UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLARREAL

E.A.P ADMINISTRACIN PRIVADA

NDICE

I. Introduccin

II. Antecedentes

III. Definicin

IV. Fundamento

V. Representantes

VI. Escuelas Positivistas

VII. Clases De Positivismo Jurdico

VIII. Bibliografa

1
UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLARREAL
E.A.P ADMINISTRACIN PRIVADA

INTRODUCCIN
El iuspositivismo entiende que derecho y moral son distintos y que el primero no es
reducible a la segunda. Dado que el derecho existe con independencia de su
correspondencia o no con una u otra concepcin moral; una norma jurdica puede existir
independientemente de una fundamentacin moral; en todo caso, puede sta afectar su
eficacia o legitimidad, mas eso es una cuestin distinta. Una ley puede ser justa o
injusta, aunque lo deseable sea lo primero. Pero una ley inmoral no deja por ello de ser
ley.

Es tan antiguo como el derecho mismo, aunque alcanz su mayor desarrollo terico a
partir de los escritos del filsofo ingls Thomas Hobbes, llevados al mbito jurdico
varios siglos despus por Jeremy Bentham. Hobbes y Bentham definieron la validez del
derecho por su disposicin por una autoridad competente, y negaron que las razones
morales pudieran tener parte alguna en la decisin legal. Sin embargo, el verdadero pilar
del iuspositivismo es el austraco Hans Kelsen, autor de Teora pura del Derecho.

Para algunos iusnaturalistas la postura opuesta al iuspositivismo los iuspositivistas son

"malos" o "inmorales" porque avalan la existencia del derecho injusto; sin embargo,
como se ver ms adelante, existen varias clases de iuspositivismo, y algunos
iuspositivistas tambin critican las leyes injustas y la obediencia a las mismas, slo que
no dicen que no sean verdaderas leyes, sino que son leyes injustas.

2
UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLARREAL
E.A.P ADMINISTRACIN PRIVADA

I. ANTECEDENTES
El derecho positivo es un orden coercitivo, en el cual las normas son creadas por actos
de voluntad de seres humanos; es decir, creadas por va legislativa, judicial,
administrativa o por costumbres constituidas por actos de seres humanos. Como las
normas del derecho positivo son creadas por actos de voluntad de seres humanos, ellas
pueden ser modificadas arbitrariamente, y son diferentes segn las pocas y segn los
pueblos.
Los intelectuales del siglo XIX no toman en consideracin las normas que emanan de
una autoridad sobrehumana; es por esta razn se excluye todo derecho divino. Es decir,
un derecho supuestamente creador por Dios o por una deidad divina. As que, en
consecuencia, se excluye lo pretendido del derecho natural, el derecho que sigue un
derecho de la naturaleza.
As, David Hum considera que la actitud negadora de todo objetivo jurdico se ha
venido manifestando en la historia desde el escepticismo griego. Pero ser en el siglo
XIX se manifiesta como habito mental, de forma intelectual ms que una escuela.
Por ende, la doctrina del derecho natural- con la crtica de los intelectuales alemanes del
siglo XIX- difiere del positivismo jurdico por la manera en que ella responde a la
cuestin de la justificacin de la validez de la ley. A todo esto, es decir, a la cuestin de
saber si, y por qu, el derecho positivo es aceptable, es decir, que requiere obediencia, la
respuesta de la doctrina del derecho natural es sta: cierto derecho positivo es aceptable
porque el contenido de sus normas corresponde al contenido de normas de un orden ms
elevado; de un orden diferente a aquel del derecho positivo y superior, un orden
inmanente en la naturaleza, en la naturaleza de las cosas o en la naturaleza del hombre.
Estas normas pueden ser descubiertas por un anlisis cuidadoso de la naturaleza. En
otras palabras, las normas del derecho natural pueden ser deducidas de la naturaleza; y,
no siendo obra del hombre, ellas son inmutables, vlidas, no como la ley positiva hecha
por el hombre nicamente para aqu o para all, sino en todas partes y siempre. Este
orden normativo, inmanente en la naturaleza, es el orden justo de la conducta humana;
el derecho natural es la justicia absoluta.

