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LEY N 26887
SOCIEDADES MERCANTILES
1. ANTECEDENTES.-
Nuestro ordenamiento jurdico normaba o distingua a las sociedades
en:
a) Sociedades Civiles: reguladas por el C.C. de 1936.
b) Sociedades Comerciales: Ley de Sociedades Mercantiles,
Ley N 16123 (1966).
La Nueva Ley General de Sociedades (L. N 26887) elimina
toda distincin entre Sociedades Civiles y Sociedades
Mercantiles y admite que las sociedades bajo cualquiera de
las cinco modalidades (S.A.; Sociedad en Comandita; S.R.L.;
Sociedades Colectivas; y, Sociedades Civiles) desarrollan
actividades econmicas y que pueden obtener utilidades y ser
repartidas entre los socios.
2. CONCEPTO DE SOCIEDAD MERCANTIL.-
Es la reunin de dos o ms personas que convienen en
aportar bienes o servicios, con el fin de ejecutar en comn
una actividad econmica y repartirse las utilidades.
De acuerdo a esta redaccin, la sociedad es una entidad
jurdica con las siguientes caractersticas:
a) Est constituida por otras personas ya sean jurdicas o naturales;
b) Estas personas aportan bienes o servicios;
c) Estas personas realizan una actividad comn;
d) Las actividades que realizan estas personas son econmicas.
3. NATURALEZA JURDICA.-
Del trmino sociedad se desprende un triple significado:
a) Como un determinado acto contractual;
b) La relacin jurdica duradera fundada entre los
interesados en virtud del pacto social; y,
c) La persona jurdica que engendra el contrato; de
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esta interpretacin la doctrina acoge diversas teoras.
4. ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD.-
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Generalmente suele recurrirse a esta forma de
constitucin cuando es necesario poner en movimiento
grandes capitales para hacer realidad algn proyecto
empresarial como el caso de la S.A.
b) Contenido de la Escritura Pblica de Constitucin.- El
Art. 5 exige como requisito inicial el otorgamiento de la
escritura pblica que es la forma solemne de un contrato
y que implica una excepcin al principio de libertad
contractual, dada la importancia de la sociedad, adems de
este acto solemne, este artculo indica que la escritura
pblica debe contener el pacto social y el estatuto, que son
dos actos que surgen al mismo tiempo pero no hay que
confundirlos.
1.- El Pacto Social.- Es el documento que da forma a la
sociedad y debe contener mnimamente los siguientes
datos:
1) Los datos de identificacin de los fundadores; si es
persona natural, su nombre, domicilio, estado civil y
nombre del cnyuge en caso de ser casado; si es
persona jurdica, su denominacin o razn social,
lugar de inscripcin, el nombre de quin la
representa y el comprobante que acredite la
representacin;
2) La manifestacin expresa de la voluntad de los
fundadores de constituir la sociedad;
3) El monto del capital suscrito y las formas de pago;
4) El nombramiento y los datos de identificacin de los
primeros administradores; y,
5) El estatuto que regir el funcionamiento de la sociedad.
2.- El Estatuto.- Rige el funcionamiento de la sociedad,
contiene las reglas que debe respetar la misma y
establecen los derechos de los socios y de terceros
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respecto de la sociedad; su contenido es complejo y
debe regular en forma detallada cada uno de los
aspectos de la vida de la misma.
En el estatuto se deber consignar los requisitos que
para toda sociedad exige la ley; siendo los siguientes:
a) La denominacin o razn social de la sociedad;
b) El domicilio;
c) Duracin;
d) El objeto social;
e) Capital social y distribucin de los aportes;
f) rganos de la sociedad;
g) Requisitos para la modificacin de sus estatutos;
h) Balance general anual y distribucin de utilidades;
i) Rgimen de disolucin, liquidacin y extincin
de la sociedad; Los dems pactos que se acuerdan
dentro de los alcances de la ley.
6. PERSONALIDAD JURDICA.- (Art. 6)
- La sociedad adquiere personalidad jurdica desde su
inscripcin en el registro y la mantiene hasta que se
inscribe su extincin.
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actos anlogos o relacionados con tales negocios y
operaciones que coadyuvan a la realizacin de sus fines,
tambin se consideran incluidos aunque estuvieran
expresamente indicados en el pacto social o estatuto.
El Art. 33 Inc. 2 dispone que el pacto social ser declarado
nulo cuando el objeto de la sociedad recaiga en una actividad
contraria a las leyes que interesen al orden pblico o a las
buenas costumbres.
13. LOS APORTES.-
Vienen a ser todas las prestaciones prometidas por el socio
en vista de la futura consecucin del fin social previsto en el
momento de la suscripcin del pacto social.
Desde el punto de vista de su naturaleza jurdica el aporte es
una obligacin de dar o hacer; viene a ser un requisito
importante.
a) Forma del aporte y bienes aportables.- Pueden consistir en
obligaciones de dar y obligaciones de hacer; las
obligaciones de dar son aquellas que tienen por objeto la
entrega de una cosa mueble o inmueble; y las obligaciones
de hacer son aquellas que consisten en la prestacin del
algn servicio ( 1132 al 1147 y 1148 del C.C.
respectivamente) con excepcin de las S.A. que no se
permite el aporte de servicios (Art. 51).
b) A ttulo de qu se aporta.- Por regla general el aporte se
transfiere en propiedad a la sociedad (Art. 22 segundo
prrafo).
Asimismo, este mismo Art., dispone que cuando la
aportacin se realiza a ttulo distinto al de dominio, la
sociedad slo adquiere el derecho transferido a su favor.
El ms comn es el aporte a ttulo de uso en ello el objeto
de la aportacin se transfiere temporalmente a la sociedad
bien por un plazo determinado o por toda la duracin de
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la sociedad.
c) Aportes dinerarios.- Entre las obligaciones de dar, las
aportaciones tpicas son las dinerarias, que los socios se
obligan a desembolsar en la oportunidad y condiciones
estipuladas en el pacto social.
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crdito, debe insertarse un informe de valorizacin en el
que se describen los bienes o derechos objeto del aporte,
los criterios empleados para su valuacin y sus respectivos
valores (Art. 27).
h) Saneamiento de los aportes.- El contenido de la obligacin
del saneamiento se expresa en el Art. 1485 del C.C.
cuando seala que en virtud del saneamiento el
transferente est obligado a responder frente al
adquiriente por la eviccin, por los vicios ocultos del bien
o por sus hechos propios, que no permitan destinar el
bien transferido a la finalidad para lo cual fue adquirido o
que disminuyan su valor.
Segn el Art. 28, el aportante asume ante la sociedad la
obligacin de saneamiento del bien aportado.
Saneamiento : Obligacin que tiene el transferente a efecto
de regularizar una situacin.
i) Riesgo de los bienes aportados.- En el Art. 29 se establece
el criterio que rige toda esta materia, cuando se seala que
el riesgo del bien aportado en propiedad es de cargo de la
sociedad desde que se verifica su entrega.
El riesgo del bien aportado en uso o usufructo recae sobre
el socio que realice el aporte, perdiendo la sociedad el
derecho de la sustitucin del bien.
j) Prdida del aporte antes de su entrega.- En mrito a lo
sealado por el Art. 30, la prdida del aporte ocurrida
antes de su entrega a la sociedad produce los siguientes
efectos:
1) Si se trata de un bien cierto o individualizado, la
obligacin del socio aportante se resuelve y la sociedad
queda liberada de la contraprestacin. El socio
aportante queda obligado a indemnizar a la sociedad en
el caso que la prdida del bien le fuera imputable;
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2) Si se trata de un bien incierto, el aportante no queda
liberado de su obligacin; y,
3) Si se trata de un bien a ser aportado en uso o
usufructo, el aportante puede optar por sustituirlo con
otro que preste a la sociedad el mismo beneficio. La
sociedad queda obligado a aceptar el bien sustituido
salvo que el bien perdido fuera el objeto que se habra
propuesto explotar. En este ltimo caso, el socio
aportante queda obligado a indemnizar a la sociedad si
la prdida del bien le fuera imputable.
14. INSCRIPCIN Y PUBLICIDAD.-
El pacto social y el estatuto deben ser presentados al
Registro de personas Jurdicas, para su inscripcin en un
plazo de treinta (30) das contados a partir de la fecha de
otorgamiento de la escritura pblica.
