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DEL
Derecho
Administrativo
AUTORES
COLABORADOR
Ronald Atencio Sotomayor
Prlogo
Hace seis aos que la Escuela de Graduados guila Caldern EGACAL
se ha convertido en una estacin obligatoria para los bachilleres en derecho
que pretenden optar por el ttulo profesional de abogado. Hoy, un millar de
nuevos abogados dan fe de la eficiencia de un mtodo que ha
revolucionado la enseanza del Derecho: El Sistema EGACAL.
El sistema EGACAL de enseanza del derecho ha tenido una metodologa
que ha sido, desde su inicio, su marca registrada: Una enseanza
personalizada con instrumentos y recursos pedaggicos que permiten un
aprendizaje significativo de las ciencias jurdicas. Una piedra angular de
esta arquitectura la constituyen los materiales de enseanza que en un
principio fueron separatas anilladas que, luego de seguir una rigurosa
evolucin acadmica, se transformaron en la Coleccin ABC del
Derecho. As, la presente coleccin naci con dos finalidades
meridianamente claras: La primera, el alumbrar los primeros textos
dirigidos exclusivamente a los estudiantes de pregrado y bachilleres en
Derecho; la segunda, ser una forma de extender nuestro magisterio a un
nmero indeterminado de personas que por razones econmicas o de
distancia no puede pertenecer a nuestra institucin.
Tras haberse agotado ms de veinte mil ejemplares de los diferentes ttulos
de esta coleccin creemos que se ha logrado, largamente, los objetivos
propuestos. Por ello, en EGACAL nos sentimos con la responsabilidad de
seguir perfeccionando nuestra propuesta de una coleccin renovada en la
forma y el fondo. La coleccin a partir del ao 2005 presenta una nueva
diagramacin y presentacin que permite una lectura ms gil y
panormica. En lo estrictamente jurdico, se ha profundizado en cada uno
de los temas tratados y se ha sumado dos ttulos que eran reclamados
Derecho Comercial y Derecho Laboral.
No queremos concluir este prefacio sin antes reservar unas lneas para
nuestros mil abogados egacalinos. Reciban nuestro homenaje y gratitud
infinita ya que confiaron en un equipo de profesionales jvenes que tiene
como vocacin el servicio y la enseanza. Los deseos de xitos
interminables para quienes prefirieron la decencia y la tica de capacitarse
en una institucin que no tiene ningn tipo de lazo con universidad o
institucin alguna y desecharon lo impropio de prepararse con catedrticos
que al mismo tiempo son jurados en los exmenes de grado. Nuestra
pleitesa a quienes no tomaron el atajo de un costoso curso de
profesionalizacin promovidos por facultades que buscan producir
abogados en serie y cantidades industriales sin importar la solvencia
profesional que exige nuestra sociedad; por el contrario, transitaron por el
derrotero del debe ser al afrontar un examen de toda suficiencia
profesional con toda la responsabilidad y la adrenalina que implica el
momento acadmico mas importante en la realizacin de toda persona.
Por ltimo, creemos que mediante esta renovada coleccin que ponemos al
alcance del mundo jurdico estamos reafirmando nuestra misin
institucional: brindar una nueva forma de ensear y aprender el Derecho,
y solo con este trajinar incansable demostrado en estos primeros seis aos
estaremos acercndonos a nuestra visin:
Hacer el EGACAL un Centro de Altos Estudios Jurdicos a nivel
nacional.
Qosqo, Tierra del Seor de Huanca, ultimas horas del 2004
ANA CALDERON SUMARRIVA
GUIDO AGUILA GRADOS
Directores de la escuela de
Graduandos guila Caldern EGACAL
Prlogo a la primera edicin
en su Editorial San Marcos
E.I.R.L.
.
CAPITULO 11: Rgimen Laboral de la Administracin Pblica
CAPITULO 12: El Proceso Contencioso Administrativo.
Capitulo 1
GENERALIDADES
1. DEFINICIN
Se define al derecho administrativo como la ciencia jurdica que estudia los
principios y normas que regulan la organizacin y la actividad de la
administracin pblica para el correcto funcionamiento de los servicios pblicos.