Corriente positivista de Augusto Comte.

El positivismo como una corriente filosfica que busca la explicacin de los fenmenos
sociales. As, las bases de la ciencia positiva sentaran una concepcin dinmica de
entender el surgimiento de las leyes del comportamiento humano provenientes de una
ciencia positiva que determinara un orden.
Hay un rechazo de las cuestiones fundamentales y abstractas que construyen el objeto
de la metafsica, y de los conceptos generales y abstractos que pretendan dar solucin.
El positivismo filosfico busca el estudio de los hechos, los que le acontece, es decir,

3
UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLARREAL
E.A.P ADMINISTRACIN PRIVADA

los fenmenos que conforman las leyes y estas expresan regularidades que acontecen
estos fenmenos.
Adems, es una filosofa que busca fundamente los hechos positivismos mediante los
medios de la observacin y de la experiencia, intentando llegar a un conocimiento no
universal, ni absoluto, sino general, sistematizando las leyes descubiertas y formuladas
por la ciencia.
El positivismo defiende el objeto del conocimiento que es la sustitucin de la
especulacin metafsica (acerca de entidades ideales o suprasensibles) por el estudio de
hechos observables (en ciencias sociales, hechos sociales, o sea, efectivos
comportamientos humanos): el objeto de estudio ha de ser nicamente la realidad
objetiva, lo "dado", lo "puesto" ante nuestros sentidos.
Por otro lado, tambin esta su mtodo de conocimiento, que es el estudio de los hechos
realizados o de realizarse siguiendo un rigurosos mtodo emprico segn el patrn de las
ciencias naturales. As tenemos:
a) la observacin neutral y objetiva de hechos particulares
b) de lo particular a lo general (de las leyes y teoras cientficas)
c) leyes y teoras han de ser verificadas (confirmadas) por los hechos.
d) las leyes cientficas validadas.

DEFINICIN:
El positivismo jurdico es la conceptuacin filosfico-jurdica segn la cual no existe
conexin entre la norma jurdica y los valores ticos, morales o religiosos, asignndoles
campos de estudio independientes.

Para el positivismo jurdico el derecho producido por el Estado es vlido en s mismo, sin
que haya necesidad de justificarlo o condenarlo en nombre de otro derecho natural o
ideal. En consecuencia, la ciencia jurdica debe limitarse a ver en el derecho un
puro sistema jerrquico de normas, del que interesan las conexiones lgicas. El mximo
representante de esta corriente fue el austraco Hans Kelsen con su "Teora pura del
Derecho".

Tambin conocido como positivismo legal, es una corriente de pensamientos jurdicos.

La principal tesis del iuspositivismo es la separacin entre moral y derecho, que supone
un rechazo a toda relacin conceptual vinculante entre ambos.

El iuspositivismo entiende que derecho y moral son conceptos distintos no

identificables. Dado que el Derecho existe con independencia de su correspondencia o
no con una u otra concepcin moral: una norma jurdica no tiene condicionada su
existencia a su moralidad; en todo caso, puede sta afectar su eficacia o legitimidad,

4
UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLARREAL
E.A.P ADMINISTRACIN PRIVADA

mas eso es una cuestin distinta. El Derecho puede ser justo e injusto, aunque lo
deseable sea lo primero.

El iuspositivismo es tan antiguo como el derecho mismo, aunque alcanz su mayor

desarrollo terico a partir de los escritos del filsofo ingls Thomas Hobbes, aplicados al
mbito jurdico por Jeremy Bentham. Hobbes y Bentham definieron la validez del
derecho por su disposicin por una autoridad competente, y negaron que las razones
morales pudieran tener parte alguna en la decisin legal. John Austin defini un sistema
jurdico como aquel que est sometido a una autoridad soberana, y la validez de las
leyes como su imposicin formal por esta autoridad a travs de sus agentes. Sin
embargo, el verdadero pilar del Iuspositivismo, que define al Derecho como un
producto nicamente de la voluntad del legislador, y a las consecuencias de Derecho
como el mero resultado lgico de colocarse en el supuesto jurdico del que se trate en
lo ordenado, es el austriaco Hans Kelsen, autor de "Teora pura del Derecho". Para
algunos iusnaturalistas la postura opuesta al iuspositivismo los iuspositivistas son
"malos" e "inmorales" porque avalan la existencia del derecho injusto; sin embargo,
como se ver ms adelante, existen varias clases de iuspositivismo, y algunos
iuspositivistas tambin critican las leyes injustas y la obediencia a las mismas, slo que
no dicen que no sean verdadero derecho, sino que son derecho injusto.