La inscripcin de los dems actos o acuerdos de la sociedad,
sea que requieran o no el otorgamiento de escritura pblica,
deben solicitarse al Registro en un plazo de treinta das
contados a partir de la fecha de realizacin del acto o de
aprobacin del acta en la que consta el acuerdo respectivo
(art.16).
a) Derecho a solicitar el otorgamiento de la Escritura
Pblica y su Inscripcin.-
Como hemos visto el nacimiento de la sociedad como
persona jurdica est ligado a determinadas formalidades,
tal como el otorgamiento de escritura pblica e inscripcin
en el Registro; pero puede ocurrir que a pesar de ello esto
no se cumple, en este caso el art. 15 reconoce el derecho
de cualquier socio a demandar el otorgamiento de la
escritura pblica de constitucin o de su inscripcin
correspondiente; cuando el pacto social y los estatutos no
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se hubiere elevado a escritura ante Notario o la escritura
no se inscribe (proceso sumarsimo) arts. 546 y c.c. del
C.P.C. art. 15.
b) Efectos Jurdicos de la Inscripcin.-
La inscripcin de la sociedad produce que esta adquiera
personalidad jurdica, la que se mantiene hasta la
inscripcin de su extincin (art. 6).
Conforme al art. 77 del C.C. la existencia de la persona
jurdica, como es de la sociedad comienza el da de su
inscripcin en el registro respectivo.
c) Responsabilidad de los Otorgantes o Administradores
por la no Inscripcin.-
El art. 18, dispone que los otorgantes o Administradores,
responden solidariamente por los daos y perjuicios que
ocasionen como consecuencia de la mora en que incurran
en el otorgamiento de la escritura pblica u otros
instrumentos requeridos o en las gestiones necesarias
para la inscripcin oportuna de los actos y acuerdos
mencionados en el art. 16.
d) Actos anteriores a la Inscripcin.-
Por lo general el proceso fundacional de la sociedad es
siempre ms o menos largo, perodo en la que los
fundadores o promotores suelen concluir actos y contratos
a nombre y cuenta de la persona jurdica en proceso de
constituir.
SOCIEDAD ANONIMA
MARCO LEGAL.- La S.A. se encuentra regulada por los Arts. 1
al 49, 50 al 264 de la LGS y por el Reglamento del Registro de
Sociedades Arts. 01 al 82.
1.- CONCEPTO.-
La S.A. es la tpica sociedad de capitales; est concebida
como la organizacin jurdica adecuada para empresas cuya
actividad exige el concurso de medianos o grandes capitales.
El capital social se encuentra representado o dividido por
acciones nominativas y resulta formado en virtud del aporte
de los socios; la responsabilidad de los socios por las deudas
sociales es limitada.
Es aquella sociedad conformada por una pluralidad de
socios, a los que se denomina accionistas, en
correspondencia al aporte en capital representado por
acciones, a los cuales se limita la responsabilidad ante
terceros. La S.A. debe su nombre a su caracterstica de no
llevar en su denominacin o razn social alguno de los
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nombres de los accionistas que la conforma, en este sentido
es annima caracterstica recogida del Derecho Francs; en
otros pases la denominacin Sociedad por Acciones.
2.- DENOMINACIN.-
La ley se preocupa de que el tercero y el pblico en general
conozcan de modo inmediato el tipo de sociedad de que se
trata, por la que resulta de inters para el efecto de conocer
el lmite de la responsabilidad que corresponde a los socios y
que puede ser determinante para el otorgamiento de los
crditos; tal es as que obliga a que se incluya en la
denominacin las palabras Sociedad Annima o las iniciales
S.A.; pudiendo adoptar cualquier denominacin (art. 50).
3.- SUSCRIPCIN Y PAGO DEL CAPITAL
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Domicilio
El plazo de duracin;
a) Concepto
Las acciones representan partes alcuotas del capital,
teniendo el mismo valor nominal, dando derecho a voto.
La accin comprende tres aspectos fundamentales.
Como parte del capital social, en la que est dividido.
Como conjunto de derechos y obligaciones que
corresponden a esas partes y
Como ttulo o documento representativo de la condicin de
accionista.
(Art. 82).
b) Creacin y Emisin de las Acciones
La LGS, distingue entre creacin y la emisin de acciones (Art. 83).
La creacin de acciones, tiene lugar desde el momento en
que se declara el capital social en la oportunidad de la
constitucin de la sociedad o del acuerdo de aumento de
capital.
El art. 83 primer prrafo expresa Las acciones se crean
en el pacto social o posteriormente por acuerdo de junta
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general. La creacin de acciones se indica en el acto de
declarar la cantidad de ellas en que est dividido el capital
social.
La emisin de las acciones es el acto de ponerlas en
circulacin, la que se produce una vez que han sido
suscritos y pagados en el monto correspondiente (Art.
84)
La utilidad de la distincin entre la creacin y la emisin
de las acciones estriba en que posibilita que la sociedad
puede crear acciones para tenerlas en cartera.
c) Acciones en Cartera
El art. 98 contempla la posibilidad de crear acciones con
o sin derecho de voto que se mantienen en cartera hasta
su inscripcin y pago en el momento en que son emitidas;
no pueden representar ms del 20% del nmero total de
las acciones emitidas.
A su vez el art. 99 reconoce a los accionistas el derecho
preferencial para suscribir las acciones en cartera.
d) Creacin, Modificacin o Eliminacin de Acciones
El modo de creacin, modificacin o eliminacin de
acciones de distinta clase est regulado por el art. 88
como sigue:
La creacin de clases de acciones puede tener lugar en el
pacto social o por acuerdo de Junta General (segundo
prrafo).
Sobre la indicacin del Estatuto debe contener respecto de
las clases de acciones (art. 55, inc. 6).
Cuando todas las acciones confieren los mismos
derechos o imponen las mismas obligaciones, se
entiende que la clase de acciones es nica, por lo que no
habr necesidad de indicar en el estatuto este ltimo
dato; es decir, se reputan como si todas las acciones
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son ordinarias.
La eliminacin de cualquier clase de acciones y la
modificacin de los derechos u obligaciones de
cualquier clase se acuerda con los requisitos exigidos
para la modificacin de los estatutos (publicidad,
quorum, mayora en la votacin, etc.)
Se requiere adems la aprobacin en junta especial de
los titulares de la clase afectada.
Si el estatuto prev la conversin de acciones de una
clase en otra en determinados supuestos sin que se
requiera de acuerdo de la junta general, no ser
necesaria la aprobacin de juntas especiales ni
modificacin del estatuto, salvo si ella determinar la
desaparicin de una clase de acciones (quinto prrafo).
e) Participacin en las utilidades
Si bien es cierto que en principio la participacin en las
utilidades es proporcional a los aportes al capital, el art.
39 seala que el pacto social o estatuto pueden fijar
otras proporciones en formas distintas de distribucin en
beneficios, esta facultad est sujeta a las limitaciones de
no excluir a determinados socios de las utilidades (art. 39
tercer prrafo) y de no crear acciones que concedan un
rendimiento sin que existan utilidades distribuibles (art.
83, segundo prrafo). Dentro de ese marco puede
concederse a determinada clase de acciones:
El derecho a un rendimiento mnimo o fijo acumulable
o no siempre sujeto a la existencia de utilidades
distribuibles, (art. 83 tercer prrafo).
As pactado viene a ser preferencial.
Ejm.: Una sociedad que arroja S/. 5,000 de utilidades,
existen 8,000 acciones clase A y 8,000 clase B, todos
tienen un valor nominal de S/. 1.00 c/u. El estatuto
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establece que las acciones clase A tienen un derecho
preferente de por lo menos el 50% de su valor nominal. En
consecuencia de las S/. 5,000 a que ascienden las
utilidades; S/. 4,000 deben repartirse entre las acciones
tipo A; mientras que los 8,000 acciones tipo B concurrirn
nicamente sobre los restantes S/. 1,000.
f) Acciones sin derecho a voto
La posibilidad de crear acciones sin derecho a voto viene
reconocida en el art. 94 primer prrafo; segn este
dispositivo Puede crearse una o ms clases de acciones
sin derecho a voto.
La creacin de acciones sin derecho a voto puede
responder a diversos fines; permitir el ingreso de nuevos
aportes al capital social sin prdida del control de la
sociedad por la mayora; poner fin a conflictos sobre la
gestin social mediante la asignacin de esas acciones a la
minora; ceder el control de la sociedad a nuevos
accionistas aportantes de capital a cambio de gozar de un
derecho preferencial sobre los dividendos, etc.
La creacin de acciones sin derecho de voto puede tener
lugar en virtud de un aumento de capital o de conversin
de acciones ordinarias en acciones de esa clase.
La conversin de acciones ordinarias en acciones sin
derecho de voto debe ser acordada en junta general con
qurum y mayora calificados pues importa la
modificacin del estatuto.
g) Transferencia de Acciones
El art. 87 dispone que es nula la enajenacin de acciones
antes de la inscripcin registral de la sociedad o del
aumento de capital correspondiente. El principio de la libre
transmisibilidad rige respecto de la accin. Slo se acepta
limitaciones si estn impuestas por el pacto social o
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estatuto o se originan en convenios entre accionistas o
entre accionistas y terceros que hayan sido notificados a la
sociedad. Las limitaciones se anotarn en la matrcula de
acciones y en el respectivo certificado, pero en ningn caso
las limitaciones pueden significar la prohibicin de
transmitirlas.
