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NDICE
I. Introduccin
II. Antecedentes
III. Definicin
IV. Fundamento
V. Representantes
VIII. Bibliografa
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INTRODUCCIN
El iuspositivismo entiende que derecho y moral son distintos y que el primero no es
reducible a la segunda. Dado que el derecho existe con independencia de su
correspondencia o no con una u otra concepcin moral; una norma jurdica puede existir
independientemente de una fundamentacin moral; en todo caso, puede sta afectar su
eficacia o legitimidad, mas eso es una cuestin distinta. Una ley puede ser justa o
injusta, aunque lo deseable sea lo primero. Pero una ley inmoral no deja por ello de ser
ley.
Es tan antiguo como el derecho mismo, aunque alcanz su mayor desarrollo terico a
partir de los escritos del filsofo ingls Thomas Hobbes, llevados al mbito jurdico
varios siglos despus por Jeremy Bentham. Hobbes y Bentham definieron la validez del
derecho por su disposicin por una autoridad competente, y negaron que las razones
morales pudieran tener parte alguna en la decisin legal. Sin embargo, el verdadero pilar
del iuspositivismo es el austraco Hans Kelsen, autor de Teora pura del Derecho.
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I. ANTECEDENTES
El derecho positivo es un orden coercitivo, en el cual las normas son creadas por actos
de voluntad de seres humanos; es decir, creadas por va legislativa, judicial,
administrativa o por costumbres constituidas por actos de seres humanos. Como las
normas del derecho positivo son creadas por actos de voluntad de seres humanos, ellas
pueden ser modificadas arbitrariamente, y son diferentes segn las pocas y segn los
pueblos.
Los intelectuales del siglo XIX no toman en consideracin las normas que emanan de
una autoridad sobrehumana; es por esta razn se excluye todo derecho divino. Es decir,
un derecho supuestamente creador por Dios o por una deidad divina. As que, en
consecuencia, se excluye lo pretendido del derecho natural, el derecho que sigue un
derecho de la naturaleza.
As, David Hum considera que la actitud negadora de todo objetivo jurdico se ha
venido manifestando en la historia desde el escepticismo griego. Pero ser en el siglo
XIX se manifiesta como habito mental, de forma intelectual ms que una escuela.
Por ende, la doctrina del derecho natural- con la crtica de los intelectuales alemanes del
siglo XIX- difiere del positivismo jurdico por la manera en que ella responde a la
cuestin de la justificacin de la validez de la ley. A todo esto, es decir, a la cuestin de
saber si, y por qu, el derecho positivo es aceptable, es decir, que requiere obediencia, la
respuesta de la doctrina del derecho natural es sta: cierto derecho positivo es aceptable
porque el contenido de sus normas corresponde al contenido de normas de un orden ms
elevado; de un orden diferente a aquel del derecho positivo y superior, un orden
inmanente en la naturaleza, en la naturaleza de las cosas o en la naturaleza del hombre.
Estas normas pueden ser descubiertas por un anlisis cuidadoso de la naturaleza. En
otras palabras, las normas del derecho natural pueden ser deducidas de la naturaleza; y,
no siendo obra del hombre, ellas son inmutables, vlidas, no como la ley positiva hecha
por el hombre nicamente para aqu o para all, sino en todas partes y siempre. Este
orden normativo, inmanente en la naturaleza, es el orden justo de la conducta humana;
el derecho natural es la justicia absoluta.
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los fenmenos que conforman las leyes y estas expresan regularidades que acontecen
estos fenmenos.
Adems, es una filosofa que busca fundamente los hechos positivismos mediante los
medios de la observacin y de la experiencia, intentando llegar a un conocimiento no
universal, ni absoluto, sino general, sistematizando las leyes descubiertas y formuladas
por la ciencia.
El positivismo defiende el objeto del conocimiento que es la sustitucin de la
especulacin metafsica (acerca de entidades ideales o suprasensibles) por el estudio de
hechos observables (en ciencias sociales, hechos sociales, o sea, efectivos
comportamientos humanos): el objeto de estudio ha de ser nicamente la realidad
objetiva, lo "dado", lo "puesto" ante nuestros sentidos.
Por otro lado, tambin esta su mtodo de conocimiento, que es el estudio de los hechos
realizados o de realizarse siguiendo un rigurosos mtodo emprico segn el patrn de las
ciencias naturales. As tenemos:
a) la observacin neutral y objetiva de hechos particulares
b) de lo particular a lo general (de las leyes y teoras cientficas)
c) leyes y teoras han de ser verificadas (confirmadas) por los hechos.
d) las leyes cientficas validadas.
DEFINICIN:
El positivismo jurdico es la conceptuacin filosfico-jurdica segn la cual no existe
conexin entre la norma jurdica y los valores ticos, morales o religiosos, asignndoles
campos de estudio independientes.