La principal fuente del derecho es la ley. De esta manera, el iuspotivismo estudia el

derecho tal cual es, es decir, las leyes que conforman el ordenamiento jurdico. A pesar
de que la ley es la fuente del derecho fundamental, tambin existen otras fuentes del
derecho, como la costumbre o la jurisprudencia.

Desde los postulados del iuspositivismo, un juez debe ser un fiel intrprete de la ley, por
lo que sus decisiones no pueden fundamentarse en ideas o valores supremos al margen
de las normas legales.

El derecho positivo sostiene que solamente conocemos los datos que nos proporcionan
las ciencias y las distintas ramas auxiliares que puedan demostrar hechos y tales hechos
deben ser interpretados segn lo que dictan las leyes.

Las normas jurdicas pueden existir independientemente de una fundamentacin tica.

De esta manera, el derecho y la tica son mbitos totalmente autnomos. En este
sentido, el derecho se ocupa de los comportamientos externos de los individuos,
mientras que la tica se centra en las intenciones del ser humano.

5
UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLARREAL
E.A.P ADMINISTRACIN PRIVADA

RASGOS FUNDAMENTALES:
Tesis Imperativista: Las normas se conciben como mandatos.

Tesis de la plenitud del ordenamiento jurdico: A partir de las normas que se

contienen en el ordenamiento, el juez puede resolver todos los problemas que
se le planteen.

Tesis de coherencia del ordenamiento jurdico: No pueden existir tampoco

antonimias o contradicciones en el ordenamiento, porque si se encuentran
normas contradictorias, al menos una de ellas no es vlida.

Tesis de la aplicacin mecnica de las normas: La interpretacin jurdica no

consiste en otra cosa que en la aplicacin de ciertas reglas lgicas, que
conducen inequvocamente a un determinado resultado.

LAS CARACTERSTICAS PRINCIPALES DEL POSITIVISMO

JURDICO-FILOSOFIA DEL DERECHO
El positivismo rechaza todo enunciado que no est basado directa o indirectamente en
la experiencia. Solo seran cientficos los enunciados de cosas observables y los que
pueden ser deducidos lgicamente de ellos.
El positivismo tiende a reservar el nombre de la ciencia a las operaciones propias de las
ciencias modernas de la naturaleza, basadas siempre en la observacin y en la
contrastacin emprica.
La expresin "positivismo jurdico", no procede de la de "positivismo en un sentido
meramente filosfico, sino de la expresin "derecho positivo" entendida en
contraposicin a la del "derecho natural".
Sus principales tesis son las siguientes:

Tesis conceptual. El derecho es un fenmeno de carcter normativo cuya nota

distintiva es la coactividad. La coactividad es una nota necesaria, ya que el
derecho es por tanto, esencialmente un mandato de la autoridad, una
manifestacin de todo poder, es un atributo a la soberana.
Tesis de la validez. Para el positivismo jurdico, el derecho que es vlido es el que
est en vidgor, el que existe como derecho actualmente vinculante. El derecho
est en vigor segn el criterio convencionalmente establecido por cada sistema

6
UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLARREAL
E.A.P ADMINISTRACIN PRIVADA

jurdico-poltico. Aqu tambin tenemos que decir, que el derecho injusto no es

un derecho nulo, porque lo que lo mantiene en vigor, con independencia de su
justicia o injusticia, es el criterio de validez que depende de su reconocimiento e
imposicin social.
Tesis epistemolgica. Para el positivismo jurdico, como para el positivismo en
general, slo se puede conocer lo dado a la experiencia. Pero la experiencia
jurdica est formada por el derecho realmente existente en el espacio y en el
tiempo y en la medida en que afecte a su comprensin y explicacin, por la
realidad social que lo circunda. Los ideales y valores de justicia, considerados
como entidades autnomas y trascendentes, o no existen o no son objeto de
conocimiento posible.