El art. 101 permite validar la prohibicin temporal de
transferir, gravar o de otra manera afectar acciones por un
tiempo que no debe exceder de diez aos prorrogables
antes del vencimiento por perodos no mayores.
6.- ORGANOS DE LA SOCIEDAD ANNIMA
a) Concepto
Es el rgano supremo de la sociedad; es la reunin de
accionistas titulares de acciones con derecho de voto
que cumpliendo los requisitos legales y estatutarios de
convocatoria, lugar y qurum, se celebra para deliberar
y votar determinados asuntos de su competencia (Art.
111).
En cuanto a su competencia, la Junta General est
limitada por la existencia de otros rganos con
funciones especficas como el Directorio, que
administra la sociedad y la representa, aunque en
ltimo trmino, est supeditado a la junta, pues sta
puede nombrar y remover a los directores.
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Hay tres clases de juntas: La Obligatoria Anual; las
Especiales y las Universales.
1.- La Obligatoria Anual.- Art. 114; se rene
obligatoriamente cuando menos una vez, al ao
dentro de los tres meses siguientes a la terminacin
del ejercicio econmico anual, con el objeto de
examinar las cuentas y balances correspondientes al
ejercicio vencido.
2.- Las Juntas Especiales.- Son aquellas en que se
renen determinado grupo de accionistas que gozan
de derechos particulares frente a las acciones
comunes y que concurren para tratar los asuntos
que especficamente les concierne.
3.- La Junta Universal.- Art. 120; es aquella que se
entiende convocada y vlidamente constituida para
tratar sobre cualquier asunto y tomar los acuerdos
correspondientes, siempre que se encuentran
presentes accionistas que representen la totalidad de
las acciones suscritas con derecho a voto y acepten
por unanimidad la celebracin de la junta.
c) Atribuciones de la Junta
Art. 114 y 115 aqu debe considerarse que puede
ocuparse de toda clase de asuntos, pero con la
diferencia que en las obligatorias anuales hay
contenido mnimo con una orden del da ineludible.
La junta general obligatoria anual tiene como atribuciones: art.
114.
1. Pronunciarse sobre la gestin social y los resultados
econmicos del ejercicio anterior expresados en los
estados financieros del ejercicio anterior;
2. Resolver sobre la aplicacin de las utilidades, si las hubiere,
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3. Elegir cuando corresponda a los miembros del
directorio y fijar su retribucin;
4. Designar o delegar en el directorio la designacin de
los auditores externos cuando corresponda;
5. Resolver sobre los dems asuntos que le sean
propios conforme al estatuto y sobre cualquier otro
asunto consignado en la convocatoria;
6. Remover a los miembros del
directorio y designar a sus reemplazantes;
7. Modificar el estatuto;
8. Aumentar o reducir el capital;
9. Disponer investigaciones y auditorias especiales;
10. Acordar la transformacin, fusin, escisin,
reorganizacin y disolucin de la sociedad;
11. Resolver en los casos en que la ley o el estatuto
dispongan su intervencin y en cualquier otro que
requiere el inters social.
d) Convocatoria
Corresponde al directorio o en su caso a la
administracin de la sociedad, decidir la oportunidad
de la reunin de la junta de accionistas y se pueden
reunir cuando: (Art. 113)
1) Lo ordena la ley (Junta obligatoria anual dentro de
los tres meses siguientes a la terminacin del
ejercicio econmico ( art. 114);
2) Lo establece el estatuto;
3) Lo acuerda el directorio;
4) Lo solicite un nmero de accionistas que represente
cuando menos el 20% de las acciones suscritas con
derecho a voto; (la solicitud debe ser notarial art.
117).
Requisitos y Formalidades de la Convocatoria
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El directorio debe publicar el aviso de convocatoria de la
Junta General y las dems previstas en el estatuto con
una anticipacin de 10 das al de la fecha fijada para su
celebracin; en los dems casos la anticipacin de la
publicacin ser no menor de tres das.
El aviso de convocatoria debe contener: el lugar, da y
hora, as como los asuntos a tratar; puede constar en el
aviso el lugar da y hora que, si as procediera, se
reunir la Junta General en segunda convocatoria,
dicha segunda reunin debe celebrarse no menos de
tres ni ms de diez das despus de la primera.(Arts.
116 y 118)
Convocatoria Judicial
Si dentro del plazo establecido no se realiza la Junta
General o cualquier otra ordenada por el estatuto o en
las reuniones convocadas no se trata asuntos que
correspondan, a pedido del titular de una accin
suscrita con derecho a voto puede solicitar al Juez de la
sede de la sociedad que ordene la convocatoria por el
proceso no contencioso (Art. 119).
e) Derecho de Asistencia (Concurrencia)
El derecho de asistencia a la junta corresponde a los
socios que son titulares de las acciones con derecho a
voto que figuren inscritos a su nombre en la matrcula
de acciones, con una anticipacin no menor de dos das
al de la celebracin de la Junta General; tratndose de
sociedades annimas abiertas, la anticipacin es de 10
das.(Art 121)
Los directores y gerentes pueden concurrir, con voz
pero sin voto, de la misma manera pueden concurrir los
dems funcionarios, profesionales y tcnicos al servicio
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de la sociedad u otras personas que tengan inters en
la buena marcha de los asuntos sociales.
El art. 122, otorga al accionista con derecho a
participar en las juntas generales a hacerse representar
por otra persona, aunque el estatuto puede reservar la
representacin a favor de otra accionista, o de un
director o gerente.
El art. 90 precisa que todas las acciones
pertenecientes a un Accionista, deben ser
representados por una sola persona, salvo disposicin
distinta del estatuto o cuando se trata de acciones que
pertenecen individualmente a diversas personas pero
aparecen registradas en la sociedad a nombre de un
custodio o depositario.
f) El Qurum
El quorum es la representacin mnima de acciones
suscritas con derecho a voto que la ley o el estatuto
exigen para que los accionistas concurrentes en virtud
de una convocatoria realizada con las formalidades de
ley, pueden constituirse en el rgano social o
denominado junta general de accionistas. El quorum se
computa al inicio de la sesin.(Arts. 124 y 125). El art.
127 (2do. acpite) seala que el estatuto puede exigir
quorum de asistencia ms elevados que los establecidos
por la ley.
Existen dos clases de Qurum:
1.- Quorum simple
En toda junta general el qurum para la instalacin
en primera convocatoria est dado por un nmero
de acciones que representen cuando menos el 50%
de las acciones suscritas con derecho a voto.( Art.
125)
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En la fecha fijada por la segunda convocatoria
basta la concurrencia de cualquier nmero de
acciones suscritas con derecho a voto.
2.- Quorum Calificado
La ley exige un qurum especial cuando la junta
tenga por objeto tomar acuerdo sobre los siguientes
temas: (Art. 126)
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la deliberacin y votacin.
1. Presidente y Secretario.- art. 129; salvo disposicin
distinta del estatuto, la Junta es presidida por el
Presidente del Directorio; El Gerente General acta
como secretario.
El presidente de la Junta tiene como funciones
examinar y resolver sobre el derecho de asistencia de
los concurrentes, elaborar la lista de asistentes y
determinar la existencia del qurum; declarar la
instalacin de la junta, dirigir y ordenar el debate,
conceder el uso de la palabra, disponer a su criterio
el momento en que debe pasarse a votar cada tema y
el sistema de votacin a emplearse, canalizar los
pedidos de los concurrentes y otras tareas anlogas
o que le sean encomendadas por el estatuto.
El secretario confecciona la lista de asistentes
distribuye los documentos que deben ser analizados;
toma nota del desarrollo de la junta, anota las
opiniones y votos de los accionistas, contabiliza los
votos, redacta el proyecto del acta y desempea las
dems funciones anlogas.
En caso de impedimento, ausencia o declinacin
voluntaria del presidente y secretario, tales cargos
son desempeados, por los que designa la junta
dentro de los concurrentes.
2. Adopcin de acuerdos
Los acuerdos se adoptan con el voto favorable de la
mayora absoluta de las acciones suscritas con
derecho a voto representadas en la junta (ms de la
mitad).
Se observa en el art. 127 que se considera el total
de las acciones suscritas con derecho a voto y no
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solo los concurrentes a la Junta.
h) Constancia de la Celebracin de las Juntas.
