que pona su fe en la razn
humana es la que est en el origen de los diversos modelos de contrato, que explicaran en la Ilustracin las
formaciones polticas basadas en el individuo, caractersticas del pensamiento liberal y opuesto a las previas y
posteriores formas organicistas.

El contrato de Hobbes tiene como mira afirmar y legitimar el poder absoluto del Estado representado por el monarca, y
por ello su metfora del contrato seala que los individuos ceden por miedo todas sus capacidades al soberano en el
acto de constituir la sociedad poltica y luego ste administra ese poder concentrado como le place. Hobbes rechazaba
el derecho de resistencia a la opresin porque el soberano era omnipotente y los ciudadanos no se reservaban ningn
derecho frente a l.

El liberalismo, que pretende ser el nico heredero de las diversas ideas del contrato social, aparece con mayor claridad
en la obra de John Locke, quien hace hincapi en la tolerancia y en los derechos naturales (luego, humanos) como
lmites al accionar de los gobiernos. Locke afirmaba la idea de un gobierno basado en la exigencia de la libertad de los
individuos. Un Estado que tenga limitados sus poderes y su funciones.

El contrato entonces, tiene dos partes: en la primera los individuos deciden entre ellos crear la autoridad superior; y en
la segunda, pactan con esta autoridad superior el entregarle, fiduciariamente, el manejo de algunos intereses para su
mejor consecucin, pero con la salvedad de que los derechos naturales no dependen de esa institucin. No es el miedo
lo que los lleva a los hombres a constituir el Estado, sino la bsqueda de un estadio superior en el que se garanticen y
puedan actuar sus derechos naturales.

La naturaleza humana que concibe Locke es un estado de libertad, de igualdad, y sobre todo, de racionalidad. Ello
implica la universalidad de los derechos humanos pues todos los Estados estarn guiados por estas reglas ltimas y
comunes, accesibles racionalmente. Las leyes que dicte el Estado deben estar de acuerdo con ellos y no sern un lmite a
su goce sino que, por el contrario, sirven para proteger y acrecentar la libertad individual. Todo el Estado sirve para
regular esa libertad humana a travs del dictado de leyes racionales y el juzgamiento imparcial de las relaciones entre
individuos libres. Los lmites nos los tiene el individuo sino el Estado, tanto para juzgar, para lo que sirven las leyes, como
para legislar.
El concepto de democracia de Locke ser el de una democracia liberal que reconoce la validez de las leyes superiores al
propio Estado.

El concepto de soberana tambin es fundamental en la obra de Locke, y se vincula con lo blico y lo punitivo. Definira
esa idea de soberana al decir que la comunidad nace de un poder de decidir qu castigo corresponder a las diversas
transgresiones cometidas entre los miembros de la sociedad que se consideren merecedoras de l, del mismo modo que
tiene el poder de castigar cualquier lesin inferida a cualquiera de sus miembros por cualquiera que no pertenezca a
ella.

Esta idea de soberana perdurara y se relegitimara en todas las versiones contractualistas.

Para Rousseau, es el propio contrato el que a la vez de crear el Estado de Derecho establece los deberes y obligaciones
de los individuos de acuerdo a la voluntad general. El contrato pensado por este ilustrado que inspirara a la
Revolucin Francesa no es de entrega de los derechos naturales al Estado ni de confiar una regulacin de la natural
libertad mantenida, sino que por el contrario es un acto originario de una forma social que defienda y proteja con toda
la fuerza de comn a la persona de cada uno de los asociados y por la cual cada uno, unindose a todos, no obedezca
sino a s mismo y que por lo tanto sea libre siguiendo la voluntad general que ser la misma que la de cada uno de los
individuos contratantes.

La teora ms limitada del poder punitivo, aquella que justifica la necesidad de garantas para el individuo, emerge
directamente del contrato de Locke.

El poder soberano de Rousseau est constituido por la voluntad de cada uno y de todos, y por tanto es infalible. Ese
Estado no tiene necesidad de proporcionar garantas a los sbditos, porque es imposible que el cuerpo quiera
perjudicar a su miembros. Esta metfora organicista no hace desaparecer la base contractual, pues, para este autor, el
Estado no poda cargar con cadenas intiles a los miembros de la comunidad. El todo se justifica para la mejor
satisfaccin de las necesidades de las partes y no al revs.

Las garantas pueden y deben entenderse como protectoras del dbil frente al accionar del Estado pero tambin como
impulsoras de un accionar concreto que lleve hacia la igualdad y por tanto hacia la desaparicin de la posicin de
debilidad.

Durante el siglo XVIII ocurri el segundo momento econmico, llamado revolucin industrial, como una nueva vuelta de
tuerca en la globalizacin del capitalismo occidental.

La revolucin industrial requera adems de innovaciones tecnolgicas, y de comunicaciones, nuevas formas de


organizacin de lo poltico y de lo punitivo para dar respuesta a las recientes necesidades de orden en las nuevas y ms
grandes concentraciones fabriles y urbanas.

El espritu crtico era sin duda una continuacin de los pensadores del lmite del siglo XVII y sera el lugar comn de los
escritores y pensadores que de la ciencia o filosofa pasaran a formular los primeros pensamientos propiamente
criminolgicos, en tanto sociolgicos o polticos.

Como lo remarcaran Adorno y Horkheimer aos ms tarde, el iluminismo, en el sentido ms amplio de pensamiento en
continuo progreso, ha perseguido siempre el objetivo de quitar el miedo a los hombres y de convertirlos en amos.

Los dos pensadores ms representativos de la Ilustracin son Montesquieu y Voltaire.

Montesquieu reflej tanto en su vida como en su obra dos caractersticas que seran la base de os planteos polticos de
la burguesa acomodada y comercial: moderacin y lmites. La poltica de Montesquieu pretende asegurar la armona
social y la libertad poltica y econmica de los individuos, a travs de un equilibrio que permita la aceptacin de las
diferentes situaciones sociales y reduzca de esta forma la violencia sin recurrir a la misma violencia. La divisin de
poderes por l preconizada como forma de asegurar ese equilibrio, es la divisin de un nico poder en funciones
realizadas por distintos rganos que de esta forma evitan el abuso de uno de ellos. En su obra Del Espritu de las leyes la
imagen de equilibrio que l adopt es la del cuerpo humano, y la de sus rganos que funcionan con autonoma pero
guiados por el sentido de totalidad o de conjunto. El organicismo ya comenzaba a ser el dogma de la burguesa ms
lcida europea.

En cuanto al pensamiento criminolgico, la obra de Montesquieu anticipara los criterios popularizados por Beccaria.
Criticaba Montesquieu la injusta proporcin entre delitos y penas, criticaba la sancin de determinados delitos basados
en supersticiones magia, hereja, sodoma, etc. -, manifestaba que slo deban regularse comportamientos exteriores,
pregonaba lo intil y contraproducente de los castigo severos. Y planteaba una reforma procesal que renegara de las
denuncias annimas, los delatores y las torturas.

El objeto de este planteo de reforma es la libertad, pues las leyes producen libertad.

Para Montesquieu las leyes, los derechos y las garantas son una expresin de su miedo a la tirana. Sealaba as que el
Ejecutivo es el rgano ms peligroso, y advierte ya el problema de las burocracias, en especial si estn armadas: el
ejrcito es el principal corruptor de las leyes, afirma.

La obra de Montesquieu fue prohibida por la Iglesia Catlica por sus crticas a las supersticiones y a la Inquisicin
espaola, y por la radical separacin de derecho y moral.

Voltaire, al igual que Montesquieu, no era un revolucionario: su inters iba dirigido a la tolerancia, a la humanizacin y
civilizacin de costumbres e instituciones y al progreso econmico guiado por la ciencia. Criticaba el despotismo del
poder poltico y religioso.

El pensamiento penal de Voltaire se desarrollara denunciando los sufrimientos humanos y los errores provocados por
un sistema de derecho arbitrario y autoritario. Defenda as la presuncin de inocencia, el derecho de defensa, la
publicidad de los juicios, mientras criticaba la tortura judicial y a los castigos corporales como la propia muerte.

Absolutismo ilustrado y racionalismo: la ciencia y el progreso. Los lmites del Estado

Adems de la prctica concreta realizada por las revoluciones burguesas, de Inglaterra tomaron todos los pensadores
ilustrados el ideario que les permiti realizar el evangelio de la razn. Segn los racionalistas, la razn bastaba al hombre
para descubrir las leyes de la naturaleza y aplicarlas para regular la vida social con prescindencia de los preceptos
religiosos utilizados para consolidar los Estados autoritarios.

Todo el movimiento racionalista reconoci un origen comn en las doctrinas filosficas de Ren Descartes.

Tanto en el mbito cientfico cuanto en el filosfico y poltico este movimiento de ilustracin puede ser caracterizado en
comn slo por la enorme confianza depositada en la mente humana, que sera artfice de la idea de Progreso, una idea
que permita soar con que la sociedad, organizada de acuerdo a la Razn, mejorase indefinidamente.

La fe en la razn y el progreso, y un horizonte de proyeccin ms atento al futuro que al pasado, seran las mayores
herencias que Descartes dejaran en el pensamiento ilustrado.

Emancipar al espritu humano de la supersticin y de la ignorancia parece ser ese rasgo en comn de los pensadores
ilustrados en contra de los defensores del Antiguo Rgimen y de los privilegios feudales y clericales. Pero a partir de all,
enormes diferencias separaban a estos pensadores que iban desde la defensa de un absolutismo ilustrado hasta llegar al
anarquismo.

Este perodo del siglo XVIII y principios del siglo XIX fue uno de los ms frtiles en ideas filosficas, sociales y polticas de
la historia occidental.

Todas estas ideas se expresaron a la vez en la Enciclopedia, diccionario razonado de las ciencias artes y tcnicas, obra
colectiva en la cual los franceses pretendan registrar todo el conocimiento adquirido hasta entonces. Los promotores de
este proyecto (en el que participaron desde Montesquieu a Rousseau) fueron Diderot y D`Alembert, que saban que
alrededor de esta obra produciran una verdadera revolucin cultural. Esta revolucin, finalmente, desencaden
tambin otras revoluciones de tipo poltico, en las cuales la cuestin penal tampoco pas desapercibida.

El utilitarismo enlazara, no obstante en algunas ocasiones con el contractualismo y de mayor manera cuando algunos
contractualistas, como Beccaria o Kant, deben encontrarle una gnesis a la justicia y a la misma razn, si no quiere verse
a esta ltima como un concepto abstracto o ahistrico.

Segn los empiristas en general, y Locke y Hume en particular, todo conocimiento procede de la experiencia. No hay
ideas innatas o previas al ser humano sobre categoras o principios morales. La mente del hombre est en blanco hasta
que comienza a experimentar con los datos sensibles del mundo: son stos los que mueven a la reflexin.

El empirismo acepta ciertos lmites humanos al conocimiento. A pesar de ello, estas ideas tambin son fundantes de una
actitud racional quiz ms escptica, y de la que no es ajena la monumental investigacin o crtica a la razn que
realizara luego Kant.

La elaboracin de pensamientos polticos y penales tendra una carga deslegitimadora importante. Pero a la vez
brindara a los regmenes existentes posibilidades de legitimacin a partir de polticas reformistas. Todo ello se
producira y propagara desde el mismo interior de las monarquas del siglo XVIII. Las leyes de la razn deban ser
tambin el derecho vigente, algo en lo que el derecho criminal deba tener la necesaria delantera, dado su poder
violento. As, ser el propio Luis XVI el que plantee modificaciones a las leyes inquisitivas, al abolir la tortura
preparatoria en 1780 y la preliminar en 1788. Todos estos pensamientos crticos y de cambios legislativos llevaran
invariablemente hacia el intento de inversin del absolutismo monrquico.

De acuerdo a estas pretensiones de cambio, el Estado se justificar si brinda seguridad a los individuos. Es esta idea de
seguridad, y no la que actualmente es manipulada por los que pretenden incrementar la respuesta punitiva, la que
forzar la gestacin del Estado de derecho. La seguridad tiene ntima relacin con todos los otros derechos naturales o
humanos -, pues estar seguro es estarlo en relacin al uso y disfrute de esos derechos bsicos. Este es bsicamente el
concepto de seguridad que pretendan defender los ilustrados al plantearlo desde un punto de vista jurdico.

En la Ilustracin todos los derechos surgen oponindose al poder del Estado. Era el poder del Estado el absolutista en
esa poca el que vulneraba la seguridad de las personas en el disfrute de sus derechos.

Todos los derechos y las garantas procesales penales surgen en torno a esa idea de lmite al poder de los Estados
absolutistas del siglo XVIII.

El concepto de seguridad es un concepto liberal que propona un Estado limitado que pasara a denominarse Estado de
derecho pues dichos lmites surgiran de la ley. La ley regular los poderes pblicos y permitir al ser humano recurrir
ante un juez imparcial cuando observe un incumplimiento.

En la doctrina liberal ser un estado de derecho slo aquel que respete los derechos humanos, y que por lo tanto tenga
como lmite primero a la sancin de la propia ley (Constitucin o ley fundamental). Ese sera un lmite para el poder de
legislar. Otros lmites para impedir el ejercicio abusivo del administrar estn dados por el control de estas funciones por
el legislador, Parlamento o representante de los habitantes; por la existencia de un poder judicial independiente de
estos poderes polticos; y por la divisin del poder.