El positivismo jurdico consiste en una teora monista del derecho, frente al dualismo
representado por el iusnaturalismo. Si este propugna la existencia de un derecho
natural por encima del derecho positivo, el positivismo al contrario, propugna que slo
existe como jurdicamente vinculante un nico derecho, que es el derecho positivo.
El derecho natural puede ser considerado como un ideal moral sin validez jurdica.

Coincidencias entre el positivismo filosfico y el positivismo jurdico

Ambos coinciden en el rechazo a la metafsica y de todo pensamiento que trascienda la
experiencia, que no pueda ser contrastado con la experiencia y confirmado por ella. La
nica realidad que existe, dice el positivismo, es la que nuestros medios de
conocimiento nos muestran, bien directamente a travs de la experiencia sensible, o
bien a travs de inferencias lgicas a partir de ella.
Los valores jurdicos y los principios ticos son, de naturaleza emotiva. El discurso moral
no tiene ningn valor de conocimiento, aunque sea til o incluso necesario para
provocar actitudes socialmente deseables.

Diferencias entre el positivismo filosfico y el positivismo jurdico.

Hemos de decir que el concepto de experiencia que ambos manejan es diferente y por
tanto son diferentes los mtodos que ambos admiten para obtener el conocimiento.
La experiencia a la que apela el positivismo filosfico es la estrictamente cientfica, la de
las ciencias naturales que siguen el modelo de la fsica.

7
 UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLARREAL
E.A.P ADMINISTRACIN PRIVADA

DIFERENCIAS ENTRE LO MORAL Y DERECHO:

Las relaciones entre la Moral y el Derecho constituyen una de las cuestiones ms
importantes y complejas de la Filosofa del Derecho, sobre todo si se tiene en cuenta
que afectan al concepto del Derecho, a su aplicacin, a las relaciones entre legalidad y
justicia o al espinoso tema de la obediencia al Derecho. La Moral y el Derecho hacen
referencia a una parte importante del comportamiento humano y se expresan, en gran
medida, con los mismos trminos (deber, obligacin, culpa, responsabilidad). Se puede
decir que el contenido del Derecho tiene una clara dependencia de la moral social
vigente, de la misma forma que toda moral social pretende contar con el refuerzo
coactivo del Derecho para as lograr eficacia social.

Las teoras en relacin con la Moral y el Derecho se pueden sintetizar de la siguiente

manera:

Confusin entre ambos conceptos.

Separacin tajante, y
Consideracin de ambos conceptos como distintos, sin perjuicio de las conexiones
entre ambos.

Compartimos la tesis que establece la necesaria distincin entre la Moral y el Derecho,

acompaada de una serie de conexiones muy relevantes. En tal sentido, se ha podido
decir que la distincin entre Derecho y Moral no debe dificultar el esfuerzo por
constatar las conexiones entre ambas normatividades en la cultura moderna, ni la lucha
por la incorporacin de criterios razonables de moralidad en el Derecho, ni tampoco la
crtica desde criterios de moralidad al Derecho vlido . Veamos a continuacin los
aspectos fundamentales de las diferentes teoras.

Tesis de la subordinacin del Derecho a la Moral.

Este modelo subordina totalmente el Derecho a la Moral e inspira los ordenamientos
jurdicos de base autocrtica, totalitaria o dictatorial.
Tesis de la separacin absoluta.
Esta teora sostiene que los criterios de moralidad e inmoralidad de una conducta son
totalmente independientes de los criterios de legalidad e ilegalidad de la misma. Su
mejor expresin se encuentra en el positivismo jurdico ms radical, que considera
relativos todos los valores morales y de justicia, siendo objeto de crtica en cuanto que
el ordenamiento jurdico siempre traduce valores y concepciones morales vigentes o
aceptados socialmente con carcter predominante.
Tesis que establece distinciones y conexiones.
Esta tesis sostiene que hay un campo comn a la Moral y al Derecho y es el que tiene
que ver con las exigencias necesarias para una convivencia social estable y
suficientemente justa. En consecuencia, un Derecho que se pretenda correcto ha de
incluir en grado aceptable unos mnimos ticos. Pero no se confunden: hay un campo
de la Moral que no tiene como objetivo transformarse en normas jurdicas y un mbito
dentro del Derecho que puede ser indiferente desde el punto de vista moral.