PATRON FAURA sostiene que Derecho Administrativo es la rama del Derecho
Publico Interno que trata de la administracin y manejo de los servicios pblicos sobre
la base de determinadas normas legales.
DERECHO PBLICO
Existe una relacin permanente y reciproca del Estado con la sociedad, pero no es una
relacin horizontal, sino, ms bien, vertical o de imposicin.
Pues asume esta caracterstica pues regula en sector de la actividad estatal y de las entes
no estatales que actan en ejercicio de la funcin administrativa por autorizacin o
delegacin. DROMI, al referirse a la regulacin de esta actividad, considera la
regulacin y reglamentacin de las funciones que realiza cada Poder del Estado, las
entidades estatales autnomas y descentralizadas; pero tambin actividades privadas
que presentan servicios pblicos.
DINMICO
Est en constante accin normativa y operativa, esto quiere decir que la tendencia es de
innovacin normativa para resolver nuevos problemas. Cuando hacemos referencia a
cambios en el derecho administrativo, necesariamente debemos de darnos cuenta de
transformaciones del Estado.
DROMI afirma en este punto: El derecho administrativo es el brazo jurdico del
Estado; por tal razn y mutualidad constante de la realidad y la necesidad de que las
normas jurdicas se adapten a ella es que el dinamismo se adapten a ella es que le
dinamismo es su carcter esencial.
PRIVILEGIO DE AUTOTUTELA
En el estado de Derecho este poder no es absoluto, est sujeto al control superior del
Tribunal Constitucional y del Poder Judicial.
3. FUENTES
Se considera como fuente del derecho aquel fenmeno u objeto que lo genera o
produce. En este caso concreto, es el conjunto de conocimientos que el Derecho
Administrativo ha empleado para surgir y desarrollarse. Las autoridades administrativas
no podran dejar de resolver las cuestiones que se propongan por deficiencia de las
fuentes.
3.1 FUENTES FORMALES
EL DERECHO POSITIVO
Establece el marco normativo genrico del poder y est integrada por toda la gama de
dispositivos que constituyen el ordenamiento jurdico. Integran esta fuente
fundamentalmente:
La Constitucin Poltica del Per.
Las leyes.
El derecho comparado.
LA JURISPRUDENCIA
LA COSTUMBRE
Es el comportamiento reiterado y generalizado de los funcionarios pblicos y que la
Administracin Pblica asume como obligatorio y generador de derechos.
LA DOCTRINA
EL ESTADO DE NECESIDAD
4. PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS
Los precedentes deben observarse para dar seguridad jurdica a los ciudadanos y
garantizar la buena fe, adems de eliminar la arbitrariedad y el trato desigual en
situaciones sustancialmente iguales.
5. OBJETIVOS
6. IMPORTANCIA
El tratadista NUES BORJA opina que, desde que se inicia algn negocio o industria,
debe tenerse en cuenta que siempre acta el Derecho Administrativo. Al solicitar la
licencia de apertura del establecimiento surge una serie de pagos como derechos
municipales, licencia de patentes, derechos fiscales, impuestos a las utilidades, etc.
Todos ellos son cuestiones del Derecho Administrativo.
Capitulo 2
LA ADMINISTRACION PBLICA
1. DEFINICION
VIDAL PERDOMO seala que por la administracin pblica se entiende el conjunto
de rganos encargados de cumplir las mltiples intervenciones del estado y de
prestar los servicios que el Estado atiende.
Afirma GARCIA ENTERRIA que la Administracin Pblica no es representante
de la comunidad, si no una organizacin puesta a su servicio. Sus actos no valen,
por eso, como propios de la comunidad, que es lo caracterstico de la ley, que lo que
presta a esta su superioridad y su irresistibilidad, si no como propios de una
organizacin dependiente, necesitada de justificarse en cada caso en el servicio de la
comunidad a la que esta ordenada.
Este mismo autor sostiene que la Administracin Pblica es la nica personificacin
interna del Estado cuyos fines asume y es el instrumento en la relacin
permanente en general con los ciudadanos, por ello es licito decir que el derecho
administrativo es el derecho pblico del Estado por esencia.