La obligacin de hacer constar en un libro
especialmente abierto a dicho efecto, en hojas sueltas o
en cualquier otra forma que permita la ley, las
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sesiones y los acuerdos adoptados exige la redaccin de
un acta que recoja y materialice los acuerdos tomados;
esta acta deber ser firmada por todos los accionistas
concurrentes debiendo aprobarse la misma en esta
junta o en la prxima. (Arts. 134, 135 y 136).
i) Impugnacin de acuerdos
La accin impugnatoria de los acuerdos de las juntas
generales tiene como finalidad invalidar aquellos que
son contrarios a la ley, al estatuto o los que lesionen en
beneficio directo o indirecto de los accionistas o que
estn afectados por los causales de anulabilidad de los
actos jurdicos (conforme al C.C. art. 221: 1) por
incapacidad relativa del agente; 2) Por vicio resultante
en error, dolo, violencia o intimidacin 3) Por
simulacin; 4) cuando la ley lo declare anulable) (Art.
139).
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1) Caducidad de la Impugnacin.-
Como una forma de brindar seguridad jurdica en
materia societaria la ley establece que los acuerdos
que se adopten estn sujetos a plazo de caducidad
que es de dos meses de la fecha de adopcin de
acuerdo, si concurri a la junta o a los tres meses
sino concurri y tratndose de acuerdos inscribibles
dentro del mes siguiente a la inscripcin (Art 142).
B. El Directorio
a) Concepto
Es el rgano colegiado encargado de administrar la
sociedad, conjuntamente con el gerente o gerentes.
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atribuciones (Arts. 152 y 153).
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b) Eleccin y Remocin del Directorio
La designacin del directorio corresponde a la junta
general su nmero no debe ser menor de tres; y se
establece en el estatuto.
e) Cese en el Cargo
El cargo de director vaca por: (Art. 157)
1. Fallecimiento;
2. Renuncia;
3. Remocin;
4. Impedimento legal o estatutario que sobreviene al director.
C. La Gerencia
a) Concepto
La administracin de la sociedad est a cargo del
Directorio y de uno o mas gerentes, salvo lo dispuesto
en el art. 247 (cuando no hay directores). La gerencia es
el rgano permanente de administracin ordinaria,
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ejecutor de la poltica general y de las resoluciones
acordadas por el directorio.
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Se acepta la existencia de uno o varios gerentes, segn
lo determinan los estatutos o lo acuerde la junta
general. Si fueran varios los gerentes, uno de ellos
ocupa el cargo de gerente general.
c) Atribuciones
Los gerentes tienen atribuciones que las confiere el
estatuto, al ser nombrados o por acto posterior, las
mismas que deben ser enmarcadas dentro de lo
sealado en el art. 188 y son las siguientes:
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2) Representar a la sociedad, con las facultades
generales y especiales previstas en el C.P.C.;
3) Asistir con voz, pero sin voto, a las sesiones del
directorio y a la junta general;
4) Expedir constancias y certificados respecto del
contenido de los libros y registros de la sociedad; y,
5) Actuar como secretario en el Directorio y las Juntas de
Accionistas.
d) Responsabilidad
En cuanto a la responsabilidad del gerente, hay que
considerar dos aspectos:
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A. SOCIEDAD ANNIMA CERRADA (S.A.C.)
a) Concepto
Esta es la gran novedad de la NLGS; es una forma
societaria apropiada para sociedades de pocos socios y
con un capital de pequea o mediana cuanta.
La S.A.C. son sociedades frecuentemente familiares y
con muy escaso nmero de accionistas; sus acciones
no suelen ser libremente transmisibles.
b) Requisitos
Para que se constituyan deben cumplir con los
siguientes requisitos (Art. 234):
No deben contar con no ms de 20 accionistas;
Sus acciones no se inscriben en el Registro Pblico de
Valores.
c) Denominacin
La denominacin debe incluir la indicacin Sociedad
Annima Cerrada o las siglas S.A.C. (Art. 235).
d) Rgimen
La S.A.C. se rige por las normas sealadas en los arts.
234 al 248 y supletoriamente por las normas
contenidas en el Libro II (Art 236).
e) Transferencia de Acciones
El accionista que se proponga transferir total o
parcialmente sus acciones a otro accionista o a terceros
debe comunicarlo a la sociedad mediante carta dirigida
38
al gerente general, quien lo pondr en conocimiento de
los dems accionistas, dentro de los diez das
siguientes, para que dentro del plazo de treinta das
puedan ejercer el derecho de adquisicin
preferente.(Art. 237)
Consentimiento de la sociedad
El estatuto podr establecer otros pactos, plazos y
condiciones para la transmisin de las acciones y su
evaluacin, inclusive suprimiendo el derecho de
transferencia para la adquisicin de acciones.
Enajenacin forzosa
Se trata del caso de que las acciones de un accionista
han sido embargadas judicialmente y se procede al
remate de las mismas, lo cual generara como
consecuencia lgica que quien las adquiera en remate
asuma la condicin de accionista de la sociedad.
39
Sin embargo dado el carcter cerrado de la sociedad,
la ley precisa que en caso de enajenacin forzosa
(remate pblico) la sociedad cuenta con diez das
tiles siguientes a la fecha en que se efecte la venta
de las acciones para subrogarse al adjudicatario de
las acciones, (sustituirlo ejerciendo el derecho de
retracto) devolviendo el mismo precio que l pag. De
esta forma se evita que terceros puedan ingresar en el
crculo cerrado de la sociedad.( Art. 239)
Representacin en la Junta
El accionista slo podr hacerse representar en las
reuniones de junta general por medio de otro
accionista, su cnyuge, ascendiente o descendiente
en primer grado. No obstante lo mencionado el
40
estatuto puede extender la representacin a otras
personas (Art. 243).
Juntas No Presenciales
La ley permite la posibilidad de que existieran juntas
no presenciales, con tal que se acredite por cualquier
medio escrito, electrnico o de otra naturaleza que
permita la comunicacin y garantice su autenticidad.
Directorio Facultativo
En el estatuto de la sociedad se podr establecer que
esta no tenga directorio; en este caso todas las
funciones sern ejercidas por el gerente general; de
esta forma, las S.A.C., que optan por no contar con
directorio tendrn una conformacin similar a una
S.R.L., en los cuales slo existe junta general y
gerencia.(Art. 247)
41
B. SOCIEDAD ANONIMA ABIERTA (S.A.A.)
a) Concepto.
La S.A.A., es la sociedad de capitales por excelencia,
esta es, la sociedad con un nmero muy grande de
accionistas y elevado capital, en la que los accionistas
pueden entrar y salir libremente de la sociedad.
b) Requisitos o Condiciones
Es abierta la S.A. cuando: (Art.249)
42
c) Denominacin
La denominacin debe incluir la indicacin Sociedad
Annima Abierta o las siglas S.A.A. (Art. 250)
d) Control de la CONASEV
Las S.A.A., se encuentran sometidas al control y
supervisin permanente de la Comisin Nacional
Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV);
entidad que est facultada a velar por el
cumplimiento de la informacin sobre estados
financieros, inscripcin en el Registro de Acciones en
el Registro Pblico de Valores, convocar a junta
general o especial cuando la sociedad no cumple con
hacerlo (Art. 253).
e) Estipulaciones No Vlidas
No son vlidas las estipulaciones del Pacto Social o del
estatuto de la
S.A.A. que contengan: (Art. 254)
43
f) Rgimen
La S.A.A se rige por las normas sealadas en los arts.
249 al 264 y supletoriamente por las normas
contenidas en el libro II (arts. 50 al 264 sobre S.A).
1.- CONCEPTO.-
2.- DENOMINACIN
45
estar representadas por acciones, ni pueden ser transmitidas
sino con determinados requisitos y por la va de la cesin de
crdito.
46
4.- ORGANOS DE LA SOCIEDAD
B. La Gerencia
a.- Concepto.-
El rgano administrativo se regula de acuerdo a las
normas referentes a la sociedad por acciones, por
adaptndolas a este nuevo tipo de sociedad. La
administracin puede estar confiada a una o varias
personas ajenas a la compaa. En todo caso, se trata
de un rgano de permanente actividad y de necesaria
existencia porque es el medio de manifestarse la
voluntad de la persona jurdica.(Art. 287)
48
c.- Nombramiento y Plazo para el Ejercicio del Cargo.-
El nombramiento del gerente slo surtir efectos desde
su aceptacin, debiendo ser presentado para su
inscripcin en el Registro Mercantil, dentro de los
plazos sealados en el artculo 9 de la ley.
d.- Prohibiciones
Las prohibiciones al gerente son, fundamentalmente,
entrar en concurrencia con la sociedad. No podr, en
consecuencia, dedicarse por cuenta propia o ajena al
mismo gnero de comercio que constituye el objeto de
la sociedad, bajo pena de separacin.
e.- Responsabilidad
49
La responsabilidad del gerente es por dolo, abuso de
facultades o negligencia grave, quedando librado al
arbitrio judicial apreciar la gravedad.
