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PARTE PRIMERA
FINALIDAD: ART. 1.
El inters general y su proteccin siguen siendo uno de los pilare esenciales del
Estado social de derecho. Por eso el derecho administrativo y el proceso
contencioso siguen inspirados por tal principio segn disponen los artculos 1 y
209 de la CN y 1 de la ley 1437.
Como conciliar este mandato con la proteccin especial de los derechos del
individuo, en el Estado social de derecho?
- Es justicia Material
- Es limitacin y control al poder mismo
- Es garanta al ciudadano
PRINCIPIOS: (art. 3)
En general son los mismos del 209 de la CN.
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DEBERES: (art. 7)
Tramitar las peticiones que lleguen va fax o por medio electrnico.
PROHIBICIONES: (art. 9)
Toda peticin implica ejercer el derecho fundamental. Puede ser verbal, escrita o
por otro medio y se resuelve dentro de los 15 das siguientes, salvo norma
especial. Puede exigirse que sea escrita o pueden implementarse formularios.
TERMINOS:
- 10 das para entrega de documentos. El silencio es positivo.
- 30 das para resolver consultas. Las consultas que absuelvan las entidades
estatales no son obligatorias (Art. 28)
- 10 das para resolver peticiones entre las distintas autoridades (art. 30)
CONTENIDO: Art. 16
Decisin del juez administrativo o del Tribunal en nica instancia: niega o acepta la
peticin.
EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO:
Pruebas y decisin
Caducidad: La facultad para imponer la sancin caduca en 3 aos.
La sancin impuesta prescribe en 5 aos.
NOTIFICACIONES
El acto general: Se publica.
El acto particular:
- Notificacin personal. Art. 67. Regla general
- Por Aviso que se remite a la direccin del particular o a su correo
electrnico.
- Si se desconoce su direccin, se notifica a travs de la publicacin del acto
en la pgina web de la entidad y adems en un lugar de acceso al pblico,
durante 5 das.
RECURSOS. ART. 74
TESIS
Me propongo destacar las principales modificaciones de la Ley 1437 de 2011 en
su parte contenciosa o procesal jurisdiccional, lo que har agrupndolas bajo el
titulo de normas que protegen o privilegian a cada una de las partes que
intervienen en el proceso, con el propsito de plantear una serie de interrogantes
tendientes a establecer si la estructura del nuevo proceso desarrolla realmente los
postulados de lo que se denomina Estado Social de Derecho; si las normas
procesales contenciosas estn dirigidas a proteger, garantizar o privilegiar el
interese general -entendido para efectos de este artculo como sinnimo del
inters de la entidad estatal- o el inters, los derechos y garantas del individuo,
del ciudadano actor del proceso.
Pero debi ser ms progresista, si es tan cierto que Colombia es un Estado Social
de Derecho y que uno de los propsitos fundamentales de la reforma era
precisamente garantizar los derechos de los ciudadanos o ms que garantizarlos,
privilegiarlos. La reforma entonces desaprovech la oportunidad para haber
avanzado ms en tal direccin.
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El trato diferencial entre las partes de un proceso es por tanto un tema superado
desde que obedezca a razones de justificacin objetivas. Ya la Corte tambin ha
predicado sobre el tema: No es necesario detenerse pero est la C-407 de 1997:
(...) el principio de igualdad procesal no establece una
regla nica respecto de la cual resulte imposible formular
excepciones. En algunos casos la Constitucin admite una
cierta disparidad formal que tiende a la promocin de la
igualdad real (como el beneficio del amparo de pobreza) o la
adopcin de prerrogativas procesales que son necesarias,
tiles y estrictamente proporcionadas, para alcanzar fines
constitucionalmente imperiosos. En este sentido, el profesor
Montero Aroca afirma:
El principio de igualdad de las partes, el que estas
dispongan de los mismos medios procesales para
sostener sus posiciones, sin privilegios en uno u
otro sentido, ha de ponerse en relacin tanto con el
principio de igualdad de los ciudadanos ante la ley,
como con el carcter bilateral del derecho de accin,
y en una y otra relacin cabe la admisin de
desigualdades, siempre que obedezcan a justificadas
razones objetivas no discriminadoras, y siempre que
no supongan infraccin del principio de
contradiccin.