8
UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLARREAL
E.A.P ADMINISTRACIN PRIVADA

El Derecho y la Moral se encuentran ntimamente relacionados, pero son rdenes

normativos distintos no equiparables y, por ello, es necesario precisar estas diferencias
y relaciones.

A lo largo de la historia del pensamiento se han propuesto sobre todo cuatro criterios
bsicos de distincin entre el Derecho y la Moral, que en realidad responden a un
mismo hilo conductor.

REPRESENTANTES:

1. HANS KELSEN (1881 1973)

Naci en Praga. Jurista y filsofo austraco. Tom parte activa en la organizacin

institucional de Austria como uno de los principales redactores de la constitucin
sancionada en 1920.Ense derecho en las universidades de Harvard y Berkeley en
Estados Unidos.

Sostuvo la teora del normativismo, segn la cual el derecho es un fenmeno autnomo

de cualquier hecho o ley positiva. La doctrina de Kelsen, que l llam teora pura del
Derecho, tuvo continuidad en la escuela de Viena e influy en la orientacin jurdica
de muchos pases europeos.

Kelsen tiene una visin positivista (Teora pura del Derecho) un anlisis del Derecho
como un fenmeno autnomo de consideraciones ideolgicas o morales, del cual
excluy cualquier idea de Derecho natural. Analizando las condiciones de posibilidad
de los sistemas jurdicos,

Para Kelsen el positivismo jurdico es la teora jurdica que concibe nicamente como
"derecho" al derecho positivo, esto es, al derecho producido por actos de voluntad
del hombre.

Consideraba a la moral como parte de la justicia sino como un elemento interconectado

con la Justicia.

Teora pura del derecho:

Es un proyecto terico, como el nombre de una obra del clebre filsofo del
Derecho austraco.Busca otorgar al derecho unidad y carcter cientfico, lo consagra
como una disciplina positivista.

Kelsen sustenta un ordenamiento jurdico sobre la base de la jerarqua normativa (toda

norma obtiene su vigencia de una norma superior). Esta jerarqua tiene su mxima
representante en la Constitucin; sin embargo, la Constitucin tiene an un

9
UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLARREAL
E.A.P ADMINISTRACIN PRIVADA

sustento.Otro gran aporte de Kelsen es su pirmide normativa, un sistema de jerarqua

de las normas que sustenta la doctrina positivista, segn la cual toda norma recibe su
valor de una norma superior. Kelsen reconoce dos formas de control para este fin:

Por va de excepcin: que son los que hacen los tribunales ordinarios, en donde un
juez dictamina para un determinado caso la aplicacin de la norma y su relacin
con las dems partes de la pirmide, pudiendo en ciertos casos de justicia
consuetudinaria, marcar un precedente en ciertas situaciones .
Por va de accin: esta es la concepcin de revisin judicial de Kelsen, en donde un
rgano especializado declara inconstitucional una norma y de esta forma la norma
pierde su entrada en vigor, no pudiendo formar parte del ordenamiento jurdico.

HERBERT LIONEL ADOLPHUS HART (1907 - 1992)

Fue uno de los filsofos del derecho ms importantes del siglo XX. Estudi abogaca
en el New College (Universidad de Oxford) del cual se gradu en 1932. En un principio
se dedic a ejercer la profesin en forma privada, pero con el comienzo de la Segunda
Guerra Mundial, Hart ingresa a trabajar en el Servicio de Inteligencia Britnico (MI5).

En 1961 publica su trabajo ms importante: The concept of law.

Hart distingue entre reglas primarias y reglas secundarias. Las reglas primarias imponen
obligaciones (normas penales y de responsabilidad civil) y exigen realizar o abstenerse
de realizar determinadas acciones. Las reglas secundarias confieren potestades (normas
que facultan a los jueces a dirimir controversias, al Congreso a promulgar leyes, o a
crear, modificar o eliminar reglas primarias).