El principio de legalidad pasara entonces a definir los delitos y las penas. Esto es algo complejo pues as se faculta a que
un poder estatal limite a la actividad individual, siempre bajo la justificacin de proteger a otros individuos. La
proteccin de derechos de terceros ha sido el lmite racionalizador, la doble herramienta justificadora y limitadora, que
se traz en la Ilustracin.

Sirvi as el principio de legalidad penal no slo para limitar sino para justificar a los propios Estados ya consolidados y a
sus formas de actuar.

Beccaria y el garantismo humanizador del sistema penal

La reaccin contra el arbitrio de los ciudadanos se advierte en todos los ilustrados, y sobre todo en el representante en
los temas penales: Beccaria.

El progreso tcnico entraaba el progreso moral y ello repercutira sobre la dureza de los castigos del Antiguo Rgimen,
que deba ser abandonada de acuerdo a un nuevo proyecto penal que no slo sera favorable a los individuos y sus
libertades sino tambin a las sociedades y a su gobierno eficiente.

Su obra De los delitos y de las penas representa fielmente a la Ilustracin al hacer la combinacin del empirismo ingls
con racionalismo francs, que ya se advierte en Mostesquieu y en Voltaire.

Los juristas de las universidades rechazaron la obra pues la consideraban peligrosa y revolucionaria.

La base ideolgica de Beccaria es contractualista. Para l, no obstante, el origen de las penas est en el contrato social y
en la necesidad de defenderlo de los ataques de particulares. La influencia ms importante sobre el autor provena de
los publicistas franceses y en especial de Monstesquieu. La visin contractualista de Montesquieu puede emparentarse
con la de Locke.

El pensamiento de Locke influye claramente en Beccaria. Esta nocin del contrato social y de la libertad del hombre,
junto con las caractersticas propiamente utilitaristas de Beccaria tendrn poco que ver con otras insistencias acerca del
castigo, como la proporcionalidad.

Para Beccaria la pena no poda justificarse en la venganza sino en la utilidad, en la prevencin de otros delitos. Todo acto
de autoridad ejercido sobre un hombre es tirnico s no est basado en la necesidad y por tanto todo castigo que no sirve
para mantener el contrato social unido es injusto. No hay fundamento mstico o moral para la pena y la justicia, sino que
ser justo aquello que sea socialmente til.

Y esa utilidad estara fijada por la voluntad general a travs de las leyes. El poder legislativo debe sealar los hechos que
constituyen delito no slo para limitar el poder del soberano al castigar sino tambin porque ello sirve para evitar su
comisin en cuanto utilidad, para lo que debe tambin preocuparse por la informacin pblica de tales delitos y de las
penas que les corresponden. El principio de legalidad que defenda Beccaria limita la arbitrariedad tanto de los jueces
(limitados por la ley) como del legislador (limitado por la necesidad social) a la vez que cumple una funcin como poder,
ya que la ley les dice algo a los individuos. Todo ello remite a la idea de certidumbre que ser la base de una legalidad, y
de un castigo, bsicamente tiles para impedir la comisin de nuevos delitos.

Sealaba Beccaria la necesidad de suprimir el tormento y las confesiones secretas, pero deca que esta necesidad no
slo est guiada por el respeto a la persona sino tambin por razones de utilidad. De acuerdo a la mejor manera de
impartir justicia, aspiraba a otro procedimiento de averiguacin de la verdad en el que reinasen la oficialidad, la
imparcialidad, la prontitud y la publicidad.

En cuanto a la ejecucin de la pena, que se fundamenta en la utilidad para que ni el condenado ni otros cometan otra
vez ese hecho -, abogara por una modernizacin de las penas que tenga en cuenta su eficacia. Los castigos crueles son
excesivos y contraproducentes, vuelven insensibles a los hombres, y por ello deben reemplazarse por otros que sean
eficientes a la hora de prevenir delitos.

Beccaria manifestaba su repulsa a la pena de muerte y a los castigos corporales. La dulzura en los castigos se relaciona
con la eficacia y la utilidad y por tanto entroncar una vieja prctica estatal moderna de reclusin, con la nueva
penalidad por excelencia de los regmenes democrticos contemporneos la prisin aunque no slo con ella puesto
que tambin postula otros castigos significativos.

El Penalismo Ilustrado, racionalista o clsico: sus representantes en lengua francesa, inglesa,


alemana, castellana, portuguesa e italiana

Los penalistas ilustrados pretendan racionalizar el castigo para que actuara a la vez como instrumento estatal y para
fines sociales y como lmite al Estado en proteccin del ciudadano. En relacin a esta tarea, se observa la aplicacin al
campo penal de la teora del contrato, y en todo caso, un esfuerzo para definir la justificacin y finalidad del castigo
estatal.

El movimiento ilustrado era, en principio, un intento de negar el poder o de ponerle lmites ms que de organizarlo de la
forma en que ya se haba hecho al iniciar la era moderna con la soberana -.

Ello se observa en las reformas polticas que daran comienzo a la codificacin, expresin del principal lmite a la
arbitrariedad del poder a la vez que fundamentador del mismo: el principio de legalidad. La nueva clase social que se
haca dominante, la burguesa, pretenda que ni la nobleza ni los sectores pobres pudieran eludir las reglas del
capitalismo expansivo que la sustentaba, pero por otro lado tambin deba impedir que el poder soberano atentase
contra esas reglas. Otro lmite estaba dado por el principio de proporcionalidad, que impeda que el soberano, por
razones de economa poltica, pudiera imponer penas que no guardasen una correspondencia con el hecho que
motivaba la sancin.

La necesidad de imponer lmites a un poder punitivo, que afianzaba violentamente el poder estatal pero impeda el
desarrollo de la revolucin industrial, dara lugar al mayor desarrollo de la ciencia jurdica como gaantizadora del
individuo y configuradota de un poder limitado y democratizado.

Ese Estado limitado y justificado por el derecho y el contrato servira especialmente a los propios intereses y perjudicara
los de aquellos que se oponan a tal forma de produccin econmica. Los castigos, como lugar privilegiado de ese
ejercicio de poder, deban demostrar a los ojos del pblico que no se trataba de un ejercicio parcial, ni autoritario, sino
de algo lgico, racional, con arreglo a la finalidad conveniente para todos, y por tanto, estaba expresada en el contrato
social fundante de la forma poltica. Se haca ver as al castigo como una consecuencia natural de la violacin de dicho
contrato y en la que no intervienen las pasiones sino las razones.

Marat, lder de la Revolucin Francesa, formul una crtica a la idea contractualista de la pena. Siempre y cuando se
mantenga la igualdad se explica la posibilidad de contratar libremente. Como esta igualdad es pervertida por la violencia
en la sociedad actual, Marat sostiene que aquellos que son explotados, que nada poseen y que slo obtienen males de
esa asociacin contractual, no pueden verse obligados a respetar las leyes. Las leyes son tiles slo para aquellos que
tienen algo que conservar, pero tirnicas para quien nada tiene. Estas leyes estn orientadas a defender la propiedad
antes que la propia vida o la libertad, pues estn hechas por los que aseguran la desigualdad que los favorece y por
tanto no son realmente contractualistas. Marat deslegitima un orden jurdico burgus, organizado sobre el derecho de la
propiedad.

De esta forma se deslegitima al poder punitivo como herramienta de los que se encuentran en posicin de poder
ventajosa, al ser propietarios, para reprimir a los que ya estn perjudicados por las desigualdades sociales. Dir Marat
que el hombre que roba para vivir, si no puede hacer otra cosa, no hace sino ejercer sus derechos, y el que lo castiga es
un asesino aunque lo haga en nombre de un Estado que no garantiza sus derechos. Derechos stos que, por tanto,
deberan ser garantizados por un nuevo modelo de sociedad. Las penas en este nuevo modelo deben orientarse a la
correccin del culpable.

El mejor exponente del liberalismo penal en lengua alemana sera von Feuerbach, quien representa tanto al liberalismo
penal contractualista como a un defensismo social utilitario. Esta confluencia entre tales ideas era un posible paso del
pensamiento ilustrado.

Segn este autor no slo existen derechos previos al contrato y que subsisten a l, y que son inescindibles de la
condicin humana, sino que tambin es posible saber cules son esos derechos mediante la razn. El Estado slo se
justifica si no vulnera y adems protege a los individuos, tambin de las afectaciones a sus derechos producidas por
otros individuos.

Feuerbach insiste siempre en la separacin entre derecho y moral. La amenaza de la pena era justificada por este autor
como coaccin psicolgica. Quienes leyeran el Cdigo Penal, o vieran aplicrselo a otros delincuentes, desistiran de
cometer delitos por temor a ser ellos mismos castigados en el futuro. De esta forma la pena es una herramienta de
seguridad social al perseguir la prevencin general de nuevos delitos.

Feuerbach piensa en el futuro, y en la tarea estatal de impedir delitos, nica justificacin a la coaccin.

Hegel le criticara dejar de lado la justicia y fundamentar una medida que acta como cuando se le muestra un palo a
un perro. Es certera la crtica a la amenaza penal, que adems tiene la tendencia a aumentar indefinidamente sin el
lmite retributivo. Sin embargo, para Feuerbach la pena-palo no es un arma que el Estado puede usar a voluntad sino
que est limitada a la funcin de tutela o garanta de derechos de seres humanos concretos.

El ms original de los penalistas italianos fue Romagnosi, un pensador liberal cuya idea de la pena se asemeja a la de
Feuerbach como antecedente de la defensa social.

Lo ms clebre de su obra es lo relacionado con el castigo que no tiene para este autor un fin tico sino otro utilitario y
emprico: el fin de la pena es la conservacin de la sociedad. Para Romagnosi la pena es una ampliacin razonada del
derecho de defensa a las circunstancias sociales desde las individuales, por lo que se observa un cambio en la
concepcin individualista, provocado por su adscripcin al utilitarismo y a la fisiocracia.

Para este autor la pena se justificaba en la utilidad de impedir delitos, y de esta forma explica la idea de la defensa
social pues frente a la accin criminal el organismo social reacciona legtimamente defendindose aunque en forma
tarda porque la agresin ya ha terminado -.

Para Carrara el delito es un ente jurdico constituido por la violacin de la norma. Esa norma es universal y ser la que
da lugar a la creacin de la ley penal, tarea del Estado que debe estar regida por una razn absoluta para no ir ms all
de la defensa de los derechos naturales. De esta forma se plantea la necesidad de limitar racionalmente al legislador.

Una vez sancionada la ley, el Estado debe hacerla respetar pues la violacin del derecho es la esencia del delito. El fin de
la pena es el de la eliminacin del peligro social que sobrevendra de la impunidad del acto violatorio de la norma.
Caractersticas principales del penalismo ilustrado: debe destacarse esa matriz jurdica, junto a otra filosfica y por
tanto poltica, que han hecho destacar a este momento como el del inicio del pensamiento o reflexin criminolgica por
parte de los historiadores progresistas y actuales de la criminologa.

Se destaca el mtodo racionalista y la idea contractual, lo que derivara en una idea de la pena fundada principalmente
en el libre albedro y la culpabilidad moral y personal.

La pena misma ser considerada un mal que debe justificarse y para ello el individualismo contractual brindar una
buena base.

Los conceptos jurdicos de delito y pena como objetos de conocimiento criminolgico

Carrara dice que el delito no es un ente de hecho sino un ente jurdico. No todo Estado que tiene leyes o basado en
una mera legalidad es un Estado de Derecho. En cambio, lo que s aparece como un reclamo ilustrado es lo que Ferrajoli
actualmente llama estricta legalidad que requiere, como lmite al legislador para definir lo que es delito, que la accin
as calificada sea en primer lugar una accin externa, que lesione un bien jurdico de tercero, que reconozca culpabilidad
del ser humano que la realice, etc.

No slo el lmite de la ley era necesario para habilitar el poder punitivo, sino tambin para que ste, una vez habilitado,
no se excediera en sus formas y contenidos. Los ilustrados burgueses advertan ya, como lo sealara Foucault, que el
poder punitivo ejemplarizante y sanguinario del Antiguo Rgimen ya no era efectivo, y hasta podra ser peligroso para la
subsistencia del mismo poder. La ceremonia del suplicio y la violencia all implicada que era fundamental en el
esquema de poder monrquico o de la revolucin mercantil, se converta en el hecho terrible a erradicar en la poltica y
filosofa del castigo del siglo XVIII.

Se busca entonces que la justicia criminal en lugar de vengarse, castigue. Y ese castigo debe justificarse de acuerdo a la
crtica racional.

El ejercicio del poder tambin del poder punitivo como mbito privilegiado de aplicacin fue desnaturalizado, y por
lo tanto discutido y justificado.

Las teoras de la pena. Justicia versus Utilidad

El cambio en la estrategia poltica frente al delito, la infraccin o el ilegalismo, aparece acompaado, en un proceso que
no se excluye sino que es lgicamente complementario, por aquel otro proceso de cambio de sensibilidades culturales,
sobre todo en lo que respecta a la exposicin pblica de la violencia, que fue igualmente lento y que acompaara a los
mencionados cambios de estructura econmica y poltica. (Es lo que Foucault llama la desaparicin del espectculo
punitivo y trabaja esa temtica en Vigilar y castigar).

Este cambio de estrategia no significara la abolicin del poder punitivo configurado previamente, pero servira para que,
a partir de entonces, se sealaran permanentemente sus fallas y abusos.