51
El aumento de capital puede efectuarse por varias vas:
emisin de nuevas cuotas; por pase de reservas a capital;
como consecuencia de valorizacin patrimonial; por
incorporacin con otra sociedad. Con referencia a la primera
forma, debe entenderse que se trata de cuotas de
participacin, concepto diferente al de la cuota de aportacin.
La cuota de participacin es una unidad compuesta de
tantos mltiplos de esa unidad como corresponde al total. La
cuota de aportacin es un cuociente respecto del cual el
dividendo es el indicado valor total y el divisor es la unidad
adoptada al constituir la sociedad. De este modo, como se
trata de participacin, la oferta para la suscripcin del
aumento de capital debe ser hecha a todos los socios,
quienes tendrn el derecho de ver aumentado el valor total.
La parte del capital no cubierta por los socios puede ser
ofrecida a terceros. Las otras formas de aumento se someten,
en trminos generales a las reglas de las sociedades
annimas.
54
Si los socios no hacen uso del derecho de tanteo que se les
concede, la sociedad puede, supletoriamente, adquirir las
participaciones para amortizarlas con la consiguiente
reduccin del capital. Pero si la amortizacin se efectuara
con cargo a reservas voluntarias, de las que se puede
disponer libremente, carecen de justificacin las garantas
a favor de terceros.
55
En cuanto a la prenda de las participaciones sociales, es
el propietario y no el acreedor prendario quien puede
ejercitar los derechos de socio.
Es obligatorio el otorgamiento de escritura pblica y la
inscripcin en el Registro Mercantil del usufructo o de la
prenda que se hubiese constituido (art. 292).
57
alienabilidad y de alienabilidad restringida, permitiendo
la sustitucin del subastador.
SOCIEDAD COLECTIVA
1.- CONCEPTO.-
58
en forma arbitraria o caprichosa. La ley impone el modo de
constituirla. Ha de contener el nombre de los socios y slo de
ellos; es decir, de todos los socios, de algunos de ellos o de
uno solo de ellos, pero nunca de terceros ajenos a la
compaa. Adems, debe estar seguido de las palabras
Sociedad Colectiva o de las siglas S.C. (Art. 266).
3.- DURACIN
5.- ADMINISTRACIN
61
h. Ordenar lo conveniente para que en la correspondencia de
la sociedad figuren la razn social, la sede y los datos
relativos a la inscripcin de la sociedad;
i. Prestar su concurso a los liquidadores cuando se produce
la liquidacin de la sociedad;
j. Facilitar los elementos necesarios para que los socios
puedan examinar el estado de la administracin, la
contabilidad y los documentos de la sociedad; y,
k. Las otras obligaciones que les imponga el estatuto social.
62
debe indicarse en la escritura de constitucin social, en la
forma sealada en la ley.
El socio puede aportar capital o industria. Si se trata de
hacer cumplir el aporte de industria, como no es posible
obligar al socio a efectuar la prestacin personal si se
niega a ello, no queda otro camino que rescindir el
contrato respecto al socio industrial, excluyndolo de la
sociedad.
63
La exclusin del socio se acuerda por la mayora de ellos, sin
considerar el voto del socio cuya exclusin se discute. Dentro
de los quince das desde que la exclusin se comunic al
socio excluido, puede ste formular oposicin mediante
demanda en proceso abreviado.
b) RAZN SOCIAL
En esta clase de sociedades es obligatorio, como en las
colectivas, que la sociedad tenga una razn social formada
por el nombre de todos los socios colectivos, o por el de
alguno o algunos de ellos, debiendo agregarse, en todos
los casos, la indicacin Sociedad en Comandita o S. en
C.. El socio comanditario que consienta que su nombre
figure en la razn social, responde frente a terceros por las
obligaciones sociales como si fuera socio colectivo.
65
La razn social puede conservar el nombre del socio
separado o fallecido, si el socio separado o los sucesores
del socio fallecido consienten en ello. En este ltimo caso,
la razn social debe indicar esta circunstancia. Los que no
perteneciendo a la sociedad consienten la inclusin de su
nombre en la razn social quedan sujetos a
responsabilidad solidaria, sin perjuicio de la
responsabilidad penal si a ello hubiere lugar.(Art. 279)
Las sociedades en comandita estn sujetas a las reglas
generales que rigen para toda clase de sociedades, y,
mutatis mutandis, a las que regulan las sociedades
colectivas, debiendo ser su duracin por plazo
determinado.
c) APORTES
El aporte de los socios comanditarios debe consistir,
necesariamente, en dinero o en bienes en especie, o sea
que estos socios no pueden aportar su propia actividad,
su industria.
d) ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD
La administracin de las sociedades comanditarias
66
simples corresponde a los socios colectivos, es decir, a los
socios ilimitadamente responsables. Si stos son varios la
administracin corresponde a todos ellos si la escritura no
dispone otra cosa. Bien corresponda la administracin a
todos los socios, en forma conjunta o separada, fijen las
reglas de la sociedad colectiva.
68
anterior, stas estn supeditadas a su determinacin en el
pacto social. Se advierte un presupuesto distinto al caso.
a) CONCEPTO
La sociedad en comandita por acciones es un tipo mixto de
sociedad annima y de sociedad comanditaria simple. Es
una modificacin de la sociedad comanditaria porque los
aportes de los socios estn representados por acciones. A
diferencia de la ley anterior no existe limitacin a la
tenencia de acciones de los socios colectivos, que se
limitaba a un tercio del capital social, pues las dos terceras
partes deban corresponder a los comanditarios. Al igual
que en la sociedad en comandita simple, ha de haber por
lo menos un socio colectivo que responda
ilimitadamente. Los socios comanditarios responden slo
hasta la parte del capital que se hayan comprometido a
aportar.
69
En las sociedades en comandita por acciones coexisten,
como en las simples, dos clases de socios, los colectivos y
los comanditarios, y se aplican normas de distintas
naturaleza para regular sus relaciones entre ellos, con la
sociedad y con los terceros.(Art. 282)
d) ADMINISTRACIN
Los socios colectivos ejercen la administracin social y
estn sujetos a las obligaciones y responsabilidades de los
directores de las sociedades annimas. Los socios
comanditarios que asumen la administracin adquieren la
calidad de socios colectivos desde la aceptacin del
nombramiento.
71
designados no han aceptado el cargo. Cualquier socio
puede convocar para que en un plazo mximo de treinta
das se realice una junta general, a fin de adoptar el
acuerdo de disolucin o las medidas que correspondan.
Puede recurrir al Juez para que igualmente realice la
convocatoria. Si la junta general no se rene o si reunida
no adopta el acuerdo de disolucin o las medidas que
correspondan, cualquier socio, puede solicitar al juez del
domicilio social que declare la disolucin de la sociedad.
73
a) Concepto, Clases y Responsabilidad.-
La Sociedad Civil se constituye para un fin comn de
carcter econmico que se realiza mediante el ejercicio
personal de una profesin, oficio, pericia, prctica u otro
tipo de actividades personales, por alguno, algunos o
todos los socios.
b) Razn Social.-
La sociedad civil ordinaria y la sociedad civil de
responsabilidad limitada desenvuelven sus actividades
bajo una razn social que se integra con el nombre de uno
o ms socios y con la identificacin Sociedad Civil o su
expresin abreviada S. Civil o Sociedad Civil de
Responsabilidad Limitada o su expresin abreviada S.
Civil de R. L.
c) Capital Social.-
El capital de la Sociedad Civil debe estar ntegramente
pagado al tiempo de la celebracin del pacto social.
d) Participaciones y Transferencia.-
Las participaciones de los socios en el capital no pueden
74
ser incorporadas en ttulos valores, ni denominarse
acciones. Ningn socio puede transmitir a otra persona,
sin el consentimiento de los dems, la participacin que
tenga en la sociedad, ni tampoco sustituirse en el
desempeo de la profesin, oficio o, en general, los
servicios que le corresponda realizar personalmente de
acuerdo al objeto social. Las participaciones sociales
deben constar en el pacto social. Su transmisin se realiza
por escritura pblica y se inscribe en el Registro.
e) Junta de Socios.-
La Junta de Socios es el rgano Supremo de la sociedad y
ejerce como tal los derechos y las facultades de decisin y
disposicin que legalmente le corresponden, salvo aquellos
que, en virtud del pacto social, hayan sido encargados a
los administradores. Los acuerdos se adoptan por mayora
de votos computada conforme al pacto social y, a falta de
estipulacin por capitales y no por personas; y se aplica la
regla supletoria del artculo anterior al socio que slo pone
su profesin u oficio. Toda modificacin del pacto social
requiere de acuerdo unnime de los socios.