Clasifico las normas secundarias en:

1. Regla de reconocimiento:

las caractersticas que al identificarse en una regla en particular, se considera una

indicacin afirmativa indiscutible de que se trata de una regla del sistema, es decir,
articula los criterios que debe cumplir una norma para tener validez jurdica e incluye
normas para crear, cambiar y adjudicar el derecho.

2. Reglas de cambio:
Remedian el carcter esttico de las reglas primarias. La forma ms simple de tales
reglas es aquella que faculta a un individuo o cuerpo de personas [legislativo] a
introducir nuevas reglas primarias para la conduccin de la vida del grupo, o de alguna
clase de hombres que forman parten de l, y a dejar sin efecto las reglas anteriores. Dice
Hart que tales reglas de cambio y de derogacin pueden ser simples o complejas ya que
pueden ser limitadas o ilimitadas y pueden especificar en forma ms o menos rgida el

10
UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLARREAL
E.A.P ADMINISTRACIN PRIVADA

procedimiento a ser seguido para llevar a cabo esta modificacin, cambio o derogacin
de las reglas primarias .
3. Reglas de adjudicacin:

Especifican las condiciones que deben cumplir unas decisiones para ser consideradas
verdades jurdicas sobre si infringieron las normas primarias.
Dan facultades a sujetos privados o pblicos para crear reglas. Por ejemplo, las reglas
que facultan a los sujetos privados de contratar, otorgar testamentos o en general
realizar negocios jurdicos y obligaciones. Por otra parte estn las reglas que autorizan o
facultan a determinadas autoridades pblicas para ejercer alguna potestad como por
ejemplo dictar leyes en un procedimiento debido, en el caso del legislador, o de dictar
una sentencia en el caso del juez. En este ltimo caso Hart establece que el
juez adjudica a travs de un proceso una determinada sancin u obligacin por medio de
una sentencia.

JOSEPH RAZ

Nacido en 1939. Filsofo del derecho, la tica y poltica. Profesor de filosofa del
derecho en el Instituto Balliol de Oxford.

Ensea en la Escuela de Derecho de Columbia. Filsofo del derecho actualmente activo

ms influyentes y un frreo defensor del Iuspositivismo.
En sus primeras obras, Raz se dedic al anlisis de los sistemas jurdicos, que define
como sistemas normativos institucionalizados, en los que conviven instituciones
creadoras e instituciones aplicadoras de normas, y estas tienen el deber de aplicar las
normas jurdicas preexistentes. Adems, los sistemas jurdicos son comprehensivos,
puesto que pretenden autoridad para regular cualquier tipo de conducta: ninguna esfera
de la vida social est sustrada al Derecho. Los sistemas jurdicos son abiertos, puesto
que incorporan y dotan de fuerza vinculante a normas que originariamente no
pertenecan a l, como los contratos, los estatutos de las asociaciones, las costumbres,
etc. Finalmente, los sistemas jurdicos estn basados, en ltima instancia, en la
posibilidad de imponer la fuerza (la coaccin) frente a la infraccin de sus normas. En
este contexto, Raz rechaza que la definicin de "Derecho" deba tener en cuenta valores
o propiedades morales.
En sus obras posteriores, Raz se ocupa en profundidad del estudio del razonamiento
prctico y de las razones para la accin. Las normas jurdicas son razones para la
accin. Raz enfatiza la distincin entre razones para la conformidad (la conducta
realizada coincide con lo estipulado en la norma) y razones para el cumplimiento
(adems, la norma es utilizada como gua de conducta). Tambin introduce el concepto
de razn excluyente, que es una razn de segundo orden, en concreto la razn para no
actuar por ciertas razones. En filosofa poltica, Raz ha propuesto la idea de
un Liberalismo perfecto. Su teora defiende el pluralismo de valores y reglas ticas y la
idea de que varios valores son inconmensurables.

11
UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLARREAL
E.A.P ADMINISTRACIN PRIVADA

CARL SCHMITT (1888- 1985)

Jurispublicista y filsofo jurdico alemn, adscrito a la escuela del llamado realismo

poltico, lo mismo que a la teora del jurdico. Profesor en la Universidad de Berln
desde 1934.