El lenguaje del derecho significaba para esa poca encontrar la frontera legtima al poder de castigar. Para los hombres
de las Luces esta legitimidad no era la que quedara instalada despus a travs de la intervencin positiva o activa de las
instituciones del poder penal donde el discurso dominante sera cientfico: primero mdico y luego sociolgico sino
que deba ir unida a un respeto de la libertad del individuo y, por tanto, a una limitacin de dicho poder punitivo.
Al hacer hincapi en el principio de legalidad y en la proporcionalidad entre los delitos y las penas se advierte una
primera justificacin de la pena en la nocin contractulista de Rousseau, para quien deba castigarse severamente al que
se opusiera al derecho social, en tanto se haba convertido en un peligroso enemigo de la patria al burlar sus leyes.

Se puede incluir al propio Beccaria dentro de los que justificaban la pena de acuerdo a su utilidad, que ser la teora
defendida por los pragmatistas y utilitaristas en franca polmica desde entonces con una denominada escuela clsica
que considerar a la pena como un absoluto, como una consecuencia de lo que el merecedor de esa pena ha hecho
previamente ms all del futuro castigo.

Kant llev a un extremo las consecuencias de la idea contractualista en relacin a los castigos.

El castigo se justifica segn este autor por el hecho de que un individuo merece ser castigado, y merece serlo si es
culpable de haber causado un delito. Hay un intento de abandonar toda justificacin emprica o que vaya ms all del
imperativo categrico de la propia responsabilidad individual guiada por el libre albedro.

Al llegar a la idea de la penar, Kant estableci los criterios de moralidad de la conducta humana, que deber estar
autodeterminada. Para l, todo acto humano responde a la conciencia individual y al imperativo de la misma o deber -.
Existen para Kant dos tipos de imperativos, el hipottico lo que se hace con fines utilitarios y el categrico lo
que se hace por obligacin de conciencia -. El imperativo categrico es lo que nos hace realizar una conducta valiosa,
ms all de sus consecuencias. Se deriva entonces el respeto por la autonoma de todos los seres humanos, cuyas vidas
no podrn ser consideradas como mediospara cumplir fines externos sino como fines en s mismos.

El delito se produce cuando se vulnera el imperativo categrico, y ste es un primer lmite al legislador, que slo puede
crear un delito cuando una conducta humana utilice a otro ser humano como un medio para satisfacer su inters
particular.

El Estado slo puede crear un delito como reflejo de la positivizacin de las universales reglas racionales de convivencia
basadas en el irremplazabilidad de cada ser humano. Pero tambin est limitado el Estado a la hora de aplicar el castigo,
pues tambin se debe respetar aqu el imperativo categrico: no se puede usar al condenado como un medio para fines
que le son ajenos. La pena tiene un objetivo moral que consiste en penar una violacin del imperativo categrico sin
incurrir en lo mismo que se est castigando, por lo que no puede atribursele al castigo ninguna otra funcin utilitaria o
de conveniencias.

La pena pareciera no tener de este modo, ninguna funcin social. Sin embargo, tambin constituye una obligacin social,
el imperativo categrico, para la propia sociedad que debera eliminar al ltimo delincuente, an en caso de
disolverse, pues de lo contrario sera cmplice de la vulneracin de la justicia. La pena existe no por ser til sino por
estar de acuerdo a la razn, que es guiada ticamente por la justicia. La justicia kantiana implicaba una importante
limitacin al poder punitivo.

La naturaleza del hombre que sostena Kant, la naturaleza retributiva de la pena, del mismo modo que su resistencia a
utilizar al hombre como un medio y no como un fin en s mismo, es lo que demuestra su mayor conviccin en la idea del
libre arbitrio, propia de todo el pensamiento ilustrado.

Para Kant la ley penal no es menos defensista social que para el resto de los contractualistas, ya que la venganza en su
caso sirve como defensa o sostenimiento de la sociedad civil, nico lugar en que puede respetarse el imperativo
categrico.
La teora de la defensa social asociada a la soberana se ha sentido mejor representada, entonces, con los otros
pensamientos ilustrados, como los de Beccaria o Bentham8. Para ambos la pena deba ser la necesaria y la mnima con
respecto a los fines de prevencin de nuevos delitos. As lo sostuvo Beccaria en su famosa frase: la mayor felicidad para
el mayor nmero.

Para Bentham la utilidad pblica es la suma de las felicidades individuales. De acuerdo a este utilitarismo, el objetivo de
la legislacin debera ser esa felicidad para la mayora.

El de Bentham es el ms claro modelo alternativo al de Kant, aunque ambos partes de la nocin del individuo racional, el
hombre de Kant llega por la razn al desinters en su actuar, y es el caso contrario el de Bentham en el que la razn lleva
al hombre a calcular las ventajas y desventajas costos y beneficios de realizar determinada accin.

Bentham justifica la pena en tanto sirve para obtener la disuasin de realizar otra vez el acto por el cual se lo castiga,
tanto por parte del culpable como de los que no lo hicieron pero podran verse tentados a imitarlo. Por ello, y a pesar de
abogar Bentham por una pena mnima y necesaria, sus argumentos pueden dar pie a la utilizacin ilimitada del poder
punitivo.

El castigo no es slo un mal que se aplica contra otro mal, sino que se convierte finalmente en un bien, pues debe
producir felicidad. No por supuesto en quien lo sufre, pero s en la suma de felicidades individuales que sacaran
provecho en la evitacin de futuros dolores.

Bentham s acepta la utilizacin de un individuo como medio para lograr esa felicidad de la mayor parte de la sociedad,
lo que claramente contradice la mxima kantiana. Para Bentham entonces, el castigo se justifica por las consecuencias
valiosas que obtenga en miras al futuro. Este autor insiste en la importancia del principio de proporcionalidad entre
ofensas y castigos.

El aporte ms original que es posible llamar una tecnologa de los castigos, lo realiza en su texto del proyecto
Panptico (del griego, pan: todo; ptico: visin; lo que da cuenta de una visin completa, totalizadora, estructura
que se reproduce y advierte en todas las instituciones totalizadoras o de encierro como la crcel, la fbrica, la escuela,
los hospitales, las instituciones psiquitricas, etc.). Se trata de un modelo de prisin radial con corredores que
desembocan en un centro desde el que se puede controlar lo que sucede en todos ellos, pero por mirillas, de forma que
los corredores los presos nunca saben cundo son observados. El panptico inspir, sintetiz y grafic un modelo de
control social mucho ms amplio a travs de la arquitectura penitenciara: se trata de una mquina de disciplinar que
traslada a la sociedad la convierte en un panptico gigante, lo que desarroll Foucault con el panptico social

Al proyectar sus inventos Bentham demostraba ser un fiel representante de la Ilustracin, porque representaba a la
razn y la transparencia frente al oscurantismo.

La pena no es consecuencia del contrato. La pena deviene, explcitamente en Bentham, una forma de control social
realizada por el Estado.9

La pena se justifica porque es til a la sociedad, lo cual tiene la ventaja de diferenciar derecho y moral, de forma ms
categrica que Kant segn lo seala Ferrajoli -, y la desventaja de justificar modelos de derecho penal mximo.

El derecho de castigar ha sido trasladado de la venganza del soberano a la defensa de la sociedad, afirmara Foucault.
Y en este ideal tambin est insertada la posibilidad de reduccin o eliminacin de la violencia en el castigo.

8
El mentor ms conocido del Disciplinarismo que fue terico del utilitarismo.
9
El Disciplinarismo de Bentham fue objeto de una relectura como un programa destinado a adiestrar a los campesinos que se
concentraban en las ciudades por efecto de la racionalizacin de la explotacin agrcola para el trabajo en las fabricas.
No haba habido necesidad de plantear esto hasta que surgi la posibilidad de limitar el poder punitivo. En las versiones
punitivas del Antiguo Rgimen tambin estaba presente la misma versin organicista de la sociedad que ser el
fundamento de la defensa social.

Cabe aclarar que para Bentham no haba derechos naturales ni la sociedad era un acuerdo, por lo cual su utilitarismo se
enfrentaba con el contractualismo. Si haba derechos que deban ser respetados por el Estado, era solo porque su lesin
causara ms infelicidad que felicidad.

El contrato aplicado al campo penal no exiga de quien hubiera realizado una ofensa su cancelacin respecto del
ofendido, sino que dicha reparacin debera beneficiar a la sociedad a travs del Estado.

El Positivismo y la Criminologa Cientfica.


El paradigma positivista: las causas individuales del comportamiento criminal. Positivismo e
imperialismo.

El origen10 de la Criminologa suele asociarse, antes que con las reflexiones sobre el orden o sobre el poder punitivo y sus
justificaciones, con el momento histrico en que esas reflexiones y justificaciones se alejan en un grado mayor de la
cuestin esencialmente poltica: cuando la justificacin del poder burocrtico y de los expertos se pretendiera
cientfica. Por ello, el nombre criminologa surgi a finales del SXIX, a partir del desarrollo de las ciencias mdicas y
su extensin hasta el mbito del control penal, brindando una explicacin cientfica de la criminalidad. Esto dara lugar a
la concepcin de anormalidad individual del autor del comportamiento delincuencial.

El objeto de estudio de esta criminologa sera ya no la sociedad, el Estado, las leyes o la afectacin a los individuos,
sino que el objeto estara constituido por los comportamientos singulares y desviados que, adems, deban tener una
base patolgica en su autor. Es decir, surge la idea de hombre delincuente, un ente diferenciado e inferior a la raza
humana. Las descripciones de este hombre delincuente seran muy variadas y surgiran del campo cientfico, elitista y
tambin del popular.

Por medio de este pensamiento, como se dijo, se reemplazaba el objeto de estudio, que ahora sera el hombre
delincuente, en reemplazo por los delitos y las penas. Se pas de un pensamiento jurdico a uno pretendidamente
cientfico, de manera tal que existira que las penas seran adecuadas a las necesidades sociales de defensa, pero
tambin a las caractersticas de cada delincuente (algo insostenible desde los princ. liberales de la ilustracin): Las penas
deban ajustarse al grado de peligrosidad social de cada individuo y ello se trasladara a la idea de tratamiento, lo que
permitira un mayor control de las condiciones internas de las crceles y manicomios.

Estas necesidades sociales de defensa condujeron a la utilizacin de penas indeterminadas (porque el dao ya no es
relevante, sino que se aplicar la pena o tratamiento en la medida en que ello sea necesario) y la implementacin de
medidas para-penales, vinculadas a las condiciones subjetivas del individuo y no a sus actos.

La justificacin de este sistema punitivo estaba dado por aquello que los policas realmente hacan, se sintetizaba el
delito y el delincuente mediante la observacin de los hombres que eran enviados a los calabozos. Aquello que est mal
en la sociedad es se identifica con el delincuente, el loco, etc, y por ello haba que dominarlos y ordenarlos: las cosas que
funcionan mal deben ser expulsadas del cuerpo social o arregladas (visin organicista de la sociedad)

10
El Spencerianismo fue el reduccionismo biologista llevado a lo social que sirvi de marco ideolgico comn al neocolonialismo y al
saber mdico que legitimo el poder policial con el nombre de positivismo criminolgico, que bien podra llamarse apartheid
criminolgico.
El racismo en estas ideas tuvo su apogeo en esta etapa, en coincidencia con el imperialismo, mediante el cual los
Estados europeos se repartieron las reas del mundo que no haban sido colonizadas mediante la inversin, con una
clara concepcin de superioridad del ser europeo por sobre el resto.

Cesare Lombroso

Era un mdico alienista italiano, sealado como el fundador de la criminologa a partir de su obra El Hombre
Delincuente en 1876. Ingres al ejrcito y all comenz a realizar estudios por medio de la observacin de los hombres.

En virtud de ello, comenz a elaborar teoras:

1. Las condiciones de los hombres se deben a los alimentos que ingieren: Buscaba aplicar el mtodo positivo,
identificando un fenmeno (la conducta humana), y luego mediante la observacin ver que pasa. Una vez que
surgen comportamientos comunes se est en presencia de una ley general. Luego de ello, y tras el xito de esa
investigacin, Lombroso pas a analizar distintos tipos que obtena de los manicomios y las prisiones, para
comprobar si estas diferencias consustancias al loco o al delincuente, eran producidas por la alimentacin.
Mediante el mtodo cientfico Lombroso desvi el objeto de estudio desde el delito hasta el delincuente.
2. Luego de examinar a un delincuente llamado Villela, observo que su crneo posea una peculiaridad anatmica
propia de los monos homnidos no desarrollados- y de los fetos antes de alcanzar su pleno desarrollo. En virtud
de ello, concluy que el delincuente era un ser involucionado desde una perspectiva evolutiva darwiniana, que
era un ser atvico, y que llevaba adelante delitos por sus propias caractersticas de nacimiento (tal como hacan
los monos). Era un ser atrasado evolutivamente.
a. El atavismo cumpla diversas funciones:
i. Causa: Explica la etiologa, el porqu del delincuente. Es la explicacin cientfica del delincuente.
ii. Signo: Sntomas, aquellos que hace visible el fenmeno, y que permite saber quin es
delincuente. No importa lo que haga, lo que importa son sus condiciones biolgicas, que lo
harn delincuente, an si no hubiera cometido delitos. As, podra identificarse a los sujetos que
hacen que el cuerpo social no funcione por las caractersticas de su cuerpo.
b. Lombroso cre un atlas en el que describi las caractersticas fsicas de estos seres atvicos, y
confeccion categoras donde se retroalimentaban, pues eran realizadas basndose en las personas que
eran efectivamente detenidas, y su aspecto justificaba que esos eran los tipos que haba que detener.
Consideraba que la mayora de los delincuentes eran incorregibles o imposibles de resocializar, y por lo
tanto aconsejaba su exterminio.
i. Delincuente nato: Un ser atvico desde su nacimiento, inferior biolgicamente. Delinque por su
propia carga congnita y orgnica.
ii. Loco moral: Posee una anomala psquica y moral
iii. Delincuente epilptico: la epilepsia es un signo de problemas neurolgicos, y un sntoma de
atavismo. Lombroso tendra un gran xito alrededor de todo el mundo en base a esta teora, y
posteriormente tuvo una gran influencia de la psiquiatra, mediante la cual corrigi los defectos
de su teora: el delincuente se acercara cada vez ms a la enfermedad mental, y para poder
mostrarla como algo visible y relacionado con su teora originaria se ocupara de la epilepsia.