76
Las sociedades civiles, por mucha importancia que
revistan, van perdiendo terreno cada da en la realidad del
derecho frente a las sociedades mercantiles. Eso, no
obstante, conservan inters, porque existen muchos actos,
negocios o empresas que no entran en la calidad de actos
comerciales y cuya situacin jurdica es necesario regular.
77
El concepto de lucro no sirve para distinguir de una
manera clara estas entidades, ya que lo vemos aparecer en
toda sociedad ( Art 295). Cuando una compaa no
persigue sino fines culturales, cientficos, artsticos,
recreativos, benficos, religiosos, etc. No sera una
sociedad sino una asociacin. La asociacin viene a ser
con esta terminologa, la sociedad despojada de su punto
de vista utilitario.
78
1.- CONCEPTO
No puede escapar a nuestra apreciacin de la realidad que
el desarrollo de la actividad econmica ha obligado a las
empresas y a las sociedades
en
79
particular a adaptarse a las condiciones del mercado para
mantenerse en un estado de franca competencia. Dentro de
este esquema la ley brinda las normas que permite a estas
personas jurdicas a replantear no slo su forma jurdica,
como sera en el caso de la transformacin, sino agrupar o
desagrupar los patrimonios para asignarlos a otras
sociedades, extinguindose las otorgantes o mantenindose
en una dimensin reducida merced a la transmisin de sus
patrimonios, operando en estos casos la fusin o la escisin.
80
2.- ACUERDO DE TRANSFORMACIN
81
Para hacer uso del derecho de separacin hay un plazo que
corre a partir de la fecha de la publicacin del acuerdo de
transformacin. Los acuerdos que den lugar al derecho de
separacin deben ser publicados por la sociedad, por una
82
sola vez, dentro de los diez das siguientes a su adopcin,
salvo aquellos casos en que la ley seale otro requisito de
publicacin. El derecho de separacin se ejerce mediante
carta notarial entregada a la sociedad hasta el dcimo da
siguiente a la fecha de publicacin del aviso.
83
fecha de su separacin. Los socios que, habiendo sido
limitadamente responsables, asumen responsabilidad
ilimitada, responden en esta forma por las deudas
anteriores a la transformacin.
85
que lesionen los intereses de la sociedad en beneficio directo
o indirecto de uno o varios socios (art. 38).
a) CONCEPTO
La fusin de sociedades es un acto en virtud del cual dos
o ms sociedades, previa disolucin de alguna o de todas
ellas, unen sus patrimonios, agrupando a sus
respectivos socios en una sola sociedad.
86
individualidad. La modificacin acta especialmente
sobre el vnculo social en cuanto los socios de la
sociedad incorporada entran en formar parte de una
nueva sociedad.
b) CLASES DE FUSIN
La fusin puede adoptar alguna de las siguientes formas:
88
2. Mediante la incorporacin de una o ms sociedades en
otra existente, disolvindose aqullas sin liquidarse y
asumiendo la sociedad incorporante la totalidad del
patrimonio de las otras sociedades. En este caso se
origina la extincin de la personalidad jurdica de la
sociedad o sociedades incorporadas o absorbidas.
La sociedad absorbente asume, a ttulo universal, y en
bloque, los patrimonios de las absorbidas.
c) EFECTOS DE LA FUSIN
Cualquiera que sea la forma que se escoja, la fusin
supone la disolucin de alguna o de todas las sociedades
fusionadas, y la transmisin en bloque de los
patrimonios de las sociedades disueltas a la nueva
sociedad extinguida por la fusin o a la incorporante. En
todos los casos, las sociedades que se extinguen por
fusin harn constar el acuerdo de disolucin. Si se trata
de fusin por absorcin, la nica sociedad que no se
disolver ser la incorporante.
89
La fusin a una sociedad en que la responsabilidad de los
socios es limitada, no afecta la responsabilidad ilimitada
que corresponde a stos por las deudas sociales
contradas antes de la fusin, salvo en el caso de
aquellas deudas cuyo acreedor la acepte expresamente.
1. Proyecto de Fusin
El proceso de fusin se inicia con el acuerdo que
adopta el directorio aprobando el proyecto de fusin.
Se puede afirmar que el proyecto de fusin que
aprueba cada una de las sociedades constituye el acto
preparatorio para la fusin.
90
El proyecto de fusin debe contener: la denominacin,
domicilio, capital y los datos de inscripcin en el
Registro de las sociedades participantes; la forma de la
fusin; la explicacin del proyecto de fusin, sus
principales
91
aspectos jurdicos y econmicos y los criterios de
valorizacin empleados para la determinacin de la
relacin de canje entre las respectivas acciones o
participaciones de las sociedades participantes en la
fusin; el nmero y clase de las acciones o
participaciones que la sociedad incorporante o
absorbente debe emitir o entregar y, en su caso, la
variacin del monto del capital de esta ltima; las
compensaciones complementarias, si fuera necesario;
el procedimiento para el canje de ttulos, si fuera el
caso; la fecha prevista para su entrada en vigencia; los
derechos de los ttulos emitidos por las sociedades
participantes que no sean acciones o participaciones;
los informes legales, econmicos o contables
contratados por las sociedades participantes, si los
hubiere; las modalidades a las que la fusin queda
sujeta, si fuera el caso; y, cualquier otra informacin o
referencia que los directores o administradores
consideren pertinentes consignar.
2. El Balance
En cuanto al balance que sirve de piedra fundamental
para precisar el patrimonio que se transmite, la ley
dispone que cada una de las sociedades que se
extinguen por la fusin formula un balance al da
anterior de la fecha de entrada en vigencia de la
fusin.
3. Publicacin
Cada uno de los acuerdos de fusin se publica por
tres veces con cinco das de intervalo entre cada aviso.
Los avisos podrn publicarse en forma independiente
o conjunta por las sociedades participantes. La
escritura pblica de fusin se otorga una vez vencido
el plazo de treinta das contados a partir de la fecha de
la publicacin del ltimo aviso, si no hubiera
oposicin. Si la oposicin hubiese sido notificada
dentro del citado plazo, la escritura pblica se otorga
una vez levantada la suspensin o concluido el
proceso que declara infundada la oposicin.
94
por el registro de haber quedado inscrita la fusin en
las partidas correspondientes a las sociedades
principales participantes.
a) CONCEPTO
La escisin es otra forma de reorganizar las sociedades.
La actual Ley General de Sociedades incluye las normas
que regulan por primera vez la escisin en el Titulo III de
la Seccin Segunda, tratndola como una forma de
reorganizar las empresas o las sociedades. La escisin
implica un fraccionamiento patrimonial de la sociedad
que se escinde.
95
la escisin necesariamente no tiene por nica finalidad la
divergencia de los patrimonios, sino que puede conllevar
a la concentracin de la empresa.
b) CLASES DE ESCISIN
La escisin pura y simple, o propia, ocurre cuando una
sociedad divide todo su patrimonio en dos o ms
fracciones, transfiere a nuevas sociedades especialmente
constituidas cada una de las fracciones del patrimonio y
procede a su propia disolucin. Para ello los socios de la
sociedad escindida reciben acciones o participaciones de
las sociedades a las cuales se ha transferido el
patrimonio.
97
o son absorbidos por sociedades existentes o ambas
cosas a la vez. La sociedad escindida ajusta su capital
en el monto correspondiente. En ambos casos los
socios o accionistas de las sociedades escindidas
reciben acciones o participaciones como accionistas o
socios de las nuevas sociedades absorbentes, en su
caso (art. 367).
c) EFECTOS DE LA ESCISIN
La escisin conlleva la extincin de la sociedad
escindida, cuando estemos ante la escisin de la
sociedad y transmisin del patrimonio a otras
sociedades, con la consecuente extincin de la sociedad
que segrega su patrimonio. La ley contempla la extincin
de la sociedad con los efectos del Titulo II de la Seccin
Cuarta de la ley que regula propiamente la extincin de
las sociedades.
EL PROYECTO DE LA ESCISIN
El proceso de escisin se inicia con el acuerdo que
adopta el proceso de escisin se adopta con los
requisitos establecidos por la ley y el estatuto de las
sociedades participantes para la modificacin de su
pacto social y estatuto. No se requiere acordar la
disolucin de la sociedad o sociedades que se
extinguen por la escisin.
El proyecto de escisin.
Los estados financieros auditados del ltimo
ejercicio de las sociedades participantes. Aquellas
que se hubiesen constituido en el mismo ejercicio
en que se acuerda la escisin presentan un
balanc4e auditado cerrado al ltimo da del mes
previo al de la aprobacin del proyecto de escisin;
El proyecto del pacto social y estatuto de la
sociedad incorporante o de las modificaciones a
los de la sociedad absorbente;
99
La relacin de los principales accionistas,
directores y administradores de las sociedades
participantes.