Su doctrina jurdica acerca del Estado se ha sealado como uno de los elementos
ideolgicos sobre los que se fund el nacionalsocialismo, al que se adhiri en 1933.
Dirigi una crtica constante hacia las instituciones y los principios democrticos
durante la Repblica de Weimar, cuya estabilidad contribuy a socavar. Segn su teora,
el poder real se descubre en la situacin de excepcin, segn quin conserve la
capacidad de decisin, y no de acuerdo con la atribucin constitucional de poderes.
Tambin critic el individualismo subyacente a la democracia, al considerar que el
pueblo era propiamente masa, que adquira una identidad por adhesin a un lder
carismtico, y por enfrentamiento al enemigo, categora fundamental en la
constitucin de un pueblo y que se estableca por decisin arbitraria del lder.

Entre las obras en que desarroll su doctrina destacan

La dictadura (1921)
Teologa poltica (2 vol. 1922, 1970)
Estado, movimiento, pueblo (1933).

ALF ROSS (1899 1979)

Filsofo del Derecho dans, formidable representante del Realismo Jurdico

Escandinavo, corriente que postula la representacin del Derecho vista desde un punto
de vista realista y sociolgico. Perteneci a la escuela empirista emotivista de la
filosofa del derecho. Visto desde el punto de vista de la clasificacin de las
Escuelas Iuspositivistas, como un monismo metodolgico positivista, proyectado en la
Escuela de Upsala.

Influencia de Hans Kelsen y Axel Hgerstrm.

Ross distingue seis tesis principales del positivismo jurdico:

La distincin entre derecho y moral, o sea, la distincin entre dos modos
distintos de hablar acerca del derecho: el derecho que es el derecho que debe
ser.
La concepcin imperativista de las normas jurdicas, o sea, la conviccin de que
las normas jurdicas consisten en rdenes impartidas por unos seres humanos
(en sentido amplio, los legisladores a otros seres humanos (sbditos);
La idea de que el derecho es un conjunto de normas que se aplican por medio
de la fuerza:

12
UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLARREAL
E.A.P ADMINISTRACIN PRIVADA

La concepcin mecanicista de la funcin judicial y la idea de que los jueces

aplican derecho, pero no crean derecho;
La idea de que todo ordenamiento jurdico debe ser obedecido y
La negacin de la existencia del derecho natural como un derecho anterior y
superior al derecho positivo.

NORBERTO BOBBIO (1909 2004)

Jurista, ensayista, filsofo y politlogo italiano. En los aos cincuenta, Bobbio dedica
diversos escritos a la defensa de la teora pura del derecho de Hans Kelsen contra las
crticas de iusnaturalistas y marxistas. Bobbio comprenda el ordenamiento jurdico
desde un punto de vista estructural inspirado en el positivismo jurdico del autor
austriaco citado. Bobbio es uno de los principales exponentes del socialismo liberal.
Distingue tres aspectos del positivismo jurdico:
El primer aspecto o modalidad del positivismo jurdico, el autor italiano lo llama
"positivismo jurdico metodolgico", porque consiste nicamente en un mtodo de
identificacin y descripcin de lo que se encuentra establecido como derecho. Lo llama
tambin "positivismo jurdico en sentido estricto. Desde este primer punto de vista, en
consecuencia, positivista es todo aquel que adopta frente al derecho
una actitud ticamente neutral, esto es, que acepta como criterio para distinguir una
norma jurdica de uno que no lo es ciertos datos comprobables objetivamente y no la
mayor o menor correspondencia con un determinado sistema de valores.
En segundo trmino, Bobbio identifica un positivismo jurdico como teora del derecho
positivo, que vincula la existencia del derecho a la formacin del estado y que entiende
que todo derecho es producto de la actividad del estado.
en esta segunda modalidad, el positivismo jurdico es algo ms que un mtodo y se
caracteriza por la idea de la supremaca del derecho producido por el estado y por la
idea de que las leyes tienen mayor valor como fuentes de derecho.