La teora de Lombroso gener una ruptura en el trato de la cuestin criminal, pues el positivismo avanz frente a las
viejas teoras morales o metafsicas para las cuales el libre arbitrio era un artculo de fe, del que los positivistas deban
prescindir. Logr la nueva disciplina concentrarse en el estudio clnico del delincuente, que era nacido como tal y cuyos
comportamientos debera evitarse: esto permita previsibilidad sobre sus comportamientos, que deban ser evitados de
todas maneras.
El autor tambin recibi crticas por su mono-causalismo de la delincuencia, de manera tal que fue ampliando esas
causas reducidas en principio al atavismo, y las enumer en: el clima, la geologa, la raza, la civilizacin y la prensa, la
densidad de poblacin e inmigracin, a la subsistencia, el alcoholismo y otras drogas, la falta de educacin, condicin
econmica, la religin, la orfandad, la herencia, al edad, el sexo, o la imitacin. Esto igualmente no constituy parte del
fuerte de su teora, que se encuentra identificada por la primera parte.

Con un notorio machismo Lombroso tambin teoriza sobre la mujer al escribir La Mujer Delincuente, en donde
sostuvo que la mujer ocupaba naturalmente un estado evolutivo inferior, caracterizndose principalmente por una falta
de pena y de insensibilidad, combinado con una falta de refinamiento moral que las acerca al hombre atvico. No
obstante estos efectos se neutralizaran mediante la piedad, la maternidad y la necesidad de pasin sexual la
satisfaccin del hombre pero que a su vez deba poseer frialdad o frigidez-, debilidad, infantilismo e inteligencia menos
desarrollada. Estas circunstancias las aleja del delito a pesar de su inferioridad, de manera tal que las pocas mujeres
delincuentes eran aquellas parecidas a los hombres.

La mujer delincuente era ms viciosa que el hombre, siendo la prostitucin el equivalente a la delincuencia masculina. La
prostitucin era causada por una ineludible predisposicin orgnica a la locura moral debida a procesos degenerativos
en las lneas hereditarias antecesoras de las prostitutas. Lombroso entenda que la prostitucin femenina era menos
perversa que la delincuencia masculina, y que era raramente peligrosa para la sociedad, y que inclusive realizaba una
funcin social de vlvula de escape de la sexualidad masculina que poda, incluso, evitar delitos. La mujer prostituta se
encontraba entonces en una especie de zona gris, que no se encontraba dentro de los mismos parmetros que la
delincuencia.

La prostitucin no era prohibida porque era necesaria, aunque deba ser controlada: Por ello se continu con la
preocupacin del higienismo del S.XIX, mediante normativa profilctica para evitar contagios, e inclusive en algunos
casos reprimiendo la prostitucin, represin que siempre recaa sobre la mujer y no sobre los hombres.

Tambin escribe Lombroso en Los Anarquistas que los anarquistas son enfermos mentales y que su pensamiento
requiere de una vuelta al pasado imposible de realizar. Ello justificara la represin de quienes sostenan tales ideas y,
sobre todo, la internacin en manicomios de muchos de ellos para de esta forma minar el respeto que se profesaba
ampliamente entre sectores populares hacia sus expositores.

Enrico Ferri (1856-1929)

Abogado, periodista y poltico de origen socialista que terminara su carrera legitimando el fascismo de Benito Mussolini.
Posee una gran influencia sobre el pensamiento latinoamericano.

Si bien es positivista y encuentra sus estudios desde una perspectiva cientificista, y hasta en algn punto busca causales
biolgicas, lo cierto es que logra encontrarle una vuelta jurdica a las causas de la delincuencia. Ferri escribi una tesis en
la que intent demostrar que el libre albedro es una ficcin, y teoriza el determinismo: Las condiciones del hombre
vienen determinadas, estn dadas ms all de su voluntad.

En virtud de esa negacin del libre albedro elaborara una nueva concepcin de responsabilidad, ya que no era posible
aplicar la visin iluminista que atribua responsabilidad en la medida en que el sujeto se encuentra en condiciones de
elegir u optar. Afirma entonces la existencia de una responsabilidad positiva o social: El individuo es responsable por
integrar el cuerpo social y poseer un estado peligroso, que lo lleva a su conducta. La represin no viene dada entonces
por lo que el sujeto hace, sino por su condicin de peligroso, ya que sus comportamientos estn determinados, y lo que
debe hacerse es evitar esos actos en pos de la defensa social. El delito era entonces solamente un sntoma que revela la
personalidad peligrosa, y mediante la pena habra que atender a esa personalidad para transformarla, siendo legtima su
aplicacin tanto ante un delito como en su ausencia. La sociedad debe capturar al sujeto peligroso, diagnosticarlo,
tratarlo y, de ser posible, curarlo.

De tal manera, para l la pena era una represin necesaria para defender el organismo social, pero no contra decisiones
asociales, sino contra el estado peligroso de algunos individuos. A su juicio el propsito de la justicia criminal era la
defensa social, y segua sosteniendo, al igual que Lombroso, que el crimen deba estudiarse en la figura del delincuente.

Desde una perspectiva socialista, en Sociologa Criminal elabora este determinismo, que para l sera,
mayoritariamente, econmico, y por lo tanto notoriamente ms progresista que el determinismo de carcter biolgico.
Deca que las acciones humanas, honestas y deshonestas, sociales o antisociales, son siempre el producto de su
organismo fisiopsquico, y de la atmsfera fsica y social que lo envuelve.

Primero distingue entre distintos tipos de delincuentes:

Delincuente nato: Tiene una carga biolgica que lo lleva a delinquir, y por lo tanto es imposible resocializarlo. A
juicio de Ferri son mnimos, casi inexistentes.
Loco moral: Posee una anomala psquica que adems es moral, y que por ello lo lleva a delinquir.
Delincuente habitual: Posee una tendencia a delinquir adquirida, sin base orgnica.
Delincuente ocasional: Aquel que no presenta condiciones fsicas, pero que cede ante la oportunidad de
delinquir siempre que se le presenten las condiciones favorables.

Clasifica asimismo los factores o causas de constitucin del delincuente:

Factores antropolgicos: La constitucin orgnica del sujeto, psquica, la raza, edad, sexo, etc.
Factores fsicos: el clima, suelo, estaciones.
Factores sociales: opinin pblica, densidad de poblacin, religin, alcoholismo, educacin, justicia penal, etc.

Como se dijo antes, la pena tendra como nico propsito la defensa social ante un sujeto peligroso, lo que dio lugar a
que Ferri propusiera penas indeterminadas pues sera tan necesaria como se requiera el tratamiento para el
delincuente-, sustitutos penales y medidas predelictuales. El valor de estas medidas no est dado solamente en la
exclusin, sino que pretendan incluir a travs del tratamiento curativo o reeducador. La pena depender entonces del
tipo de autor y no del hecho, circunstancia en base a la cual se determinar el tratamiento ms idneo. Ello, pues, a su
juicio la prisin poda en la mayora de los casos resocializar al delincuente si tena el marco favorable para hacerlo

Rafaelle Garfalo (1851-1934)

Representaba el ala ms conservadora y derechista del positivismo criminolgico, y era un aristcrata profundamente
autoritario. Public La criminologa, donde busc encontrar el concepto de delito natural desde una aproximacin que
el denominaba criminolgica y no jurdica.

Lo que justificaba para Garfalo la defensa social era la lucha contra los enemigos naturales, ya que ms que delito
natural lo que lo impulsaba era el delincuente natural, determinado por una concepcin racista. El delito natural en cada
sociedad no era el mismo en todas las sociedades, y por lo tanto podran variar los enemigos. En este cuadro, las
sociedades que no se correspondan con los valores de las europeas eran degeneradas, y slo las valoraciones jurdicas
europeas eran las que guiaban a la humanidad en la idea de sensibilidades sanas y naturales. Los dos sentimientos
bsicos y naturales seran la piedad y la probidad u honestidad, y slo en caso de que stos se desarrollen en la sociedad
se considerar delito a aquellas conductas que los violen. Los delitos que afectan a la vida o a la salud lesionan la piedad,
y los que atentan contra la propiedad lesionan la probidad.
De tal manera, delincuentes naturales sern aquellos que carezcan de esos sentimientos de piedad y probidad, y contra
ellos no existira medida re-socializadora posible, por lo que ide. l fue el verdadero autor del concepto de peligrosidad,
que sera la perversidad constante y activa. La pena no deba ser proporcional al dao ocasionado (como proponan los
iluministas), sino que deba realizarse en base a la peligrosidad del sujeto.

En base a ello, ide las ms terribles propuestas de inocuizacin como solucin frente a esos enemigos peligrosos: para
los que desconocieran del sentido de probidad o justicia propona la deportacin o expulsin de la comunidad-, y para
aquellos faltos de piedad la pena de muerte. La ley tendra un rol fundamental en lo que l denominara la guerra contra
el delito, y cumplira con la ley natural de la seleccin natural que impedira que toda sociedad se degenere.

Escudaba todas esas ideas bajo el argumento de privilegiar los derechos de las vctimas, para quienes solicitaba una
reparacin, no un agravamiento: para l sera agravar su sufrimiento que tuvieran que pagar con sus impuestos el sostn
de los condenados a prisin, de manera tal que esa era la solucin mas piadosa.

Las ideas de estos positivistas seran retomadas por los de generaciones posteriores, que fueron an ms all de lo
estrictamente penal para descubrir lo que llamaban estado peligroso sin delito, que se exhiba en lo que denominaron
mala vida y que inclua la medicidad, la prostitucin, las religiones no oficiales, la toxicomana, y todo aquello que no
se adecuara al modo de vida burgus. Esa mala vida era en realidad la marginacin social, y daba cuenta de la existencia
de las clases peligrosas ajenas al mundo deseado por la burguesa, pero tambin de la clase trabajadora. Ese submundo
era lo opuesto a la civilizacin y el progreso defendido tambin por los grupos de izquierda, y que slo poda ser
explicado mediante teoras de atraso en el desarrollo o persistencia del atavismo.

El positivismo criminolgico en Amrica Latina y la trascendencia de Ingenieros

Criminologa Latinoamrica Oficial-Tradicional


Emprica (ser)
Inductiva Emprica: se basaba en el empirismo de Von
Ciencia Observacin Liszt11 en el cual la ciencias del ser nos dan el
Positivista conocimiento de la realidad
Clnica
La esencia y se nutre con la sociologa jurdica
Factorial
Etiologa etiolgica (si no tiene una deficiencia fsica,
Socializacin individual deficitaria
Criminal sino que la deficiencia es social
Familia-Entorno-Droga
criminalizacin primaria: la familia

11
Von Liszt:
La cientfica o criminolgica: Guiada por las ciencias naturales, mediante anlisis empricos, para lograr su aplicacin en
polticas concretas que conduzcan a una evolucin o mejora social. Se integraba as con la funcin poltico criminal. El
problema es que el positivismo no aplico sus estudios desde una perspectiva sociolgica, en el sentido de anlisis de toda la
sociedad, sino que lo hizo sobre reducirse a la etiologa criminal. De tal manera, esta unin tard en llegar en la prctica.
La poltico criminal: Tena por objeto elaborar polticas concretas en miras a la mejora social. Para Liszt la pena no tena un
fin retributivo, sino que su funcin deba estar dada por la prevencin de delitos: una final preventivo especial. Los efectos
de la pena dependeran de las distintas categoras de delincuente:
o La intimidacin del infractor no necesitado de correccin (al delincuente ocasional)
o La neutralizacin del infractor no susceptible de correccional (incapacitacin para los inadaptables o
irrecuperables)
o La correccin del delincuente susceptible de correccional y necesitado de ella (resocializacin para los adaptables).
La pena se justificaba entonces por su necesidad para mantener el orden jurdico, y los distintos efecto estaran dados segn la
categora de los delincuentes, lo que sera determinado mediante el diagnstico cientfico como gua del juez sancionador. Las
distintas ciencias integradas al nuevo modelo de derecho penal guiaran al juez sancionador y a la autoridad penitenciaria en la
ejecucin de la pena.
Poltica Prevencin: poltica cautelar (intervencin
Prevencin del Delito
Criminal del Tratamiento del delincuente
predelictual: psiquitrica o medidas de
seguridad)
Estado

El pensamiento criminolgico latinoamericano se presentara con singular vivacidad, pero recin una vez acabado el
perodo turbulento que mediaba entre el fin de la dependencia poltica de Espaa y la consolidacin de los Estados
nacionales. Para entonces el criterio jurdico-penal haba sido impuesto por juristas ms bien inspirados en el penalismo
ilustrado de Beccaria o Kant. El positivismo apareci inicialmente como una doctrina progresista pero que en realidad no
lo era, lo que se deduce del lema orden y progreso.