Para el positivismo jurdico el derecho producido por el Estado es vlido en s mismo, sin
que haya necesidad de justificarlo o condenarlo en nombre de otro derecho natural o
ideal. En consecuencia, la ciencia jurdica debe limitarse a ver en el derecho un
puro sistema jerrquico de normas, del que interesan las conexiones lgicas. El mximo
representante de esta corriente fue el austraco Hans Kelsen con su "Teora pura del
Derecho".
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mas eso es una cuestin distinta. El Derecho puede ser justo e injusto, aunque lo
deseable sea lo primero.
Desde los postulados del iuspositivismo, un juez debe ser un fiel intrprete de la ley, por
lo que sus decisiones no pueden fundamentarse en ideas o valores supremos al margen
de las normas legales.
El derecho positivo sostiene que solamente conocemos los datos que nos proporcionan
las ciencias y las distintas ramas auxiliares que puedan demostrar hechos y tales hechos
deben ser interpretados segn lo que dictan las leyes.
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RASGOS FUNDAMENTALES:
Tesis Imperativista: Las normas se conciben como mandatos.
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El positivismo jurdico consiste en una teora monista del derecho, frente al dualismo
representado por el iusnaturalismo. Si este propugna la existencia de un derecho
natural por encima del derecho positivo, el positivismo al contrario, propugna que slo
existe como jurdicamente vinculante un nico derecho, que es el derecho positivo.
El derecho natural puede ser considerado como un ideal moral sin validez jurdica.
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A lo largo de la historia del pensamiento se han propuesto sobre todo cuatro criterios
bsicos de distincin entre el Derecho y la Moral, que en realidad responden a un
mismo hilo conductor.
REPRESENTANTES:
Kelsen tiene una visin positivista (Teora pura del Derecho) un anlisis del Derecho
como un fenmeno autnomo de consideraciones ideolgicas o morales, del cual
excluy cualquier idea de Derecho natural. Analizando las condiciones de posibilidad
de los sistemas jurdicos,
Para Kelsen el positivismo jurdico es la teora jurdica que concibe nicamente como
"derecho" al derecho positivo, esto es, al derecho producido por actos de voluntad
del hombre.
Es un proyecto terico, como el nombre de una obra del clebre filsofo del
Derecho austraco.Busca otorgar al derecho unidad y carcter cientfico, lo consagra
como una disciplina positivista.
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Por va de excepcin: que son los que hacen los tribunales ordinarios, en donde un
juez dictamina para un determinado caso la aplicacin de la norma y su relacin
con las dems partes de la pirmide, pudiendo en ciertos casos de justicia
consuetudinaria, marcar un precedente en ciertas situaciones .
Por va de accin: esta es la concepcin de revisin judicial de Kelsen, en donde un
rgano especializado declara inconstitucional una norma y de esta forma la norma
pierde su entrada en vigor, no pudiendo formar parte del ordenamiento jurdico.
Fue uno de los filsofos del derecho ms importantes del siglo XX. Estudi abogaca
en el New College (Universidad de Oxford) del cual se gradu en 1932. En un principio
se dedic a ejercer la profesin en forma privada, pero con el comienzo de la Segunda
Guerra Mundial, Hart ingresa a trabajar en el Servicio de Inteligencia Britnico (MI5).
Hart distingue entre reglas primarias y reglas secundarias. Las reglas primarias imponen
obligaciones (normas penales y de responsabilidad civil) y exigen realizar o abstenerse
de realizar determinadas acciones. Las reglas secundarias confieren potestades (normas
que facultan a los jueces a dirimir controversias, al Congreso a promulgar leyes, o a
crear, modificar o eliminar reglas primarias).
1. Regla de reconocimiento:
2. Reglas de cambio:
Remedian el carcter esttico de las reglas primarias. La forma ms simple de tales
reglas es aquella que faculta a un individuo o cuerpo de personas [legislativo] a
introducir nuevas reglas primarias para la conduccin de la vida del grupo, o de alguna
clase de hombres que forman parten de l, y a dejar sin efecto las reglas anteriores. Dice
Hart que tales reglas de cambio y de derogacin pueden ser simples o complejas ya que
pueden ser limitadas o ilimitadas y pueden especificar en forma ms o menos rgida el
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procedimiento a ser seguido para llevar a cabo esta modificacin, cambio o derogacin
de las reglas primarias .
3. Reglas de adjudicacin:
Especifican las condiciones que deben cumplir unas decisiones para ser consideradas
verdades jurdicas sobre si infringieron las normas primarias.
Dan facultades a sujetos privados o pblicos para crear reglas. Por ejemplo, las reglas
que facultan a los sujetos privados de contratar, otorgar testamentos o en general
realizar negocios jurdicos y obligaciones. Por otra parte estn las reglas que autorizan o
facultan a determinadas autoridades pblicas para ejercer alguna potestad como por
ejemplo dictar leyes en un procedimiento debido, en el caso del legislador, o de dictar
una sentencia en el caso del juez. En este ltimo caso Hart establece que el
juez adjudica a travs de un proceso una determinada sancin u obligacin por medio de
una sentencia.