Segn Bobbio, el positivismo jurdico existe tambin como una determinada ideologa,
que nos dice que todo derecho positivo es justo por el solo hecho de ser derecho
positivo, sin importar su contenido, esto es al margen de su mayor o menor justicia de
acuerdo con el sistema moral con que se lo enjuicie, es siempre un instrumento idneo
para obtener ciertos fines como el orden, la paz y la seguridad jurdica.

ESCUELAS IUSPOSITIVISTAS
ESCUELA ANALTICA DE JURISPRUDENCIA
Esta surge por un surge grupo de estudiosos del derecho llamados juristas para tratar
de terminar con las expresiones confusas de las leyes inglesas, cuyo objetivo era hacer
una alianza con distintos pases de Europa (entre ellos Alemania) para crear una red en
la cual las legislaciones inglesas y alemanas tuvieran cierto parecido en conclusin se

13
UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLARREAL
E.A.P ADMINISTRACIN PRIVADA

quiso homologar las legislaciones y hacer que los procedimientos, los mecanismos, los
conceptos de las leyes fueran similares y as tratar de mejorar las disposiciones legales
de los pases que quisieran unirse a la Escuela Analtica de Jurisprudencia.
Con la finalidad de que el ciudadano pueda entender sus leyes y tambin que el juez que
imparte justicia pueda hacerlo sin temor a caer en las lagunas de la ley.
Fundador y mximo representante John Austin enfocado en tres ideas:
Ley en sentido estricto: el objetivo del derecho es el estudio de la ley en un
sentido estricto no hace referencia a cuestiones valorativas no tiene que ver la
ley con la moral ni con la justicia.

Ley positiva es orden del soberano: todo derecho se compone de mandatos

emitidos por el soberano, dirigidos a la ordenacin racional de la sociedad

El derecho es compulsivo : nos impone a determinadas conductas en base a que

tenemos miedo a ser sancionados

ESCUELA DE VIENA
Un mtodo puro que solo estudio del derecho tal cual es
Hans Kelsen
Teora pura del derecho: hace un anlisis del derecho como un fenmeno
autnomo de consideraciones morales, del cual excluy cualquier idea de
derecho natural. Analizando las condiciones de posibilidad de los sistemas
jurdicos, Kelsen concluy que toda norma emana de otra norma, emitiendo su
origen ltimo a una norma hipottica fundamental, que es para Kelsen una
hiptesis necesaria para poder postular la validez del derecho.

Teora general del derecho y del estado: es una ciencia que se crea en Alemania
durante la segunda mitad del siglo XIX. Mediante la teora general del Estado se
pretende aportar una visin panormica y a su vez sinttica sobre las
caractersticas principales del Estado, y que a su vez fuera aplicable a todos los
Estados que han existido a lo largo de la historia del hombre.

ESCUELA EXEGTICA
Surge en Francia siendo la caracterstica fundamental el culto a la razn suprema, est
trajo como consecuencia la inmovilizacin del contenido y forma del derecho, pues lo
consideraban como un derecho perfecto; y de est forma para el jurista era el estricto

14
UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLARREAL
E.A.P ADMINISTRACIN PRIVADA

apego a la ley; pues en ella se encontraba la razn suprema del derecho, sin tomar en
cuenta las condiciones socio-histricas donde funcionaban.
Toda vez que la razn se encontraba en la ley y est se encuentra ya establecida en los
Cdigos, termina el derecho Natural racionalista.
La Escuela Exegtica desde sus inicios tuvo como finalidad fundamental la reduccin
del derecho a la ley, especficamente del Derecho Civil al Cdigo de Napolen
El culto al texto de la ley, como ley viva, aplicable y obligatoria.
El predominio de la intencin del legislador en la interpretacin de la ley, La ley est
constituida por la voluntad del legislador
El carcter estatista de la doctrina orientada a reconocer la supremaca del legislador, es
decir del Estado
El argumento de autoridad como el decisivo para desatar las dudas y generalizar las
tesis.

ESCUELA HISTRICA
Es una escuela doctrinal que surgi en Alemania en el siglo XIX, dndonos a conocer
que el origen del derecho se encuentra en la evolucin histrica de un pueblo
manifestada mediante las costumbres y tradiciones

15