2. FUNCION PBLICA
2.1 DEFINICIN
Todo Estado requiere de un gobierno, as como este necesita de funcionarios que
asuman y personifiquen el poder del Estado; por ello, se considera la funcin pblica
como la actividad destinada a realizar y cautelar los intereses de la Nacin,
actividad que deriva del poder del Estado o de sus fines.
2.2 PRINCIPIOS
Medios que tiene el Estado para ejecutar los fines del Estado,
principalmente el general o el bien comn.
3. SERVICIO PBLICO
3.1 DEFINICION
DROMI sostiene que el servicio puede ser exigido y usado por todos los habitantes, sin
exclusividad alguna. Comprende a todos o, cuando menos, a la mayor parte de los
administrados.
Igualdad.
Regularidad.
Continuidad.
De acuerdo con la propia naturaleza del servicio, este tiene una prolongacin indefinida
o muy larga. Algunos servicios bsicos no deben ser interrumpidos por ningn motivo.
V.gr.: el agua, la luz.
Inembargabilidad.
Obligatoriedad
El Estado debe prestar los servicios pblicos, constituyendo un deber ineludible. Pero,
los administrados, pueden prescindir de los servicios pblicos.
3.3 CARACTERISTICAS
Es una actividad. Se realiza a travs de una accin o prestacin.
3.4 CLASIFICACION
Servicios Pblicos Propios. Son los que el Estado otorga a travs de sus
dependencias y se obtienen mediante el pago de derechos o tarifas. V.gr.:
Los servicios de correos y los impuestos directos por alumbrado pblico.
Servicios Pblicos Impropios. Son prestados por entidades particulares,
las cuales se interesan y atienden ciertas necesidades de la colectividad.
V.gr.: Los servicios de transporte colectivo, el servicio telefnico, etc.
4.1 DEFINICION
Son servidores del Estado los ciudadanos que prestan su servicio en beneficio de la
Nacin, pueden ser elegidos o designados para desempear funciones o cargos
pblicos asignados por Ley, remunerados y dentro de una relacin de
subordinacin jerrquica.
4.2 CLASES
a. Funcionario Publico
Quien tiene esta calidad va estar dotado de un determinado status social y jerarqua
institucional, confirindole la Ley de una serie de facultades y funciones, adems de un
marco normativo para efectos de sus deberes y responsabilidades.
b. Servidor Pblico
1. HECHO ADMINISTRATIVO
Se diferencia del acto administrativo, puesto que es un acontecer que importa un hacer
material, operacin tcnica o actuacin fsica de un ente publico en ejercicio de la
funciona administrativa, mientras que el acto administrativo significa siempre una
declaracin intelectual de voluntad de decisin, de cognicin u opinin. (DROMI.
1988: 227)
Este autor, cuando establece las diferencias entre hecho y acto administrativo, plantea
que este ltimo se presume legitimo, determinado la obligacin del particular de
cumplirlo, y el nacimiento de los trminos para impugnarlo, transcurridos los cuales
opera la caducidad. No ocurre lo mismo con el hecho administrativo, pues no existen
normas positivas que le otorguen presuncin de legitimidad, es en s una actividad
neutra, y no supone deberes a los administrados.
AGUSTIN GORDILLO al referirse a esta distincin seala: De lo expuesto resulta que
los actos, son las decisiones, declaraciones, o manifestaciones de voluntad: que los
hechos son las actuaciones materiales, las operaciones tcnicas realizada en ejercicio de
la funcin administrativa. Si bien generalmente los hechos son ejecucin de actos (en
cuanto dan cumplimiento o ejecucin material a la decisin que el acto implica), ello no
siempre es as y pueden presentarse actos que no sean ejecutados o hechos realizados
sin una decisin previa formal. La distincin entre acto y hecho no siempre de voluntad
es fcil, en la prctica, por cuanto el hecho tambin en alguna medida es una expresin
de voluntad administrativa; pero en lneas generales puede afirmar entonces, que el acto
se caracteriza porque se manifiesta a travs de declaraciones provenientes de la
voluntad administrativa y dirigidas directamente al intelecto de los administrados
a travs de las palabra oral o escrita, o de signos con un contenido convencional o
ideogrfico (el gesto del agente de trnsito al elevar el brazo para detener el transito); el
hecho en cambio, carece de ese sentido mental y constituye nada ms que una
actuacin fsica o material.