No obstante, el positivismo se present en el mbito poltico mucho antes que en el criminolgico, ya desde el gobierno
de Julio A. Roca, cuyo lema era paz y administracin pudo advertirse la presencia del mtodo positivista en la
administracin, sobre todo en materia de salud e higiene pblica. Adems fue el representante de la campaa del
desierto, genocidio contra los indgenas del territorio.

Los positivistas argentinos, tras haber estigmatizado al indio al punto de justificar el genocidio llevado adelante por
Roca, tenan un temor creciente hacia el problema de la inmigracin, que aument notoriamente desde finales del SXIX
al XX. Las cifras crecientes ayudaron a que las clases dominantes sealasen al inmigrante italiano, pero sobre todo judo,
como nuevo objeto de represin, principalmente por sus posibilidades de contaminar.

Se tema que esa inmigracin se incorporara mediante la educacin pblica a la sociedad argentina, y que sta se
transformara en cosmopolita. Por ello se puso especial ahnco en elaborar una educacin nacionalista (reforzamiento de
los smbolos patrios, slo maestros nacionales). Tambin la ley de residencia se dict para reprimir su peligrosidad al
cuerpo social, y que consista en la expulsin de anarquistas y otros elementos indeseables que venan desde el
extranjero.

El discurso mdico de contagio se extendera tambin las ideas anarquistas de los obreros organizados (que eran en su
mayora inmigrantes) y tambin a las enfermedades fsicas y morales de las prostitutas (que tambin constituan una
gran preocupacin para los positivistas)

Se elabor en este contexto un discurso de nosotros y otros, con un saber que legitimaba la aplicacin de medidas
de represin contra los elementos exgenos, y que a su vez provea de conocimientos tcnicos y cientficos para la tarea
de segregacin (tanto para la identificacin del otro como para la aplicacin del tratamiento)

Jos Ingenieros

Mdico psiquiatra que a su vez tambin estudi abogaca, nacido en italia y que emigrara a la Argentina a los ocho aos.
Su preocupacin oscilaba entre la moderna antropologa criminal, con un principal inters en establecer el modo de
descubrir a los simuladores que pretendan eludir el castigo penal alegando enfermedad mental.

En su juventud fue socialista y hasta filo-anarquista, y tuvo su formacin mdica, en la que se especializara en
patologas mentales, como discpulo de De Veyga y Ramos Meja. Luego de ello ejerci el ms potente apostolado del
positivismo criminolgico en Argentina. Tuvo varias etapas, y slo desde 1902 hasta 1914 se dedic a la criminologa.

Escribi un tratado, Criminologa, que se inscriba en el positivismo de raz mdica y en el que realizara clasificaciones
de criminolgicas, especialmente reconocida por su sistematicidad. Sin renunciar a la clasificacin de acuerdo a otros
factores orgnicos, se limitaba a los que derivaban de anormalidades psquicas.
Distingua a los delincuentes por:

Anomalas morales (que podan ser congnitas en los delincuentes natos, adquiridas en los habituales y
transitorias en los ocasionales).
Anomalas intelectuales (congnitas en las locuras constitucionales, adquiridas en las locuras adquiridas y
transitorias en alcohlicos u otros intoxicados)
Anomalas volitivas (congnitas en los epilpticos, adquiridas en los alcohlicos crnicos y transitorias en los
impulsos pasionales)

Ingenieros propuso u programa de criminologa que planteaba tres momentos:

1. Etiologa criminal: Buscara las causas, que no seran slo biolgicas, sino tambin determinadas por el
ambiente.
2. Clnica criminolgica: Tratara de determinar la temibilidad del delincuente.
3. Teraputica criminal: La pena, concebida como teraputica, debera asegurar la defensa social a travs de
actividades preventivas y a travs del aislamiento en instituciones de distinto tipo segn el grado de peligrosidad
de los delincuentes.

Si bien mantena una postura crtica y cercana a posiciones socialistas y latinoamericanistas, sus aportes cientficos, al
igual que los de Ferri, sirvieron para reforzar polticas criminales autoritarias.

Funcionalismo
Contexto: La sociologa y los Estados Unidos. El nacimiento de la Escuela de Chicago

Los primeros aos del siglo XX vemos el origen de una nueva forma de pensar sobre la cuestin criminal. Es entonces
cuando apareci la sociologa y con ella el nuevo modelo de experto: el socilogo reemplazara al mdico, al jurista, al
filsofo y al telogo.

Vale recordar que la llamada sociologa criminal cambiara durante la primera mitad del siglo XX la visin de aquellas
primeras aproximaciones que haba hecho desde ese campo, entre otros, Enrico FERRI. Poco tiempo despus de su
muerte apareceran en los Estados Unidos unas obras que cambiaran totalmente la perspectiva criminolgica. Creo que
incluso antes de la Segunda Guerra Mundial ya estaba delineado el proyecto de pensamiento sociolgico sobre la
cuestin criminal.

Coincidan ms o menos en el ao 1938 la aparicin de las producciones de Robert MERTON, Edwin SUTHERLAND,
Thorstein SELLIN, Frank TANNENBAUM y Georg RUSCHE, las que describirn los cambios en los pensamientos
criminolgicos. Lo que une a todas estas obras es la radical oposicin a la forma de pensamiento sobre la cuestin
criminal que coadyuvara a la perpetracin de los genocidios que en esas mismas fechas se llevaran a cabo en Europa.
Las obras de mencin fueron publicadas en los Estados Unidos a pesar de las diferentes nacionalidades de sus autores.
Es que es all a donde hay que trasladarse para entender este nuevo enfoque dado no slo al pensamiento criminolgico
sino al ms amplio sobre la cuestin social y poltica.

Ello no es ajeno al trasvase del centro econmico y poltico del poder occidental, que ya para mediados del siglo XX
quedara radicado en los Estados Unidos.

Sutherland y la teora de los contactos diferenciales.

La criminalidad de cuello blanco.


El ms importante de los criminlogos de esa poca y probablemente de todo el siglo XX fue Edwin Sutherland, quien
form parte de la escuela de Chicago. En su libro manual de criminologa de 1924, inici la idea de los contactos
diferenciales como explicacin del delito, con lo que produjo una gran ruptura en el ambiente propiamente
criminolgico de la poca, que tena perspectivas predominantemente psicobiolgicas y multicausales y careca de una
verdadera teora que no dependiera del derecho sobre lo que es el delito. Sutherland discuta principalmente con las
teoras biologicistas. Todas sus investigaciones pero fundamentalmente las ltimas realizadas sobre los delitos de cuello
blanco objetaban decididamente las explicaciones de la criminalidad por causas biolgicas y psicolgicas y asimismo
criticaban el vnculo entre delincuencia y pobreza, asumido tambin por los criminlogos de estado asistencial con la
expresin desorganizacin social. Ya sealaba irnicamente la tarea de la criminologa que buscaba tipos
delincuenciales entre los presos olvidndose de que la mayora de los delincuentes sobre todo los ms hbiles no se
encontraban en ese medio. Distingua entonces a esa investigacin biologicista y basada en lo individual la inteligencia,
la herencia que predominaba en Europa del modelo de investigaciones como las de Shaw basadas en historias de vida y
con referencias externas al mundo de la prisin, del modelo de investigaciones sobre el funcionamiento y la vida de la
prisin y de un cuarto tipo de investigaciones que combinaran el segundo y el tercer tipo. Este cuarto modelo es el ideal
para Sutherland, pues podra servir a los funcionarios para los objetivos inmediatos en la prisin y tambin a la
criminologa para formular una teora ms aceptada sobre la criminalidad, incluso la que no llega a tal institucin.

Sutherland pona su esfuerzo en realizar una teora general que pudiera explicar todo tipo de delincuencia y para ello
debiera buscar los factores que se asocien con todo tipo de delincuencia y no con un tipo de delito en particular. En esta
reduccin era en lo que fallaban las explicaciones en base a la pobreza o a problemas de personalidad, estas causas no
provocaban por s solas el delito pues a veces algunos autores realizaban delitos cuando no se daban esas
caractersticas y en otras se dan esas caractersticas en sujetos que no realizan delitos: como dijera Garca Mndez
asociar pobreza y delincuencia es injusto con muchos pobres que no delinquen y tambin con los muchos ricos que s lo
hacen.

La obra de Sutherland tiene distintas influencias:

Una de ellas de la escuela de Chicago de la que extrajo de Shaw y Mc Kay la idea de desorganizacin social como
factor de delito. Sin embargo Sutherland ya no hablaba de desorganizacin social sino de organizacin social
diferenciada pues no es que en esos barrios no hubiera organizacin, sino que encontraba distintas
organizaciones que perseguan fines diferentes.
Otra influencia es la de Sellin, cultura crimen y conflicto de 1938. De l tom la idea de conflicto cultural,
principal aporte para distinguir porqu los individuos aprenden valores normativos distintos y no unos generales
e idnticos. Con todo ello elabor Sutherland la teora de los contactos diferenciales que parte de que en cada
rea cultural diferencial los individuos aprenden modelos de esquemas de comportamiento diferentes. El
comportamiento delictivo no est determinado genticamente, ni es producido por problemas en la
personalidad ni por la pobreza, sino que es un comportamiento aprendido por medio del contacto diferencial. Es
aprendido este comportamiento al igual que es aprendido otro tipo de comportamiento por medio de la
interaccin con otras personas en el proceso comunicativo.

En concreto el aprendizaje del comportamiento delictivo incluye tanto las tcnicas de comisin del delito, cuanto la
racionalizacin del comportamiento delictivo: la motivacin, justificacin, actitudes frente a la conducta, etc. El principio
del contacto diferencial indica que una persona se convierte en delincuente porque en su medio hay ms definiciones
favorables a infringir la ley y se logran aislar as a los grupos que se inclinan por respetarlo.

No todos los contactos influyen de la misma forma. Un individuo no adopta el modelo de conducta de otro al que no le
otorga prestigio.
Tambin pretenda explicar los distintos niveles de delincuencia existentes en las organizaciones sociales diferenciales o
reas. Son dos niveles de anlisis: el individual, mediante el cual el contacto diferencial permite explicar cmo alguien se
convierte en delincuente, -la influencia de esta variable es de una sociologa ms cercana a la sociologa- ; y el social, que
explica la delincuencia en las reas diferenciales esta variable es ms socio estructural-.

El nivel de delincuencia aunque discuta Sutherland con las estadsticas oficiales debe ser tenido en cuenta en virtud de
esta ltima variable.

Sutherland quera realizar tambin la explicacin del crimen individual. El delito depender del vocabulario de motivos
grupales, cuando es introyectado por el individuo y forma parte de su vocabulario aprendido. As podr saberse la
probabilidad de que un individuo realice un comportamiento delictivo. Esto es visto en su libro de 1937 el ladrn
profesional escrito en la misma universidad de Chicago en la q entonces se hacan trabajos de historia de vida.
Sutherland se detuvo en un ladrn al que se le pagaron 100 dlares durante tres meses para q le contase su experiencia
profesional Chick Conwelle-.

De acuerdo a las propias palabras de este profesional del robo, demostraba Sutherland cmo los miembros de ese oficio
adquieren poco a poco unas tcnicas relacionadas con las distintas actividades, a travs de la asociacin y cooperaciones
con otros ladrones. En los barrios bajos y en las mismas prisiones-

El aprendizaje de ese comportamiento o de cualquier otro no es un producto de un problema de socializacin sino al


contrario, tiene q ver con el xito de la socializacin en unos valores diferentes a los de la ley, como se deca ese
aprendizaje no es solo de valores sino tambin de tcnicas de delitos: algunas son sencillas, pero otras ms elaboradas, y
solo son posibles en un proceso de adiestramiento importante.

El aprendizaje de quienes delinquen es en todo sentido normal. Es igual q el aprendizaje de otros valores y
comportamientos. No queda muy claro cuando se produce exactamente ese exceso de definiciones favorables a
delinquir, que sera determinante. Podra aplicrsele a Sutherland la misma critica que el realizaba. No todos los
individuos sometidos al contacto de una subcultura criminal delinquen, y no todos los q delinquen han estado en
contacto con una subcultura favorable al delito.

Sus investigaciones sobre la criminalidad de cuello blanco resultaron fundamentales por varios motivos, uno de ellos es
el de sealar para siempre como errneas las teoras que hasta entonces seguan hablando de genes, de test de
inteligencia, de complejos psicolgicos y, en todo caso, de una anormalidad e inferioridad individual en el delincuente.

Tambin se sealaba como errnea la vinculacin de la delincuencia con la pobreza. Segn Sutherland esa vinculacin se
basaba en los estudios de la delincuencia detectada y esa detectacin omite sistemticamente los delitos realizados por
la clase media y alta que son sin embargo muy numerosos.