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Hago referencia a algunas sentencias sobre el concepto del inters general. Por
ejemplo la C-251 de 2002 sostuvo: El dilema es entonces claro: o los
derechos de la persona son verdaderamente derechos, y
entonces deben tener la virtualidad de limitar y condicionar
las estrategias destinadas a lograr propsitos de inters
general; o por el contrario, por la prevalencia del inters
general, los derechos de la persona slo deben ser respetados
en la medida en que sean compatibles con la realizacin de
esos objetivos de inters general, con lo cual, en el fondo,
dejan de ser derechos constitucionales con verdadera eficacia
jurdica.
Las pocas citas anteriores dejan en claro que el inters general y el particular
estarn en permanente choque.
Y si bien algunos podran sostener que tal tesis implicara desvirtuar la teora de la
presuncin de legalidad y validez que caracteriza al acto administrativo, ello no es
as. En estricto sentido no implicara terminar con dicha presuncin, simplemente
se invertira a cargo de quien esta demostrar ya no el vicio de nulidad, sino la
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Incluso no se tena que ser muy novedoso, bastaba con normatizar de manera
general lo que de alguna manera se ha desarrollado en los temas propios de la
teora de la responsabilidad extracontractual del Estado por la jurisprudencia, la
cual ha desarrollado una especie de privilegio en favor del particular afectado por
los hechos, acciones y omisiones del Estado, pues cuando el ttulo de imputacin
no se hace a travs de la falla del servicio, le corresponde al Estado asumir la
carga de la prueba tendiente a desvirtuar la responsabilidad.
CONCLUSIONES:
Si bien contina siendo un tema complejo definir cul es el alcance de la
prevalencia del inters general y cul es el alcance de Estado social de derecho
frente a las garantas de los particulares, en esta reforma el legislador contino
inclinado por hacer prevalecer el primero.
En el proceso jurisdiccional administrativo pueden existir normas protectoras de
ese inters general, pero perfectamente pueden y pudieron consagrarse ms
normas protectoras del inters individual. Si bien en un Estado garanta no se
puede inclinar la balanza en el proceso afectando el inters general, si puede
crearse un proceso en el que se trate al particular como un desigual y en esa
medida implementar reglas que equilibren lo que esta desequilibrado, como son
las relaciones sustantivas particular-Estado, sin que necesariamente se llegue a
crear un proceso similar al que existe en el derecho laboral.
Prueba de ello son el sinnmero de reclamos que no tendran que ser definidos
por los jueces:
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No puede haber igualdad o equilibrio entre las partes del proceso contencioso,
mucho menos una balanza inclinada en favor del inters general-administracin
pblica, pues de lo contrario no hay como enderezar el desequilibrio de la relacin
sustancial, que debi ser una de las metas de la reforma al proceso, pues de lo
contrario no se asegurar un efectivo y real acceso a la administracin de justicia,
pues el acceso a la jurisdiccin no es simplemente demandar, sino garantizar el
efectivo ejercicio de los derechos.
1.1.- El inciso 7 del artculo 189 sobre los efectos de la sentencia en los
proceso de nulidad y restablecimiento del derecho, consagra la facultad de la
entidad estatal condenada al reintegro de un servidor pblico como consecuencia
del restablecimiento del derecho, para que invoque la imposibilidad de cumplir la
decisin cuando la entidad desaparece (es lgico, hay imposibilidad fsica y
jurdica de cumplir tal obligacin) y cuando se suprimi el cargo (aqu ya no hay tal
imposibilidad; entre otras existe copiosa jurisprudencia sobre la materia) y en su
lugar podr solicitar que se fije un valor indemnizatorio. Esta alternativa
seguramente se convertir en la regla general y puede tener vicios de
inconstitucionalidad, ya que se puede sostener que crea un privilegio irrazonable y
desproporcionado para la entidad estatal condenada.
Adems sobre el ltimo inciso: A cuales normas laborales sobre el despido injusto
se refiere: CST; Ley 6/45?
1.2.- La Consulta: Era una norma protectora del inters general y del patrimonio
pblico. La ley 1437 no la consagr. Desapareci el grado jurisdiccional de
consulta? Podemos proponer dos tesis:
La primera tendra sustento en el artculo 306 de la ley 1437, el cual reitera la
remisin al CPC (similar al artculo 267 del CCA actual), y que establece que en
los aspectos no regulados en el CCA se seguir el CPC en lo que sea compatible
con la naturaleza de los procesos contenciosos.
El artculo 386 del CPC establece el grado de jurisdiccin de consulta con el
superior de las sentencias adversas de primera instancia contra la Nacin,
departamentos, distritos especiales y los municipios, siempre que no sean
apeladas. Y es el mismo artculo citado el que regula el conocimiento del grado de
consulta por el superior, independientemente si la ley 1437 omiti asignar la
competencia en los tribunales o en el Consejo de Estado.