Solo podran calificar de ilegitimas las vas de hecho administrativas que suponen un
actuar manifiestamente prohibido o lesivo al orden jurdico; pero para ello deben
concurrir los siguientes elementos:
3. ACTO ADMINISTRATIVO
3.1 DEFINICION
FERNANDO TOLA entiende por acto administrativo a la decisin del poder soberano
que ejercita su Ius imperiun.
En esencia, son, pues, los actos administrativos los que pueden ocasionar el surgimiento
del contencioso-administrativo o jurisdiccin administrativa contenciosa, institucin
jurdica conocida modernamente -de modo simple y sinttico- como proceso
administrativo.
3.3 CLASIFICACION
Considerando su contenido:
a) Segn su contenido:
Actos de Son actos que permiten realizar determinada actividad o
autorizacin mandato. V. gr.: Solicitar la licencia de construccin o el
permiso para portar armas.
Actos de Es el acto administrativo que se realiza despus de
aprobacin consumado el hecho. V. gr.: Comprobacin de la construccin
por parte de la Municipalidad de acuerdo a los planos
presentados.
Acto excluyente o Son actos administrativos que aslan a determinadas personas
de exoneracin de las obligaciones de las otras. Mientras que unos estn
obligados otros no lo estn. V. gr.: Exoneracin a los
jubilados del pago de arbitrios.
Actos de renuncia Es la manifestacin de voluntad de la Administracin a fin de
abdicar o renunciar al ejercicio de determinados derechos.
Actos de Son las manifestaciones de voluntad que impone una
prohibicin restriccin, tab o exclusin de determinadas actividades.
Esta prohibicin puede ser dirigida a un nmero determinado
de personas, como puede estar individualizado.
Actos Son los actos que imponen un castigo, un medio de coercin
sancionadores para el administrado que ha cometido alguna falta de ndole
administrativa.
Actos de trmite y Son aquellas manifestaciones que dan impulso a un proceso
actos de decisin administrativo y que no estn sujetos a impugnacin alguna,
ya que no tiene un carcter decisorio. Mientras que los actos
de decisin si tiene naturaleza resolutiva. Es decir que
preceptan una orden o mandato, es tanto sujeto a
impugnacin.
b) Por su origen:
Un acto administrativo ser nulo cuando no cumpla con los requisitos legales
esenciales. GARCIA ENTERRIA, sostiene: una acto o negocio es nulo, con
nulidad absoluta o de pleno derecho, cuando su ineficacia es intrnseca y por ello carece
ab initio de efectos jurdicos son necesidad de una previa impugnacin. Este supuesto
mximo de invalidez o ineficacia comporta una serie de consecuencias: ineficacia
inmediata o ipso iure del acto, carcter general o erga omnes de la nulidad e
imposibilidad de sanarlo por confirmacin o prescripcin.
El artculo 10 de la Ley N 27444 establece taxativamente los supuestos por los que
procede la nulidad del acto administrativo. Prev que si se incurren en vicios,
consecuentemente el acto administrativo es nulo. Los vicios del acto administrativo
son los defectos de fondo que no son subsanables, puesto que lesionan el
ordenamiento jurdico vigente.
El acto nulo o de pleno derecho resulta ser de orden pblico y puede ser declarado
de oficio por la propia Administracin, no puede ser objeto de convalidacin, pues
se han cometido vicios que lesionan derechos y libertades fundamentales con amparo
constitucional, los que son dictados por funcionarios incompetentes, que tienen un
contenido imposible o que son constitutivos de una infraccin penal.
La nulidad de un acto administrativo puede ser total o parcial y solo afecta a los
actos sucesivos en el procedimiento, cuando estn vinculados a l. La nulidad parcial
del acto administrativo no alcanza a las otras partes del mismo que resultan
independientes, salvo que se trate de su consecuencia.