Por otro lado las teoras que surgan de las explicaciones del crimen por cuestiones individuales la herencia, el factor
psicolgico o la pobreza- no podan explicar a la delincuencia en los delitos de cuello blanco. Y por ello no eran vlidas
como teoras generales. La teora de los contactos diferenciales es general, segn Sutherland pues tanto puede explicar
el delito de las clases bajas, como el delito de las clases media y alta. Ello sucede entre los mismos hombres de negocios,
q transmiten de generaciones en generacin un cdigo distinto del legal, pero tambin en el resto de la sociedad y en
las instituciones estatales que no censuran estas conductas, ya sea por el status de las personas q realizan este tipo de
delitos, por la creacin de tribunales especiales para juzgaros.

Sutherland verificaba en el mundo de los negocios una real situacin de desorganizacin social. Habra una situacin de
anomia y ya no de valores diferentes a los legales, en estos sectores, de acuerdo a la terminologa funcionalista.
Deca que ello no es causal, pues se trat de las dcadas de apogeo del Estado de Bienestar intervencionista en EEUU, y
una de la evidentes preocupaciones de tal forma-estado, era la creciente acumulacin de poder poltico y econmico de
las principales empresas del nuevo capitalismo monoplico.

La teora de las subculturas criminales y el e studio de las bandas juveniles. La criminologa


entre anomia y aprendizaje

La teora de las subculturas criminales se perciba ya en los trabajos de Sutherland en tanto mencionaba el crimen no
tanto como oposicin a unos valores, sino como adecuacin a unos diferentes. El ms importante de aquellos tericos
socialdemcratas fue el profesor de la Universidad de Connecticut Albert Cohen, quien escribi una obra destacada en
1955, delincuentes juveniles: la cultura de pandillas. Cohen se haba formado en Harvard junto a Parsons, pero luego
sera colaborador de Sutherland en Indiana. Cohen verific la existencia de subculturas criminales en las bandas
delincuentes juveniles. Entenda por estas bandas a los grupos organizados integrados por jvenes q se renen con
asiduidad, disponen de estructuras jerrquicas de grupos y tienen criterios de admisin. Describa as Cohen la
subcultura criminal de esos grupo de jvenes, en tanto un sistema de creencias y valores que surgen de la interaccin
con otros jvenes en similar situacin, y que resuelven por su intermedio los problemas de adaptacin causados por la
cultura dominante.

Combata Cohen las explicaciones psicolgicas de la criminalidad entre jvenes y explicaba la delincuencia individual ya
no por razn de la personalidad particular, sino porque podra existir en cualquier personalidad si las circunstancias
permiten el contacto con modelos delincuenciales en vez de con modelos respetuosos de la ley. Luego explicaba como
surgen esos modelos culturales delincuenciales. Cohen intentaba realizar una sntesis entre las teoras de la anomia y la
de los contactos diferentes. La teora de la anomia es la que explica que las subculturas surgen, segn Cohen, entre
jvenes de clase obrera que no encuentran respuesta para su frustracin dentro de la cultura general que enfatiza el
xito econmico.

Para Cohen cada una de esas teoras por si solas, no pueden explicar a las bandas criminales; pues una presupone a la
delincuencia como acto racional, y la otra es circular y no explica cmo surge tanto el slum, como la subcultura de ese
lugar. Pero juntas s tienen capacidad explicativa: la presin social explica el bloqueo de la satisfaccin de unos
individuos y la asociacin con otros, en la misma situacin explica cmo se soluciona ese bloqueo.

El libro de Cohen describe las caractersticas de las bandas delictivas juveniles de su poca y pas. Estaran compuestas
por jvenes del sexo masculino pertenecientes a familias de clase obrera y usualmente cometeran delitos:

a) Expresivos o no utilitarios esto es, que no le sirven a los jvenes para acceder a las cosas por medios legales,
sino que producen placer por s mismas y sobre todo permite adquirir un reconocimiento por medio del grupo.
b) Maliciosos, esto es, simplemente placenteros por molestar a la moral general o a quienes la respetan.
c) Negativistas, esto es, que se definen por oposicin a los valores de la cultura general, o de la clase media, no
tienen referencia autnomo a sino que son justamente lo contrario a lo que ella prescribe
d) Variables, esto es, que los pandilleros no se especializan en un comportamiento delictivo, sino que realizan una
gran variedad de actos delictivos o que sin llegar a serlo aparezcan como contrarios a esos valores generales
desde hurtos, hasta gamberrismo, o faltar a clase o a la buena educacin
e) Hedonistas a corto plazo, lo que se relaciona con lo anterior pues no realizan actividades planificadas, sino q
responden al impulso para realizar la actividad delictiva como valor cultural en s.
f) Reforzadores de la independencia de grupo, pues en estas mismas conductas y por intermedio de otras
conductas, se refuerzan la solidaridad y autonoma del grupo mediante la hostilidad y resistencia a otros grupos
y principalmente a la autoridad o instituciones que la representes familia escuela, etc.-
Cohen otorga una importancia mayor a q los jvenes integrantes de estas bandas provengan de familia de clase obrera o
baja y q sean varones. En los varones recaa un mayor peso para satisfacer las demandas de la sociedad integrada
mediante el trabajo exclusivamente masculino de su poca. La condicin social impona dificultades para acceder a los
requisitos del xito econmico o sueo americano. Los jvenes de clases humildes reciben de todas formas la presin
por cumplir ese sueo pero tienen un status inherente (el nacimiento en una familia pobre y otro adquirido, ese mismo
origen influye en la educacin) que los pondr en situaciones de inferioridad con los varones de clase media y alta.

La presin surge de los medios de comunicacin, la escuela y la propia familia que , aunque de origen humilde
transmiten a sus hijos el valor del xito. Para alcanzar el xito el joven debe ser ya precozmente competitivo y tener las
condiciones que auguren ese xito en la vida adulta: ambicin, responsabilidad capacidad, buena educacin y
autocontrol, excelentes calificaciones en la escuela, respeto a las normas, conocimientos extra, etc. Tener esas
cualidades hace a un joven ms valorado por la cultura social. Si el joven de clase baja toma en consideracin ese
diferencial y acepta los valores de la cultura general, se percata de q se encuentra en el status ms bajo de la jerarqua
social y experimenta sentimientos negativos, como culpa, autorrechazo, ansiedad, hostilidad y resentimiento.

Se le ofrecen entonces al joven segn Cohen, tres vas posibles de solucin para su problema de falta de reconocimiento
por parte de la cultura general: o se esfuerza pese a todo, por obtener un reconocimiento por ser aplicado, y buscar la
superacin, o renunciar a las aspiraciones del xito y asumir el papel de buen chico humilde de barrio. O se acoge a la
vida de la subcultura criminal.

La influencia de la clasificacin de Merton, es aqu evidente. El primer caso sera una respuesta conformista, an a
sabiendas de que se compite en inferioridad de condiciones (pero segn Cohen, muchos jvenes de clase baja lo
intentan) El segundo caso, sera de ritualismo o de apata pero permite eludir los problemas de status pues se acepta la
situacin de inferioridad con respecto a los jvenes de clases altas y se renuncia a obtener gratificacin en esos valores
juntndose con otros jvenes de clase obrera que comparten ese punto de vista. La tercera respuesta es innovadora,
pero junto con los medios se cambian tambin los fines que se buscan. Se cambia en realidad todo el marco de
referencia de la cultura general por el de la subcultura criminal, pues sucede lo mismo que en cualquier situacin
alteradora de la cultura normal por ejemplo, durante un incendio o cualquier desastre. La nueva subcultura valorar
positivamente aquellas capacidades q el joven s tiene. Se produce la innovacin cultural cuando ese joven se junta con
otros que estn en la misma situacin y se producen reacciones favorables frente a actos desaprobados por la cultura
general.

Cuando el grupo reconoce, acepta y valora el comportamiento transgresor o delictivo, se cambian los valores y se abre
una va para solucionar el problema de status de estos jvenes pues ahora obtendr una valoracin positiva por realizar
actos que antes eran sntoma de desprecio.

La delincuencia es un medio de conseguir status, pero no para obtener el mertoniano xito econmico por medios
ilegtimos, sino q es una forma de encontrar reconocimiento en los dems gracias a la exhibicin de capacidades que s
estn a su alcance (aunque ese reconocimiento se quede dentro del subgrupo). Es por ello q la delincuencia de estos
muchachos es expresiva y no utilitaria.

DURKHEIM y la sociologa funcionalista desde los conceptos de delito y castigo

Ciertamente fue Emile DURKHEIM (1858-1917) el creador, en gran medida, del pensamiento sociolgico moderno. Al
innovar sobre los postulados de los fundadores de la sociologa, iniciara una determinada aproximacin a lo social que
recibira el nombre de funcionalismo.

DURKHEIM continuara con la creencia en un enfoque racional de la ciencia sociolgica, basada en la posibilidad de
reducir los comportamientos humanos y las realidades sociales a causas y efectos. Estas relaciones, se podan observar
en los efectos sociales concretos. Esto es, no de las motivaciones de los individuos sino de ciertos hechos, cosas o
fuerzas sociales que de alguna manera se aplican sobre los individuos desde fuera.

Producira, as una evidente polmica con los criminlogos positivistas y con los socilogos que, como TARDE estaban
ms interesados en los comportamientos individuales. Aquellos socilogos a los que DURKHEIM sealara otra lnea, se
interesaran en los hechos sociales. El individualismo analtico no poda explicar segn DURKHEIM, la realidad de las
nuevas sociedades industriales. En stas, los individuos no pueden ejercer libremente elecciones sobre su vida, sino que
ellas estn condicionadas por las diferentes circunstancias sociales que los compelen a adoptar determinadas conductas.
La suma de individualidades genera una realidad social diferente a lo individual, pero que puede representarse con una
conciencia, humanizacin que en parte remite a la concepcin organicista.

Es en Las reglas del mtodo sociolgico de 1895, donde se detallan con particularidad lo que seran los principios de la
epistemologa sociolgica funcionalista una vez que, en 1950, se tradujo al ingls. Antes de esa fecha, ya iba a ser
material comn de los pensadores estadounidense la pretensin de objetividad del mtodo, el tratamiento de los
hechos sociales como cosas, y la afirmacin de lo normal como sinnimo de general.

El concepto de hecho social es el que claramente define su enfoque. La objetividad quedaba asegurada si se
consideraba a esos hechos sociales como objetos empricamente identificables y observables. La observacin deba
hacerse desde el todo social y en forma aislada de los hechos individuales. De esta forma, los hechos morales deban ser
tomados como cosas, como normas de accin reconocibles, clasificables y que obedecen a reglas y por lo tanto son
observables. Observar tales hechos permitir el efectivo acercamiento a la naturaleza del orden social que por s no
puede verse pero se refleja en sus valores morales y jurdicos.

El delito fue entonces uno de los objetos principales de atencin de DURKHEIM. No planteaba DURKHEIM el fin de la
distincin entre lo normal y lo patolgico sino que, por el contrario, identificaba a lo normal con lo general, con lo que se
produce con mayor asiduidad en una sociedad determinada, y a los hechos menos habituales con los patolgicos. Es
as que consideraba al delito un hecho social normal, siempre y cuando no alcance ndices exagerados: El delito no se
observa solamente en la mayora de las sociedades de tal o cual especie, sino en las sociedades de todos los tipos. No
hay una en la que no haya criminalidadno hay fenmeno que presente de manera ms irrecusable todos los sntomas
de la normalidad, puesto que aparece estrechamente ligado a las condiciones de toda vida colectiva. Hacer del delito
una enfermedad social, sera admitir que la enfermedad no es una cosa accidental, sino una cosa derivada de ciertos
casos de la constitucin fundamental del ser vivo; sera borrar toda distincin entre lo fisiolgico y lo patolgico.

Fue DURKHEIM el primero que le dio la actual importancia al concepto de funcin (de all el nombre de toda la
concepcin terica) y lo separo claramente de la intencin, que por ser un problema subjetivo no puede ser tratado
sociolgicamente con su mtodo. No importa que el comportamiento individual, por ejemplo el suicidio, sea egosta,
altruista o anmico, lo importante es descubrir los condicionamientos sociales profundos que lo determinan, y que no
son visibles sino a travs de esos comportamientos.

La causa determinante de un hecho social debe buscarse entre los hechos sociales antecedentes y no entre los estados
de conciencia individual. La funcin de un hecho social no puede ser ms que social, es decir, que consiste en la
produccin de efectos tiles socialmente. Sin duda, puede ocurrir y sucede en realidad que de paso sirva tambin al
individuo. Pero este resultado feliz no es su razn de ser inmediata. La funcin de un hecho social debe buscarse
siempre en la relacin que tiene con algn fin social. Este fin social es siempre reducible al propio medio social
interno.

Para DURKHEIM las normas de costumbre y, en las modernas sociedades, las del derecho, seran el cemento de la
sociedad, lo que la mantiene unida. Son quizs el reflejo ms acabado de lo que es la conciencia colectiva.
Su teora funcionalista del delito y de la pena aparece expuesta en la que fue su tesis doctoral La divisin del trabajo
social publicada en 1893. En esta obra se ocup del delito y del castigo como ejemplos de hechos sociales que le
permitan indagar sobre el funcionamiento de la sociedad y los vnculos sociales necesarios para su conservacin, lo que
l denomin la solidaridad social. Esta solidaridad social encontrara su ms clara fuente en la divisin del trabajo,
trmino con el cual dejara claramente expuesta su oposicin a la teora de MARX.