PRECEDENTE
(El artculo 31.1 de la ley del Tribunal Constitucional Federal Alemn le da efectos
vinculantes a las sentencias: Las resoluciones del Tribunal Constitucional Federal
sern vinculantes para los rganos constitucionales de la federacin y de los
estados regionales, as como para cualesquiera tribunales y autoridades).
No existe una definicin clara y precisa ni exacta dentro del mismo derecho anglo:
en el britnico es ms rgido y vinculante. En el norteamericano es ms flexible, es
ms persuasivo. Tarruffo citando a Cross y Harris.
- La Ley 1437 de 2011 solo entrar a regir el 2 de julio de 2012. El artculo 308
establece que las nuevas disposiciones solo se aplicarn a las demandas y
procesos que se instauren a partir de esa fecha. Las demandas en curso seguirn
rigindose por el C.C.A. actual.
Significa que los alcances de la figura del precedente, tal como se define
en la nueva ley, solo ser aplicable a esos nuevos procesos.
Cuando el artculo 270 define como sentencias de unificacin aquellas
sentencias que haya proferido el Consejo de Estado simplemente deber
entenderse que podrn existir sentencias de unificacin una vez entre en vigencia
la nueva ley, sin que sea necesario esperar a que se construya o profieran
sentencias a parir del 2 de julio de 2012.
2.5. La Oralidad
No obstante las imprecisiones sobre los alcances de la oralidad, el legislador tuvo
la virtud de consagrar un esquema mixto del proceso, escrito y oral tal como se
desprende de los ya citados artculos 179 y siguientes en los que se consagran las
etapas del proceso, las que se adelantarn en tres audiencias orales. La escritura
se conserva para la realizacin de algunas actuaciones all sealadas, como por
ejemplo, la demanda y su contestacin.
Del principio de la oralidad se derivan a su vez otros principios tales como:
Principio de la Inmediacin: Significa que el juez asume el contacto directo con las
partes, las pruebas y el proceso. Como desarrollo de dicho principio est el
numeral 1 del artculo 180 de la ley 1437: la audiencia se llevar a cabo bajo la
direccin del juez o magistrado; artculo 181, la audiencia de pruebas en la fecha
y hora sealadas para el efecto, y con la direccin del juez o magistrado
ponente; sobre la audiencia de juzgamiento establece el artculo 182 que esta
audiencia deber realizarse ante el juez. Este principio nos aproxima a mejores
fallos, pues qu posibilidad hay de obtener sentencias justas cuando el juez no
practic la prueba y desconoce la realidad del proceso, como ocurre
actualmente?
Este principio se encuentra consagrado en el artculo 181 del actual CPC.
ORALIDAD Y EFICIENCIA
- Una decisin justa o aproximada a la verdad. O bien motivada por adversa que
sea?
Un proceso o una justicia que no sea lenta ni costosa, pero que adopte decisiones
claras, correctas, bien motivadas.
El testimonio oral: Que en principio se ve mejor que sea oral: Para valorarla como
abogado y como juez, es mejor orla o leerla? Leerla. Pero su prctica es mejor
oral: es ms gil y eficaz.
La oralidad ahorra tiempo, es decir, actividad procesal para el juez y para las
partes y sus abogados. Sirve para casos simples.
- As por ejemplo el pargrafo del artculo 137, norma que le permite al juez
adecuar la pretensin, en el sentido que si ste verifica que en la demanda cuya
pretensin aparentemente es la simple nulidad de un acto y resulta que se busca
es el restablecimiento del derecho, la tenga como esta ltima.
- Artculo 207 y el control de legalidad: Reitera una norma de la ley estatutaria de
la administracin de justicia que obliga al juez a sanear los vicios que pueden
acarrear nulidades y evitar que se aleguen posteriormente.
En trminos generales hay un equilibrio entre las partes tanto en los plazos para
aportar las pruebas y en la naturaleza y validez de las mismas.
- El artculo 215 y el valor probatorio de las copias de la prueba documental,
introduce una modificacin respecto del CPC: Salvo los documentos necesarios
para conformar el ttulo ejecutivo, las simples copias se tendrn como prueba
vlida, tendrn el mismo valor que el documento original. Y la ley no distingue si
son documentos provenientes de las partes o de terceros. Por lo que deber
entenderse toda copia.
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