JOSEPH RAZ
Nacido en 1939. Filsofo del derecho, la tica y poltica. Profesor de filosofa del
derecho en el Instituto Balliol de Oxford.
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Su doctrina jurdica acerca del Estado se ha sealado como uno de los elementos
ideolgicos sobre los que se fund el nacionalsocialismo, al que se adhiri en 1933.
Dirigi una crtica constante hacia las instituciones y los principios democrticos
durante la Repblica de Weimar, cuya estabilidad contribuy a socavar. Segn su teora,
el poder real se descubre en la situacin de excepcin, segn quin conserve la
capacidad de decisin, y no de acuerdo con la atribucin constitucional de poderes.
Tambin critic el individualismo subyacente a la democracia, al considerar que el
pueblo era propiamente masa, que adquira una identidad por adhesin a un lder
carismtico, y por enfrentamiento al enemigo, categora fundamental en la
constitucin de un pueblo y que se estableca por decisin arbitraria del lder.
La dictadura (1921)
Teologa poltica (2 vol. 1922, 1970)
Estado, movimiento, pueblo (1933).
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Segn Bobbio, el positivismo jurdico existe tambin como una determinada ideologa,
que nos dice que todo derecho positivo es justo por el solo hecho de ser derecho
positivo, sin importar su contenido, esto es al margen de su mayor o menor justicia de
acuerdo con el sistema moral con que se lo enjuicie, es siempre un instrumento idneo
para obtener ciertos fines como el orden, la paz y la seguridad jurdica.
ESCUELAS IUSPOSITIVISTAS
ESCUELA ANALTICA DE JURISPRUDENCIA
Esta surge por un surge grupo de estudiosos del derecho llamados juristas para tratar
de terminar con las expresiones confusas de las leyes inglesas, cuyo objetivo era hacer
una alianza con distintos pases de Europa (entre ellos Alemania) para crear una red en
la cual las legislaciones inglesas y alemanas tuvieran cierto parecido en conclusin se
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quiso homologar las legislaciones y hacer que los procedimientos, los mecanismos, los
conceptos de las leyes fueran similares y as tratar de mejorar las disposiciones legales
de los pases que quisieran unirse a la Escuela Analtica de Jurisprudencia.
Con la finalidad de que el ciudadano pueda entender sus leyes y tambin que el juez que
imparte justicia pueda hacerlo sin temor a caer en las lagunas de la ley.
Fundador y mximo representante John Austin enfocado en tres ideas:
Ley en sentido estricto: el objetivo del derecho es el estudio de la ley en un
sentido estricto no hace referencia a cuestiones valorativas no tiene que ver la
ley con la moral ni con la justicia.
ESCUELA DE VIENA
Un mtodo puro que solo estudio del derecho tal cual es
Hans Kelsen
Teora pura del derecho: hace un anlisis del derecho como un fenmeno
autnomo de consideraciones morales, del cual excluy cualquier idea de
derecho natural. Analizando las condiciones de posibilidad de los sistemas
jurdicos, Kelsen concluy que toda norma emana de otra norma, emitiendo su
origen ltimo a una norma hipottica fundamental, que es para Kelsen una
hiptesis necesaria para poder postular la validez del derecho.
Teora general del derecho y del estado: es una ciencia que se crea en Alemania
durante la segunda mitad del siglo XIX. Mediante la teora general del Estado se
pretende aportar una visin panormica y a su vez sinttica sobre las
caractersticas principales del Estado, y que a su vez fuera aplicable a todos los
Estados que han existido a lo largo de la historia del hombre.
ESCUELA EXEGTICA
Surge en Francia siendo la caracterstica fundamental el culto a la razn suprema, est
trajo como consecuencia la inmovilizacin del contenido y forma del derecho, pues lo
consideraban como un derecho perfecto; y de est forma para el jurista era el estricto
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apego a la ley; pues en ella se encontraba la razn suprema del derecho, sin tomar en
cuenta las condiciones socio-histricas donde funcionaban.
Toda vez que la razn se encontraba en la ley y est se encuentra ya establecida en los
Cdigos, termina el derecho Natural racionalista.
La Escuela Exegtica desde sus inicios tuvo como finalidad fundamental la reduccin
del derecho a la ley, especficamente del Derecho Civil al Cdigo de Napolen
El culto al texto de la ley, como ley viva, aplicable y obligatoria.
El predominio de la intencin del legislador en la interpretacin de la ley, La ley est
constituida por la voluntad del legislador
El carcter estatista de la doctrina orientada a reconocer la supremaca del legislador, es
decir del Estado
El argumento de autoridad como el decisivo para desatar las dudas y generalizar las
tesis.
ESCUELA HISTRICA
Es una escuela doctrinal que surgi en Alemania en el siglo XIX, dndonos a conocer
que el origen del derecho se encuentra en la evolucin histrica de un pueblo
manifestada mediante las costumbres y tradiciones
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