10
0
EL BALANCE
En cuanto al balance, la ley dispone que cada una de
las sociedades que se extinguen por la escisin
formula un balance al da anterior de la fecha de
entrada en vigencia de la escisin, con excepcin de las
nuevas sociedades que se constituyen por razn de la
escisin las que deben formular un balance de
apertura al da fijado para la vigencia de la escisin.
LA PUBLICACIN
La publicidad debe cumplirse a fin de dar a conocer a
los socios y a los acreedores la reorganizacin de la
sociedad, de forma tal que puedan ellos ejercer su
derecho de oposicin. La ley establece que los
acuerdos de escisin se publican por tres veces, con
cinco das de intervalo entre cada aviso (art. 380). Los
avisos podrn publicarse en forma independiente o
conjunta por las sociedades participantes; y que el
plazo para el ejercicio del derecho de separacin
empieza a contarse a partir del ltimo aviso.
8.- SUCURSALES
10
1
establecimiento a travs del cual una sociedad
desarrolla, en lugar distinto a su domicilio, determinadas
actividades comprendidas dentro de su objeto social. La
sucursal carece de personera jurdica independiente de
su principal. Est dotada de representacin legal
permanente y goza de autonoma de gestin en el mbito
de las actividades que la principal le asigna, conforme a
los poderes que otorga a sus representantes.
B) CREACIN DE SUCURSALES
La apertura de una sucursal implica la creacin de un
domicilio secundario de la sociedad en determinado
mbito espacial para realizar total o parcialmente las
actividades que constituyen el objeto de la sociedad. A
esta caracterstica su suma la existencia del
representante de la sociedad, con facultades suficientes
para comprometer con sus acto a la sociedad. El
concepto de sucursal supone dependencia econmica y
jurdica de la principal. Existe titularidad de una misma
persona jurdica con un tratamiento legal unitario.
10
2
autonoma de gestin en el mbito de las actividades que
la principal le asigna, conforme a los poderes que otorga
a sus representantes. La sociedad principal responde por
las obligaciones de la sucursal, la ley no permite pactar
en contrario (art. 347).
C. INSCRIPCIN
El directorio de la sociedad decide el establecimiento de
su sucursal; para la inscripcin de la sucursal creada por
acto posterior a la construccin de la sociedad ser
suficiente la copia certificada notarial del respectivo
acuerdo; las copias certificadas sern autenticadas por
notario para los actos que requieran inscripcin (art. 46)
y para anotar los datos de inscripcin de la sociedad en
su sede o inscribir las modificaciones, bastar el
10
3
certificado expedido por el Registro Mercantil de la sede
social. En esta forma se hace menos onerosos y
simplifica el procedimiento de inscripcin. El acuerdo de
establecimiento de la sucursal debe contener el
nombramiento del representante legal permanente, quien
tiene atribuciones de carcter imperativo, que, por lo
mismo, no admiten limitacin o reserva de ningn
gnero y que son:
10
5
inscripcin de la escritura pblica que debe contener
ciertos requisitos mnimos:
A. DISOLUCIN DE SOCIEDADES.-
a) CONCEPTO
La disolucin de la sociedad produce la cesacin del
pacto social y al propio tiempo la extincin de la
relacin social, en el sentido que los socios no estn ya
obligados a perseguir el fin comn con medios
comunes, sino que estn autorizados para pretender la
restitucin en dinero o en especie de sus respectivas
aportaciones.
b) CAUSALES DE DISOLUCIN
Las causales de disolucin son, en primer lugar, las que
inciden en toda clase de sociedades y, luego, las
referentes a las distintas clases de stas.
10
8
d) Prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad
inferior a la tercera parte del capital pagado, salvo
que sean resarcidas o que el capital pagado sea
aumentado o reducido en cuanta suficiente.
e) Acuerdo de la junta de acreedores, adoptado de
conformidad con la ley de la materia, o quiebra.
f) Falta de pluralidad se socios, adoptado de
conformidad con la ley de la materia o quiebra.
g) Resolucin adoptada por la Corte Suprema, conforme al Art.
410.
h) Acuerdo de la Junta General, sin medir causal legal o
estatutaria, y
i) Cualquiera otra causa establecida en la ley o
prevista en el pacto social, en el estatuto o convenio
de los socios registrado ante la sociedad.
B. LIQUIDACIN.-
a) PROCESO DE LIQUIDACIN
Disuelta la sociedad se inicia el proceso de
liquidacin. La sociedad disuelta conserva su
personalidad jurdica mientras dura el proceso de
liquidacin y hasta que se inscriba la extincin en el
Registro. En resguardo de la posicin de los terceros,
debe efectuarse la inscripcin en el Registro y la
publicacin para los efectos de iniciacin de la
liquidacin. Es obligacin del rgano directivo hacer la
inscripcin del acuerdo, siendo responsable frente a la
sociedad por el incumplimiento.
10
9
La sociedad debe aadir las palabras en liquidacin
a su denominacin en todos los actos que realice as
como en su correspondencia. Esto no
11
0
significa, sin embargo, que cesa durante el estado de
liquidacin la personalidad jurdica de la sociedad.
Esta cambia su objeto, que es, a partir de entonces,
liquidar su patrimonio. Paralelamente a este cambio
de la actividad social, se produce un cambio en la
finalidad del patrimonio social. Ya no es fuente de
utilidades sino objeto de responsabilidad frente a los
acreedores.
b) OPERACIONES DE LIQUIDACION
El proceso liquidatorio comprende una serie de actos,
como son: la formulacin del inventario, estados
financieros y dems cuentas al da en que se inicia la
11
1
liquidacin; el llevar y custodiar los libros y
correspondencia de la sociedad y velar por la
integridad de su patrimonio; realizar las operaciones
comerciales; enajenar los bienes sociales, debiendo
venderse los inmuebles en pblica subasta; percibir
los crditos y dividendos pasivos acordados al tiempo
de iniciarse la liquidacin, etc. Asimismo, podr
exigirse el pago de los dividendos pasivos hasta
completar el importe nominal de las acciones en la
cuanta necesaria para satisfacer a los acreedores;
concertarse transacciones y compromisos cuando as
convenga a los intereses sociales o de los socios;
pagarse a los acreedores y a los socios, atenindose a
determinadas normas; ejercer la representacin de la
sociedad para el cumplimiento de los indicados fines;
convocar a juntas generales en las oportunidades
sealadas en la ley o el estatuto, o que fueran
convenidas al acordarse la disolucin.
c) LIQUIDADORES
Los liquidadores son la figura central en el proceso de
liquidacin. Son los representantes legales de la
sociedad encargados de realizar las operaciones
propias de la liquidacin. Por el solo hecho de su
nombramiento ejercen la representacin procesal de la
sociedad, con las facultades generales y especiales
previstas por las normas procesales pertinentes. Para
el ejercicio de la representacin procesal, basta la
presentacin de copia certificada del documento
donde conste el nombramiento. Los liquidadores
deben dar publicada la liquidacin, inscribindola en
el Registro.
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El nmero de liquidadores debe ser siempre impar
para lograr en forma directa la decisin que
corresponda, pudiendo ser designadas las personas
jurdicas.
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3
Si los liquidadores deciden actuar conjuntamente
debe suponerse que constituyen un rgano colegiado
a semejanza del directorio.
d) BALANCE DE LIQUIDACIN
Los liquidadores estn obligados a presentar la
memoria de liquidacin, la propuesta de distribucin
del patrimonio neto entre los socios, el balance final
de liquidacin, el estado de ganancias y prdidas y
dems cuentas que correspondan, con la auditoria que
hubiese decidido la junta general o con lo que
disponga a ley. El balance reflejar el estado
patrimonial de la sociedad, despus de realizados los
actos conducentes al trmino de las operaciones
pendientes, el pago a los acreedores, el cobro de los
crditos, la reduccin del patrimonio a numerario, el
destino de los bienes in natura.