EGACAL te recuerda
NOTIFICACIN
Es el acto en virtud del cual la Administracin comunica a los administrados
acerca del desarrollo del procedimiento as como de cualquier decisin que
se adopte en el mismo. Debe ser practicado de oficio y es personal, solo se
podr dispensar de notificar a la autoridad administrativa cuando el acto se
hubiera emitido en presencia del administrado o este tuviera conocimiento a
travs de un acceso directo y espontaneo al expediente.
3.7 EXTINCION DEL ACTO ADMINISTRATIVO
4. ACTO DE ADMINISTRACION
5. CONTRATO ADMINISTRATIVO
5.1 DEFINICION
El contrato administrativo, es la concurrencia de voluntades, de un parte, la
administracin y de la otra, es un particular. Pero tambin pueden existir contratos entes
administrativos.
5.3 CARACTERISTICAS
El Estado es una de las partes contratantes.
Siempre es oneroso.
5.4 CLASIFICACION
5.8 EXTINCION
Refinanciacin.
Capitulo 4:
EL PROCESO ADMINISTRATIVO
1. ANTECEDENTES NACIONALES
2. ACCIN ADMINISTRATIVA
3. DEFINICION
6. CLASES DE PROCEDIMIENTOS
PROCEDIMIENTO DE PROCEDIMIENTO DE
APROBACION AUTOMATICA EVALUACIN PREVIA
No necesita de ningn acto MORON URBINA seala: Los
administrativo, ya que con la sola procedimientos de evaluacin
presentacin de solicitud, se previa, son aquellos que
entiende por aprobado lo requieren de instruccin,
solicitado. Estos procedimientos substanciacin, probanza y
son instituidos por la presuncin pronunciamiento previo por parte
de veracidad. de la Administracin Pblica.
El derecho peruano reposa sobre tres principios: simplicidad, celeridad y eficacia. Pero,
en realidad, hay otros que sirven de orientacin y cauce:
EGACAL te recuerda
El derecho al debido proceso est reconocido en el inciso 3) del artculo 139 de la Constitucin.
Conforme a la regla de interpretacin constitucional de los derechos fundamentales citada en el
prrafo precedente, el artculo 8 de la Convencin Americana de Derechos Humanos tambin
garantiza el debido proceso. Sobre esta ultima norma, la Corte Interamericana de Derechos
Humanos ha dicho: {} la Corte estima que tanto los rganos jurisdiccionales como los de otro
carcter, que ejerzan funciones de naturaleza materialmente jurisdiccional, tienen el deber de
adoptar decisiones justas basadas en el respeto pleno a las garantas del debido proceso
establecidas en el artculo 8 de la Convencin Americana {}. En este sentido, pese a que el
artculo 8.1 de la Convencin alude al derecho de toda persona a ser oda por un juez o tribunal
competente para la determinacin de sus derechos, dicho artculo es igualmente aplicable a
las situaciones en que alguna autoridad pblica, no judicial, dicte resoluciones que afecten la
determinacin de tales derechos (Caso: Ivcher Bronstein, sentencia del 06 de febrero de 2001,
fundamentos 104 y 105).
EGACAL te recuerda
Por este principio el funcionario pblico debe optar por alternativas que impliquen
un lapso corto de tiempo, evitando aquellas que generen retrasos innecesarios.
Impulso de oficio. El impulso procesal debe ser de oficio en todos sus trmites.
Es tuitivo. Porque protege y orienta al reclamante o peticionario.
Administrados
Estn provistos de todas las prerrogativas para tratar de enervar dichos actos, que
recorten, violen o desconozcan sus legtimos intereses o derechos.
Autoridad administrativa
Es el agente de las entidades que bajo cualquier rgimen jurdico y ejerciendo
potestades pblicas conduce el inicio, instruccin, sustanciacin, resolucin y ejecucin,
o que de otro modo participan en la gestin de los procedimientos administrativos.
Viene a ser la autoridad o gobernante que puede promover de oficio el procedimiento
administrativo e, inclusive, resolver.
Terceros administrados
Las terceros pueden apersonarse en cualquier estado del procedimiento, y tienen los
mismos derecho y obligaciones de los participantes en el.
10.1 DENOMINACION
10.2 DEFINICION
En nuestro pas este control jurisdiccional no es diferente del civil, no existe un rgano
especializado en lo contencioso - administrativo, y la Administracin comparece en la
posicin de demandada, adoptando los particulares las posiciones de los demandantes.