DURKHEIM llamara a este nuevo tipo de solidaridad, orgnica. Y era ella la que reemplazaba en su momento al tipo de
solidaridad en la que se basada el orden del Antiguo Rgimen y de las sociedades primitivas, la solidaridad mecnica. En
este ltimo tipo de sociedad devena fundamental su anlisis de la funcin social del delito y de la pena. Para DURKHEIM
la solidaridad mecnica se encontraba asentada y reflejada en el derecho represivo. Por el contrario, las sociedades
modernas, unidas por la solidaridad orgnica, encontraran su reflejo en el derecho restitutivo.

DURKHEIM viva en un momento de pleno desarrollo capitalista industrial, en el que los modos de vida tradicionales
cambiaban rpidamente. Adems l haba nacido en la zona ms compleja geopolticamente de Europa, aquella que
oscilaba entre el universo cultural alemn y francs. La preocupacin fundamental de este autor era descubrir los
orgenes de la solidaridad social, que eran las condiciones fundamentales de la vida colectiva y de la cohesin social.

En lo que haca al anlisis del delito, este autor se separaba del positivismo criminolgico que consideraba que el delito
tena carcter patolgico, puesto que para l el delito es un fenmeno de sociologa normal. DURKHEIM discuta con
GARFALO al negar que pueda existir una naturaleza criminal en el acto delictivo y, de este modo, le cuestionaba su
concepto de delito natural. Si el delito no tiene una entidad ontolgica significaba que es producto de las normas y
convenciones sociales en cada momento y tiempo determinado, y ello lo reconoca al observar que el delito cambia de
formas en las diferentes sociedades y que si las actuales conductas que conllevan un castigo no se realizaran, se
cometeran otras con esa consecuencia.

Indagara lo que tienen en comn todas esas conductas reprimidas como delitos. En una primera aproximacin,
sealara que lo que caracteriza al crimen es que determina la pena. Lo que tienen en comn conductas tan distintas es
que son reprimidas. Al preguntarse el porqu de la pena, el socilogo francs responda que la nica caracterstica
comn de todos los delitos es que consisten en actos universalmente reprobados por los miembros de cada sociedad.
Indicaba DURKHEIM que un acto es criminal cuando ofende los estados fuertes y definidos de la conciencia colectiva,
entendiendo por conciencia colectiva al conjunto de las creencias y de los sentimientos comunes al trmino medio de
los miembros de una misma sociedad.

DURKHEIM adverta que hay delitos que no son considerados como una afrenta por las conciencias sanas. Ello lo
explicaba en tanto son ofensas contra el Estado y, al ser ste el guardin de los sentimientos colectivos, deben ser
considerados ofensas contra la conciencia colectiva y, por lo tanto, deben tener una respuesta punitiva aunque no
afecten al alma comn.

Este autor, adems de afirmar la normalidad del delito, dijo que ste es necesario y til desde un punto de vista social.
Una sociedad exenta de delito es totalmente imposible, e incluso en una hipottica sociedad de santos, las faltas ms
veniales y vulgares se juzgaran y castigaran como actos criminales. Llegaba a la conclusin de que el delito es
indispensable para la evolucin normal de la moral y del derecho en una sociedad. Las relaciones de solidaridad
mecnica se basan principalmente en la autoridad moral o, en su caso, del derecho represivo, reflejadas siempre en
prohibiciones.

A partir de esta concepcin del delito, DURKHEIM analizara las caractersticas de la pena relacionada, y la funcin que
tiene el castigo en la sociedad. Rebatira la idea segn la cual en las sociedades civilizadas la pena ha dejado de ser un
acto de venganza para pasar a ser un instrumento de defensa de la sociedad. La pena se sustenta en fundamentos de
moralidad colectiva, y en tal sentido es una venganza en virtud de la afectacin de esos valores morales. Todas las
conductas que generan reproche son un atentado contra la sensibilidad colectiva y justifican la necesidad del castigo a
las violaciones de esos sentimientos colectivos por el hecho que se generan fuertes sentimientos de indignacin y
deseos de venganza por parte del pblico que exige el castigo del infractor. Afirmo que la pasin constituye el alma de
la pena y la venganza su motivacin principal, tanto en los sistemas penales de las sociedades primitivas como de las
modernas. En el fondo, la venganza se mantiene como pasin motivadora del castigo.

DURKHEIM describi el castigo como una institucin expresiva. Las pasiones provocadas por el crimen, si bien tienen un
origen individual, se expresan de manera colectiva. De este modo, el delito es una ocasin para la expresin colectiva de
pasiones morales compartidas que sirve para fortalecer las mismas mediante el reforzamiento y la seguridad mutuas.

La pena consiste bsicamente en una reaccin pasional que la sociedad ejerce por intermedio de un cuerpo constituido
sobre aquellos de sus miembros que han violado ciertas reglas de conducta. La naturaleza y las funciones de la pena son
las mismas tanto en las sociedades primitivas como en las ms evolucionadas. Lo que cambia es la cantidad y la calidad
del castigo.

Al explicar la funcin del castigo, DURKHEIM justificaba la necesidad del mismo por el hecho que las violaciones de la
conciencia colectiva -el delito- generan en la sociedad fuertes sentimientos de indignacin y deseos de venganza que
exige la aplicacin del castigo al infractor. De este modo, para DURKHEIM, el crimen y el castigo desencadenan un
circuito moral que tiene un desenlace funcional: la comisin de un crimen debilita las normas de la vida social al
mostrarlas menos universales. El hecho de que surja una pasin colectiva como reaccin al delito que exija el castigo del
infractor, demuestra la fuerza real que apoya las normas sociales y las reafirma en la conciencia de cada individuo. Por lo
tanto, si bien el castigo tiene una raz pasional y no utilitaria, logra un efecto funcional espontneo: el de la reafirmacin
de las creencias y relaciones mutuas que sirven para reforzar los vnculos sociales, la cohesin social.

Para DURKHEIM, el delito cumple una funcin social muy precisa, pues provoca una reaccin social que estabiliza a la
sociedad y mantiene vivo el sentimiento colectivo de conformidad a las normas. Es por tanto un factor de cohesin y
estabilizacin social. El delito y la posterior reaccin institucional -la pena- refuerzan la adhesin de la colectividad a los
valores dominantes, por eso es funcional.

DURKHEIM insistira en que la reafirmacin del orden moral es la funcin primordial del castigo, y que este efecto
funcional debera ser el principal objetivo del castigo.

Toda la obra durkheiminiana es un claro esfuerzo por encontrar sustitutos racionales a las ideas religiosas que
mantenan unidas a las sociedades. La religin era valorada por este pensador agnstico porque permite encontrar una
referencia de donde se formara una conciencia colectiva, que es ese conjunto de valores sociales que va ms all de
las posturas o elecciones individuales. La conciencia colectiva, que antes se reflejaba en valores religiosas, debe
encontrar su nueva moral.

La falta o anormalidad en esa conciencia colectiva puede generar un estado social de anomia. Con el concepto de
anomia se quiere sealar una situacin en la que se verifica una ausencia de normatividad de toda ndole: moral,
jurdica, econmica, poltica o religiosa. En realidad, es una situacin de confusin por la existencia de pluralidad de
normativas y por desacuerdos bsicos entre ellas, que por tanto ser una situacin especial y que tender a
normalizarse con la afirmacin de unos valores por sobre otros.
Interaccionismo simblico
Irving GOFFMAN (1922-1982)

Teora de la Reaccin Social

Este enfoque se encuadra en la perspectiva terica del interaccionismo simblico. Se desarrolla en los aos 60. Donde
parece increble que el intento de controlar la desviacin pueda producir otra desviacin y acentuar el problema.

Los aos 60 son una dcada de peticiones de las minoras, se criminaliza a las minoras. Se persegua a conductas
diferentes, no criminales, se buscaba la despenalizacin de muchas cosas. Este enfoque pone el acento en la reaccin
social, se olvidan las causas primeras, de la conducta desviada. Para el interaccionismo el yo se desarrolla en la
interaccin social. Este planteamiento parte de una relativacin de las normas. Las mayoras imponen sus normas a las
minoras. La norma se aplica de modo diferencial, dependiendo del poder que se tenga para imponerla. Las normas son
relativas porque casi no hay conducta desviada que un contexto diferente no sea aceptada. El punto de partida pone el
nfasis en la reaccin de los desviados ante la norma. Ante esto puede surgir una dramatizacin del mal, y la sociedad
puede tachar a la persona que hace esto como mala, ladrn, delincuente En ella se dramatiza lo que es el acto malo, y
puede desarrollar en la persona etiquetada por la sociedad un proceso en el que esa persona interioriza esa etiqueta,
cambia la imagen de s misma, y llega a ser aquello que se le seala, o como se la etiqueta.

As pues, si hay una reaccin social esta puede desencadenar un comportamiento desviado cuyo origen sea esa
interaccin social porque el proceso de adaptacin a estas dificultades que pueden llevar a una reconstruccin simblica
del propio yo, adopte un nuevo rol y acte en consecuencia. Mientras no haya reaccin social, los actos pasan como
hechos puntuales. Hay una diferencia cuantitativa entre una cosa y otra.

La carrera desviada

Otro de los puntos que desarroll Goffman fue el anlisis de las variables mltiples, considera varias variables y una serie
de fases o etapas donde un individuo ocupa diferentes posiciones hasta llegar al final. La primera fase la constituyen el
tejido de inters que tiene mucha gente en no infringir la norma. La segunda la conforman los motivos: nadie prosigue
un comportamiento desviado si no significa algo. La tercera es el momento en el que el desviado cambia de status y
empieza a creerse y actuar como tal, la cuarta fase es el instante en que una persona que ha asumido ese rol reacciona
produciendo un efecto de anuncia, comienza asumir ese papel. Por ltimo ese grupo de personas para las cuales ese
comportamiento desviado es aceptable, le dan el reconocimiento.

Este proceso o etapas por las que pasa el individuo son un idntico reflejo de las situaciones, condiciones, y experiencias
que tienen que pasar los pacientes en el libro de los internados.

Otra caracterstica a nombrar en la forma de redactar de Goffman es su metfora teatral para explicar la intervencin de
las personas. Distingue entre lo que la persona da conscientemente y lo que emana de l inconscientemente. As el
hombre se encuentra condicionado por la sociedad, por la norma y acta sir ser el mismo sino la encarnacin d las
perspectivas que los dems tiene sobre l. Es un ser sin personalidad propia , que esconde su forma de ser bajo capas
para solo darle rienda sueltas en los momentos en los que no es consiente, en las situaciones en las que no juega ningn
tipo de rol en la vida, que son las menos.

Institucin total

La reaccin de los psiquiatras se produjo cuando se defini a los hospitales como una institucin total, como un lugar
de residencia y trabajo, donde un gran nmero de individuos en igual situacin, aislados de la sociedad por un perodo
apreciable de tiempo, comparten en su encierro una rutina diaria, administrada formalmente. Este concepto en q
tambin se encuentran las crceles, los asilos, etc., fue creado por Irving GOFFMAN (1922-1982) al describir mbitos en
los que la interaccin humana se halla condicionada por el inicio y las formas de la internacin, as como el poder
ejercido por las autoridades (el otro). GOFFMAN era canadiense pero se form en Chicago, su inters radicaba en las
relaciones de la vida cotidiana. Para ello, estudiara las rupturas a ella con discapacitados o privados de libertad. La
trama de interacciones sociales ms mnima era la base del orden social existente, con lo q remita tanto al trabajo de
MEAD cuanto al de SCHUTZ.

GOFFMAN luego de convivir todos los das, sin ropa ni bata ni nada que lo identificara, en un instituto psiquitrico
escribe en 1961 la Obra Internados Aqu el autor se preocupaba por la adaptacin progresiva del interno dentro de la
Institucin que lo aloja. De acuerdo a las tcnicas de acomodamiento descriptas desestructuracin del s mismo, y por
los usos que hacen de estas reacciones quienes deben cuidar el orden en el interior, se llega a una despersonalizacin o
prdida de identidad que hace borrar las diferencias entre las personas. El libro critica a la institucin y a las sociedades
modernas en las cuales los individuos se enfrentan a burocracias muy poderosas que marcan sus existencias.

Concepto

Una institucin total es un lugar de residencia y trabajo donde un numero grande de individuos en situacin semejante,
separados de la sociedad ms amplia por considerable periodo de tiempo, llevan una vida cerrada y formalmente
administrada. El aspecto central de las instituciones totales puede ser descrito como la ruptura de las barreras que
comnmente separan las tres esferas de la vida: compaeros, autoridades y planificacin. La crcel es una institucin
total, entre otras12.

Caractersticas

a) Ruptura total y abrupta desde el afuera y adentro


b) Aspectos de la vida cotidiana se desarrolla en el mismo lugar y bajo nica autoridad con los mismos pares
c) Todas las actividades estn controladas para satisfacer un plan racional con un fin establecido por la institucin.