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4
El balance debe someterse a la aprobacin de los
socios y, debe publicarse por una vez, de modo que
todos los socios e interesados tengan la debida
informacin. La aprobacin no exime de
responsabilidad a los liquidadores que resulten
responsables en el ejercicio de sus funciones. En caso
que la junta no se realice en primera ni en segunda
convocatoria, los documentos presentados para el
balance se consideran aprobados por ello.
e) CUOTA DE LIQUIDACIN
El reparto del remanente a los socios o accionistas,
segn el caso, es la fase final de las operaciones
propias de la liquidacin y slo es procedente despus
de estar aprobados la memoria de liquidacin la
propuesta de distribucin del patrimonio neto entre
los socios, el balance final de liquidacin y el estado de
ganancias y prdidas. Por lo dems, deben haber sido
cancelados los acreedores o consignado el importe de
los crditos. Pero, es necesario esperar el transcurso
del plazo de la accin impugnatoria, o que quede firme
la sentencia que hubiese resuelto las reclamaciones
que se hubiesen formulado.
f) FIN DE LA LIQUIDACIN
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La extincin del proceso liquidatorio se consuma con
la inscripcin en el Registro, cancelndose los asientos
referentes a la sociedad. Desde este
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momento cesa definitivamente la personalidad jurdica
que hasta entonces se haba mantenido, aunque con
efectos limitados a las operaciones propias de la
liquidacin. El procedimiento para la inscripcin es
simple. No es necesario el otorgamiento de escritura
pblica. Es suficiente la presentacin de una
solicitud, con firmas legalizadas notarialmente, del
balance final, acompaada de la relacin de los pagos
de los derechos sociales, indicando la forma como se
reparte el activo lquido a los accionistas y de las
consignaciones que se hubiesen efectuado,
acompandose las publicaciones del aviso de
liquidacin. Se indicar, asimismo, el lugar donde se
conservarn los libros y documentos de la sociedad. Si
algn liquidadote se niega a firmar el recurso, no
obstante haber sido requerido, o se encuentra
impedido de hacerlo, la solicitud se presenta por los
dems liquidadores acompaando copia del
requerimiento con la debida constancia de su
recepcin.
C. EXTINCIN DE LA SOCIEDAD
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La extincin se produce con la inscripcin en el registro
del acto que da cuenta de la determinacin del proceso de
liquidacin. Para dicha inscripcin los liquidadores
debern presentar una solicitud indicando la forma cmo
se ha dividido el haber social. La distribucin del
remanente y las consignaciones efectuadas y se
acompaa la constancia de haberse publicado el aviso a
que se refiere el artculo 419
A. CONTRATOS ASOCIATIVOS
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empresa, en proporcin a su participacin en las
utilidades.
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B. ASOCIACIN EN PARTICIPACIN
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0
personas.
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1
b) ADMINISTRACIN
La asociacin en participacin es administrada por el
asociante, es decir, por aqul que realiza la
explotacin y que es el nico conocido por los
terceros. Es sta la nica condicin esencial del
convenio.
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en las utilidades, pero en ningn caso las prdidas
que afectan al asociado podrn superar el valor de su
aportante. La libertad para determinar en el pacto la
participacin que puede corresponder a las partes, no
puede llegar al extremo de librar a alguna de ellas de
todo riesgo, porque se estara en presencia de un
pacto leonino, que la ley repudia.
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a) CONCEPTO
El contrato de consorcio es un contrato de naturaleza
asociativa y por definicin no constitutivo de una
sociedad; la intencin de las partes en este contrato es
participar en un determinado negocio, obtener un
beneficio por esa actividad en conjunta en la cual
participan, asumiendo cada parte las actividades
propias que se le encargan en el mismo contrato y
responder por los compromisos asumidos
contractualmente. En esta modalidad contractual las
partes deben fijar los mecanismos de coordinacin
para el desarrollo del objeto que lleva a esta unin
transitoria.
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El comentario del profesor Len Barandiarn Hart,
relativo al contrato de joint venture es vlido al
consorcio cuando seala refirindose al primero, que
es una modalidad contractual que se manifiesta con
mayor frecuencia en la actividad explotadora de los
recursos naturales en los pases subdesarrollados, en
los cuales la empresa local aporta generalmente el
derecho a la explotacin o a llevar a cabo una
determinada actividad econmica y el conocimiento
del mbito local, y la parte o partes extranjeras, los
recursos tecnolgicos y econmicos, y en algunos
casos los mercados de consumo para los productos.
b) LA PARTICIPACIN
La participacin est dada a travs de las
contribuciones en dinero, bienes o servicios
establecidos en el contrato. La participacin vendra a
constituir el aporte que cada uno de los miembros de
este contrato asociativo se compromete a realizar para
la consecucin del objeto del contrato. En este sentido
habr que tener presente que el objeto del contrato
debe estar relacionado con el objeto de cada una de
las empresas que integran el consorcio, y adems,
debe tenerse presente que las partes se asocian para
participar en forma activa y directa en un
determinado negocio o empresa. En buena medida el
consorcio tiene un objeto determinado, sea por razn
del negocio o por razn de la actividad emprendida.
Sobre la participacin en la actividad empresarial,
habr que adoptar un razonamiento extenso y uno
limitativo. En el lato, ser posible que el consorcio
participe en la formacin y constitucin de una
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5
empresa cuyo objeto se encuentre relacionado con el
objeto de cada uno de los participantes del consorcio,
pudiendo llegarse al caso de constituir sociedades
merced al pacto o al contrato asociativo del consorcio,
en cuyo caso nos encontraramos en lo que la doctrina
reconoce como Joint Venture Corporacin; y en el caso
que los acuerdos consorciales no generen una persona
jurdica, o tengan por objeto
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desarrollar el acuerdo a travs de ella, estaramos
ante los Joint Venture Agreement.
c) LA ADMINISTRACIN
La administracin de los negocios consorciados estar
determinada en el contrato, debiendo en todo caso
precisarse las facultades y responsabilidades que cada
parte seale como propias o en conjunto, dejndose
para tal efecto amplia libertad. A diferencia del
contrato de asociacin en participacin, en el contrato
de consorcio no existe el socio oculto, ambos asociados
se dan a conocer frente al tercero, y es ms asumen
una responsabilidad por el cumplimiento del contrato.
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el desempeo de la actividad que le corresponde en el
consorcio, adquiriendo derechos y asumiendo
obligaciones y responsabilidades a ttulo particular.
d) UTILIDADES
Cada consorcio tiene derecho al reparto de las
utilidades del negocio o de la empresa. Es un contrato
que conlleva un carcter lucrativo, por ello el artculo
448 hace alusin al rgimen y sistemas de
participacin en los resultados del consorcio,
presumiendo la ley que en caso que este rgimen no
est determinado en el contrato, la participacin se
har en partes iguales.
A.- CONCEPTO
El registro mercantil, est destinado a hacer conocer el
contenido de determinados actos y establecer los efectos
frente a terceros. Es pues, un medio de informacin
abierto al pblico, el que puede consultarlo sin otros
requisitos que los sealados en el Reglamento respectivo
constituye un medio de informacin abierto al pblico, el
que puede consultar sin otros requisitos conforme lo
prescribe el art. 2012 del C.C. Principio de publicidad
Registral.
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Se ha distinguido en la inscripcin registral mercantil
dos finalidades: una mediata, que seria dar certidumbre
a las relaciones que origina responsabilidad y la otra
inmediata, que seria la proteccin del comerciante y del
tercero.
Los comerciantes
Las sociedades
Mandatos y poderes
Testamentos
Declaratoria de herederos
Personal
Comerciantes
Personas Jurdicas
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Sociedades Mercantiles
Sociedades Mineras
Hidrocarburos
Sociedades Pesqueras
Empresas Individuales y Responsabilidad Limitada
Propiedad inmueble
Buques.
Embarcaciones Pesqueras
Aeronaves
Naves
Derechos Mineros
Concesiones para la explotacin de Servicios Pblicos.
Propiedad Vehicular
Fiscal de Ventas a plazos
Prenda Industrial
Prenda Agrcola
Prenda Pesquera
Prenda Minera
Prenda de Transporte
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G.- INSCRIPCION DE SOCIEDADES
Las sociedades estar obligadas a inscribirse en el
Registro Mercantil, con lo cual adquieren personalidad
jurdica (art. 24 del C. de C. y art. 6 de la Ley General
de Sociedades) y sern consideradas sociedades
irregulares las que no cumplen con el requisito de las
inscripciones, en este caso las relaciones internas entre
los socios se regirn por lo dispuesto por el contrato y
por las disposiciones de la ley en forma supletoria, pero
estos contratos no perjudicarn a terceros los mismos
que si estarn a los efectos que les sean favorables (art.
24).
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inversin, marcas de fbrica, etc.
Adems debe inscribirse la transformacin de fusin de
sociedades.
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b) Fijacin con la inscripcin del termino de la
iniciacin de los efectos del acto registrado; por lo
que ser referente a otros actos anteriores o
posteriores no inscritos.
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CUESTIONARIO N 03
1. CONCEPTO DE SOCIEDAD MERCANTIL?
2. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD?
3. TIPOS O MODELOS SOCIETARIOS?
4. CUALES SON LOS ORGANOS DE LA SOCIEDAD ANNIMA?
5. QUE ES LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA?
6. COMO ES LA SOCIEDAD COLECTIVA?
7. QU ES FUSION DE SOCIEDADES?
8. QUE ES LA ESCISION?
9. CUALES SON LAS CAUSALES DE UNA DISOLUCION DE SOCIEDADES?
10. CMO ES LA LIQUIDACION DE SOCIEDADES?
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