BASE LEGAL
PRINCIPIOS CONSGRADOS
LA PRETENSION
En este proceso, las pretensiones pueden ser acumuladas, siempre que concurran los
siguientes requisitos:
a) Identidad de competencia;
b) Las pretensiones no sean contrarias entre s, salvo que sean propuestas en forma
subordinada o alternativa;
COMPETENCIA
La competencia es la facultad que tienen los magistrados para conocer un caso concreto,
la que puede ser definida con criterios como la materia o especialidad, grado o nivel
jerrquico, cuanta y territorio.
Cuando se afecte intereses difusos, tendrn legitimidad activa apara iniciar el proceso el
Ministerio Publico, que ene estos casos acta como parte, el Defensor del Pueblo o
cualquier persona natural o jurdica.
Las personas jurdicas bajo el rgimen privado que presten servicios pblicos o
ejercen funcin administrativa.
c. El Ministerio Pblico
La demanda debe contener los requisitos previstos en el artculo 424 y 425 del Cdigo
Procesal Civil. Adems deber adjuntar:
Tres meses, para loa actos jurdicos administrativos. Comienza con el cmputo
desde el conocimiento del acto.
VIA PROCEDIMENTAL
EGACAL te recuerda
Toda entidad es competente para realizar las tareas materiales internas necesarias para el
eficiente cumplimiento de su misin y objetivos, as como para la distribucin de las
atribuciones que se encuentren comprendidas dentro de su competencia.
6. SITUACIONES ESPECIALES
6.3 DELEGACION
EGACAL te recuerda
Tanto la avocacin como la delegacin, que suponen un cambio
de competencia, deben ser de carcter temporal y motivado.
6.4 SUPLENCIA
Es el desempeo de los cargos de los titulares de los rganos administrativos puede ser
suplido temporalmente, en caso de vacancia o ausencia justificada, por quien designe la
autoridad competente para efectuar el nombramiento. El suplente sustituye al titular
para todo efecto legal ejerciendo las funciones que le corresponden.
CAPITULO 6
1. DEFINICION
En el proceso administrativo peruano se toman en cuenta los das hbiles, salvo que
expresamente se sealen meses o aos.
2. PLAZO
3. TERMINO
Son los extremos del plazo, en los que se incluye el primer y ltimo da.
A falta del plazo establecido por ley expresa, a las actuaciones deben producirse dentro
de los siguientes trminos:
2. Para actos de mero trmite y decidir peticiones de ese carcter: tres das.
4. Para actos de cargo del administrado requeridos por la autoridad, como entrega
de informacin: dentro de los diez das de solicitado.
Los plazos y trminos obligan por igual a la administracin y a los administrados, sin
necesidad de apremio en aquello que respectivamente les concierna. El incumplimiento
injustificado de los plazos previstos para las actuaciones de las entidades genera
responsabilidad disciplinaria para la autoridad obliga, sin perjuicio de la responsabilidad
civil por los daos y perjuicios que pudiera haber ocasionado. Tambin alcanza
solidariamente la responsabilidad al superior jerrquico.
CAPITULO 7
2. FACULTADES DE ADMINISTRADO
Una vez admitida a trmite la solicitud, la autoridad competente debe, sin pedido de
parte, promover toda actuacin que fuera necesaria y superar cualquier obstculo que
pueda entorpecer la regular tramitacin del procedimiento.
4. MEDIDAS CAUTELARES
Iniciado el procedimiento, la autoridad competente mediante una decisin motivada y
con elementos de juicio suficientes, puede adoptar provisionalmente medidas cautelares
a fin de asegurar la eficacia de la resolucin por emitir. Estas medidas pueden ser
modificadas o levantadas durante el procedimiento de oficio o a instancia de parte. La
caducidad de estas medidas se produce cuando se emite la resolucin que pone fin al
procedimiento o cuando ha transcurrido el plazo fijado para su ejecucin o para la
emisin de la resolucin.
5. LA QUEJA
c. Que no observe los observe los plazos previstos en la Ley para la tramitacin
del procedimiento.
6. INSTRUCCIN DEL PROCEDIMIENTO