Estigma

En su obra Estigma de 1963, GOFFMAN analiza los efectos sociales que produce hacia el futuro haber formulado parte
de una institucin total. El estigma es, as, la marca social descalificadora que impide que un individuo sea aceptado en
la sociedad. De acuerdo a las necesidades de vida en la institucin total, el interno desarrolla una nueva identidad, q
comienza desde el proceso de mutilacin o desestructuracin del yo del ingreso y contina con mecanismos de poder
que llevan al interno a modificar su conducta y a desarrollar estrategias de resistencia. Esta nueva identidad, sirve para
marcar al interno como un ser distinto e inferior para la vida en libertad. El estigma impondr esa etiqueta que de
esta forma acompaar al individuo y mostrar a todos e incluso a l mismo, que su lugar natural es el de la institucin
total. Tambin critic el abuso de la expresin de la desviacin social13 por abarcar un conjunto tan heterogneo que es

12
Tipos de instituciones totales
a) Instituciones que cuidan a incapaces que son inofensivos (geritricos)
b) Instituciones que cuidan a incapaces que son ofensivos para s y para la sociedad involuntariamente (manicomios)
c) Instituciones que protege a la sociedad de ciertos individuos (crcel)
d) Instituciones que se dedican a la actividad laboral (barcos factora)
e) Instituciones de refugio de vida (monasterios)
13
La desviacin social tiene como consecuencia en el individuo la reaccin social ante actos discriminativos. La intervencin de las
clases superiores llev a la reaccin por parte del individuo hacia este rgimen dominante. As mediante la norma se produce la
desviacin, esta se contradice con la perspectiva positivista que apunta a defender que la motriz de las normas no se encuentra en
los grupos excluidos sino en la propia norma.
imposible hallar algo en comn entre su componentes. En ese conjunto entran los desviados intragrupales que el grupo
no rechaza porque son funcionales a ste y los desviados sociales, que son percibidos como negadores de la sociedad.

El enfoque del etiquetamiento (labelling approach)

Se sostiene que en esa poca la influencia de la fenomenologa y del interaccionismo dio lugar a un movimiento
considerado de ruptura con la criminologa positivista o tradicional. El cambio fundamental estuvo dado tanto por los
mtodos cuanto por el objeto de estudio. Dejaran de preguntarse quin es criminal? para preguntarse quin es
considerado desviado? De esta forma cambiara el enfoque de la criminologa pues dejaran de asumirse acrticamente
las definiciones institucionales como algo natural y se pondra el acento en tales definiciones. El objeto de estudio de la
criminologa dejar desde entonces de ser el delincuente y empezar a serlo el de las instancias que crean y
administran la delincuencia. Se pasa de estudiar la criminalidad a estudiar los procesos de criminalizacin.

La manera en que las sociedades y sus instituciones reaccionan frente a un hecho es ms determinante para definirlo
como delictivo o desviado que la propia naturaleza del mismo, como enseaba el positivismo.

Otro estudio que anticipaba lo que en los aos sesenta se llamara enfoque del etiquetamiento fue el de Edwin LEMERT
(1912-1996) Patologa social de 1951. En este estudio criticaba la idea de base mdica de separacin de los hombres
entre desviados o no desviados. Lo que importaba era el comportamiento desviado, al que divida en dos tipos de
acuerdo a la aplicacin de categoras que sern centrales del interaccionismo simblico: En primer lugar aparece la
desviacin primaria que es ocasionada por variedad de motivos subjetivos y q tendr importancia decisiva slo si a esa
desviacin le sigue, luego, una desviacin secundaria.

De esta forma comenzaba la sociologa de la desviacin a brindarle una atencin privilegiada a las reacciones sociales,
pues a su vez, seran configurantes de un tiempo de comportamiento estable.

Tambin LEMERT realiz un estudio sobre la creacin de la identidad derivada en su libro Desviacin humana de 1967.
La reaccin social frente a la desviacin primera cumple un primer paso hacia la imposicin del estigma de desviado.
La desviacin secundaria se produce como respuesta a la reaccin y, si se vuelven datos centrales en la existencia de la
persona que los experimenta, alteran la estructura psquica y producen una organizacin especializada de roles sociales
y actitudes de autoestima que le confieren un determinado estatus.

Howard BECKER escribe OUTSIDERS de 1953. El de afuera es el que pone en discusin el modelo de las falsas
seguridades de la representacin simplificada de la realidad, el que no encaja para los que tienen mayor poder para
definir esas verdades. Tambin escribe un artculo en 1953 llamado Convirtindose en un consumidor de marihuana
en donde se sealaba que el desviado es aquel que al realizar un comportamiento no deseado recibe una etiqueta
(label) que lo marcar para sus comportamientos futuros.

Tambin iba ms all en cuanto a no presuponer que el comportamiento desviado afecta a la sociedad en su conjunto, y
pensar justamente en quin es el que tiene el poder de imponer una etiqueta. Afirma que son los grupos sociales los q
crean la desviacin al aplicar reglas y poner etiquetas de extraos a algunas personas.

BECKER dice el desviado es una persona a quien el etiquetamiento ha sido aplicado con xito; el comportamiento
desviado es un comportamiento etiquetado como tal. Por tanto, el comportamiento desviado no existe
ontolgicamente, sino que la desviacin ser un atributo impuesto en la reaccin social.

BECKER analiza dos momentos del etiquetamiento, el primero de ellos es el de la imposicin o creacin de las normas,
y el segundo el de la aplicacin de las normas ya creadas. A estas dos selecciones se las llamara tambin
criminalizacin primaria y criminalizacin secundaria.
En la tarea de seleccin tienen especial importancia los empresarios morales quienes ponen en funcionamiento todo
un aparato o empresa mediante cruzadas encaminadas a elaborar una ley penal o prohibicionista.

La cultura marxista y sus aportes al estudio de la cuestin criminal.


Tres puntos de vista: Bonger y el delito, Pashukanis y la ley, y Rusche y el castigo.

Es por el peso de la historia, que la reflexin sobre el conflicto remitira a la presencia de ste en el ascenso y actualidad
del sistema capitalista. Sera de gran importancia el marxismo como teora general de la sociedad.

Por tanto la crtica ms importante al funcionalismo en los sesenta vendra de aquellos q se limitaban a un tipo de
conflicto: el del capital y trabajo. Por un lado, la clase capitalista, duea privadamente de los medios de produccin; y el
proletariado, dueo solo de su capacidad de trabajo. Ese conflicto motivado por la forma de produccin capitalista,
tendra q ver, tambin, con la existencia de crmenes y con las formas punitivas.

Karl MARX (1818-1883) y Friedrich ENGELS (1820-1895) representan la base del pensamiento socialista.

Para estos autores, la estructura del sistema productivo determina la estructura general de la sociedad. El ser humano
deber hacer todo, como hacer la revolucin y propiciar los cambios de acuerdo a esas estructuras. Son los hombres los
que hacen las leyes, y no al revs. Las mismas leyes, y el propio Estado, son productos del presente momento histrico
basado en la alienacin, en la propiedad privada y en definitiva la opresin. La sociedad comunista no estar guiada por
tales premisas y por tanto ser totalmente distinta de la actual, all vivir el hombre nuevo y ser el reino de la libertad.

ENGELS escribe La condicin de la clase obrera en Inglaterra en 1844 donde reflexionaba tambin sobre la miseria como
causa del delito. Consideraba que el trabajador puede llegar a transformarse en delincuente por la desmoralizacin y la
decadencia de la sociedad, provocadas por el capitalismo. Aunque el trabajador se diferencia claramente del
delincuente, un contexto de carencia materiales, malos tratos por parte de la burguesa y egosmo como justificacin del
todo vale, pueden llevarlo a perder su libertad y caer en acciones que para el alemn no dejan de ser inmorales.

Ambos creadores del corpus terico comunista se manifestaron rotundamente contra el sistema carcelario de su
tiempo.

MARX en El Capital muestra de qu forma se crean esos delitos para permitir el proceso de apropiacin de tierras
comunales en vas de la explotacin capitalista.

Por un lado, afirmaba, el crimen descarga al mercado de trabajo de una parte de la superpoblacin sobrante al
encerrarlos- , y, por el otro lado, la lucha contra la delincuencia absorbe a otra parte de la misma poblacin q
trabajaran como policas, jueces, guardias penitenciarios y todos ellos q viven del delito.

El entendimiento y crtica de la sociedad capitalista y la lucha por la sociedad comunista sera el objetivo comn de los
sindicatos, partidos y pensadores socialistas y comunicas que diran inspirarse en la gran teora construida por los dos
nombrados.

Sobre la cuestin criminal el marxismo tendra tres diferentes formas de aproximarse a tal hecho emprico, con objetos
diferentes: el delito, la ley penal y el castigo. Los distintos autores marxistas haban muerto en forma trgica. Ellos son
William BONGER, Evgeni PASHUKANIS y Georg RUSCHE.

Todos estos autores pensaban que para disminuir el nivel de delitos y de castigo era necesario asegurar la subsistencia
de todos los seres humanos, mediante un bienestar repartido equitativamente.
Willem BONGER (1876-1940) holands, publica en 1905 La criminalidad y las condiciones econmicas. El capitalismo es
la causa del delito y el socialismo es la cura. Las sociedades capitalistas empujan a los hombres a la delincuencia no slo
por las carencias econmicas sino tambin por la ruptura de sentimientos humanitarios y de solidaridad, puesto que el
espritu competitivo lleva a los hombres a ver a sus iguales como enemigos. El capitalismo no solo produce delitos y
violencias entre los ms desaventajados, sino que hace que el egosmo impregne todas las relaciones. Esta explicacin
sera fundamental para poder dar cuenta de que los delitos no son slo los detectados, sino que casi toda la vida social
est fundada en violencia. Por tanto su reflexin criminolgica, si bien dentro de presupuestos positivistas, alcanzara
tambin a los delitos de los poderosos y lograra desprenderse de la etiologa de base individual. El problema no
estaba en la naturaleza humana sino en la naturaleza del capitalismo y su generacin de egosmo que causa el
pensamiento delictivo tanto en ricos como en pobres. Lo q si caracteriza a los ms desaventajados es obtener ms
desgracias de los delitos.

BONGER se suicid al ser invadida Holanda por los nazis, poco despus de publicar Raza y delito donde demostraba la
importancia de la pobreza y de la privacin econmica en el delito. Su obra ms importante fue Introduccin a la
Criminologa de 1936. Era un criminlogo antes q un poltico.

Evgeni PASHUKANIS (1891-1938) ruso. Hace un anlisis de las leyes penales. Las leyes penales son tambin producto de
la falsa conciencia y el fetichismo que crea el capitalismo en los seres humanos. La idea de sociedad en su conjunto no
existe ms que en la imaginacin de los juristas. En la realidad, en la base materia, no existen del hecho ms que clases
con intereses contradictorios. Crea que con el llegada del socialismo se producira la desaparicin del derecho.

En su obra Teora General del Derecho y marxismo PASHUKANIS manifestaba q desde un punto de vista sociolgico la
burguesa asegura y mantiene su dominacin de clase con su sistema de derecho penal, oprimiendo a las clases
explotadas. Bajo este punto de vista, sus jueces y organizaciones privadas voluntarias de rompehuelgas persiguen el fin
de reprimir a la clase trabajadora. La funcin represiva se ejerce por la amenaza o realidad de la pena, q actuar
violentamente si no funciona la ideologa de los derechos q por otra parte la ampara.

Tambin analiza este autor la forma tpica del castigo en el capitalismo: la prisin. Segn quien fuera condenado
tempranamente a la q consistira la mayor explotacin de la idea del encierro a travs de los gulags stalinistas, la
privacin de libertad es la forma en q el capitalismo personifica el concepto contractual de recompensa equivalente. El
trabajo humano es mensurable en tiempo, sera la lgica capitalista. La pena consiste en una transaccin q, a partir de la
comisin de la infraccin, se celebra entre el Estado y el delincuente para el pago de la deuda contrada. De esta
manera, el Estado burgus plantea su relacin con el delincuente como un cambio comercial de buena fe: en esto
consiste precisamente el significado ideolgico de las garantas del procedimiento penal para PASHUKANIS.

Finalmente, define a la jurisdiccin penal del Estado burgus como terrorismo de clase organizado.

Georg RUSCHE (1900-1950) alemn. La pena no era un una simple consecuencia del delito, ni su cara opuesta, ni un
simple medio determinado para los fines que han de llevarse a cabo. Por el contrario, deba ser entendido como
fenmeno social independiente de los conceptos jurdicos y los fines declamados. Por tanto, la pena en abstracto no
existe, solamente ha habido sistemas punitivos concretos y prcticas determinadas para el tratamiento de los
criminales.

En la sociedad capitalista, la pena, y en concreto la prisin, depende del desarrollo del mercado de trabajo: el nmero de
la poblacin penada y su tratamiento en el interior de las crceles depende del aumento o disminucin de la mano de
obra disponible en el mercado de trabajo y de las necesidades q tenga de ella el capital.

El mercado laboral constituye el determinante bsico de la pena. Acta fijando el valor social de la vide de los menos
capacitados para trabajar, en perodos de abundancia de mano de obra, la poltica criminal revesta formas inflexibles e
impiadosas; en tanto q durante tiempos de crecimiento de la demanda de mano de obra, tal poltica se ocupaba de
preservar la vida y fuerza de trabajo de los infractores.

Ley de menor exigibilidad: las condiciones de vida carcelarias deben ser siempre peores a las peores circunstancias de
vida en la sociedad libre.

El mercado laboral y la pena estn tambin relacionadas pues las instituciones penales no slo estn supeditadas en
trmino de poblacin carcelaria y condiciones de vida de los reclusos, sino tambin en el sentido de q es el trabajo el q
dicta los cnones de la disciplina al interno.

Por ltimo, RUSCHE dice que el castigo cumple una funcin positiva, aunque menor, en la constitucin de la fuerza de
trabajo, ya que la idea presente en la crcel es la de crear presos actitudes y comportamientos propicios al trabajo e
introducirlos en la disciplina fabril.

Vous aimerez peut-être aussi