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Atentamente, Acepto,
HECHOS
DECIMO QUINTO. Posteriormente, y a pesar que la seora PINILLA trabaj tal cual
el empleador lo estimo (pruebas 5 y 6), este ltimo le envi una carta a mi
poderdante, el 9 de diciembre de 2016, cuya referencia titulaba suspensin por
incumplimiento de funciones, donde estimo que la seora PINILLA haba
incurrido en la siguientes conductas contrarias al normal funcionamiento de la
empresa:
Ao 2016 valor
cesantas 277.777
prima de servicios 277.777
intereses sobre cesantas 11.574
salarios adeudados
desde 9 de
1 de diciembre
Hasta diciembre 206.829
de 2016
de 2016
21.231
Bonificaciones 1 de
1 de diciembre
Hasta noviembre 600.000
de 2016
de 2016
9 de
1 de diciembre
Hasta diciembre 42.000
de 2016
de 2016
TOTAL 1.437.188
VACACIONES 119.696
TOTAL 2016
1.556.884
DERECHOS INCIERTOS Y DISCUTIBLES
Concepto Valor
Art. 65 indemnizacin moratoria por no pago de prestaciones
sociales
Ao Desde Hasta Das
16 de diciembre de 15 de febrero de
2016 2016 2017 60 1.378.860
Art. 64 indemnizacin por despido
injustificado
Ao Desde Hasta Das Valor
16 de diciembre de 31 de diciembre de
2016 2016 2016 15 344.715
TOTAL 1.723.575
TOTAL GENERAL
3.280.459
PRETENSIONES
Ahora, una vez un sujeto logra gozar de un trabajo, deber realizarlo a travs de un
contrato, que, de acuerdo con el art. 22 del cdigo sustantivo del trabajo es aquel
por el cual una persona se obliga a prestar un servicio personal a otra, bajo
dependencia y mediante una remuneracin; as mismo expresa la necesidad de
constituir 3 elementos esenciales para hablar de un contrato de trabajo, esto es, a).
La actividad personal del trabajador, b). Subordinacin o dependencia del trabajador
sobre del empleador, quien podr exigir el cumplimiento de rdenes sobre el modo,
cantidad y tiempo del trabajo, c). Un salario a favor del trabajador por sus servicios
(art. 23)
Por otro lado, se presume que en toda relacin donde concurran los elementos
mencionados anteriormente, se configura un contrato laboral y debe tratarse como
tal (art. 24)
Clusulas ineficaces y abuso del derecho Ius variandi
De acuerdo con los captulos que refiere el contrato, se evidencia que no existe una
limitacin porcentual que permita hacer una divisin entre salario y festivos, por el
contrario, lo que estima es cmo y en qu casos deber pagar, el empleador, lo
correspondiente al descanso dominical remunerado y descanso remunerado en
das de fiesta.
En este punto es preciso resaltar que, si bien el demandado exceptu como salario
el vestuario, alimentacin, habitacin, beneficios y auxilios habituales, no puede
hacer lo mismo con las bonificaciones habituales, bonificaciones que, como podr
comprobar ms adelante. Fueron estipuladas a favor del trabajador (ver ficha
tcnica contratacin laboral) sobre un valor base y un porcentaje de bonificacin
que variaba cada cierta cantidad de meses (de agosto a noviembre, de diciembre a
enero, de febrero a marzo y de abril a mayo) mientras el contrato de trabajo siguiera
vigente, y, lamentablemente, segn lo manifest mi poderdante, el demandado
solamente pag en una oportunidad la bonificacin que deba pagar mensualmente,
debiendo a este, el valor de cuatro bonificaciones ms.
En primer lugar, el contrato de trabajo expresamente usa esta clusula para estimar
que puede cambiar el modo, cantidad o tiempo de trabajo, sin embargo, no ha
tenido en cuenta que dicho derecho est limitado a la proteccin de los derechos
fundamentales del trabajador, as las cosas, y de acuerdo con la honorable corte
constitucional, sentencia T-682 de 2014, el abuso del ius variandi, se puede
evidenciar en el siguiente caso, que, entre otras cosas, el uso del ius variandi genera
una evidente causal del acoso laboral o mobbing.
Sobre esto, insisto seor juez, el demandado no tuvo en cuenta los daos
psicolgicos que su persecucin trajeron sobre m prohijado, ni los problemas
familiares nacidos producto de ello, los cuales, recordare:
Ahora, seor juez, me permito argumentar otro caso de abuso del ius variandi
en los siguientes trminos:
De esto se evidencia, en primera medida, que no existe una justa causa para la
terminacin de la labor, y, por otro lado, que como consecuencia de ello se debe
hacer el pago de la indemnizacin por despido sin justa causa. As las cosas,
seor juez, tenemos dos escenarios:
Para fortalecer lo anterior y de acuerdo con la ley 1527 del 2012 se tiene que:
el descuento directo es el hecho a toda persona natural asalariada que
previamente adquirido productos o servicios financieros con una cooperativa
y los acredita a travs de su salario, pagos u honorarios o pensin siempre
que exista una autorizacin expresa de descuento dada al empleador o
entidad pagadora (art. 1).
Por otro lado, se reitera que existe un vaco en la ley 1527 de 2012 sobre el
descuento directo del crdito en las prestaciones sociales, situacin que
claramente se dio una vez la empresa demandada procedi al descuento de
50% de la liquidacin laboral, donde se hizo efectivo el pago de cesantas,
intereses sobre cesantas y prima de servicios, valores que no debieron
haberse descontado para pagar las acreencias a favor de la cooperativa, y
que, de haber sido estudiadas como lo argumento el demando ante el
ministerio de trabajo, no habran sido pagadas, lo anterior en virtud del
concepto 161689 del 2014 Rad. 92704 emitido por el mencionado ministerio,
donde se expresa que:
Ahora bien, la ley 1527 del 2012 y el cdigo Sustantivo del trabajo no
regulan nada en lo relativo a las prestaciones sociales y en particular
en lo referente a la aplicacin de descuentos a la liquidacin final que
procede ante la terminacin del vnculo contractual, por lo que
considera esta oficina asesora que, a no referirse expresamente la
precitada ley 1527 a dichos conceptos, y en consideracin a la
objecin presidencial en el trmite legislativo de la misma, en virtud de
la cual, al permitir el descuento sobre prestaciones sociales se
desnaturaliza el concepto mismo para el cual fueron creadas, la
obligacin de retener y descontar las sumas de dinero del beneficiario
(trabajador) adeude al operador, no es permitida respecto de las
prestaciones sociales.
PROCEDIMIENTO
Solicito al seor juez, se tramite la presente demanda por la senda procesal que
seala el artculo 12 del C.P.T, y S.S, en este asunto por ser proceso ordinario
laboral de nica instancia
COMPETENCIA
E s usted seor Juez competente por la naturaleza del asunto, por domicilio de la
parte demandada que es la ciudad de Ccuta, Norte de Santander, por el ltimo
lugar de prestacin de servicios de acuerdo con el C.S.T.
Por existir situaciones fcticas relacionadas con acoso laboral, es usted seor juez,
el competente para imponer las medidas sancionatorias a que haya lugar de
acuerdo con el artculo 12 de la Ley 1010 de 2006 toda vez que mi defendido
ostentaba la calidad de empleado particular.
CUANTIA Y PROCESO
DOCUMETALES
INTERROGATORIO DE PARTE
1. Poder.
2. Cedula de ciudadana de mi poderdante.
3. Cedula de ciudadana del apoderado.
4. Copia de demanda para traslado.
5. Copia de demanda para archivo.
NOTIFICACIONES