E

DIVISION ACADMICA

SLABO DESARROLLADO
DE
DERECHO DE POLICIA
PROGRAMA REGULAR

2017

1
 SILABO
DERECHO DE POLICA
(PROCESO REGULAR)

I. DATOS GENERALES
PROGRAMA : PROCESO REGULAR
EJE CURRICULAR : Formacin Tcnico Profesional
Policial
AREA EDUCATIVA Formacin Bsica
AREA COGNITIVA : Ciencias Jurdicas
AO DE ESTUDIO : TERCER AO
HORAS SEMESTRALES : 32 horas acadmicas
HORAS SEMANALES : 02
CRDITOS : 02
PERIODO ACADEMICO : V Semestre

II. SUMILLA

La asignatura forma parte del Currculo de Estudios de la Escuela de

Educacin Tcnico Profesional con sede en Puente Piedra, comprende
el desarrollo de contenidos sobre el Derecho de Polica en el marco de
las Ciencias Jurdicas y la Funcin Policial del Estado.

III. OBJETIVOS

A. OBJETIVO GENERAL

Potenciar el conocimiento sobre el Derecho de Polica desde la

perspectiva filosfica, sociolgica, jurdica y criminolgica.

B. OBJETIVOS ESPECFICOS

1. Precisar la ubicacin del Derecho de Polica en el contexto de

las Ciencias Jurdicas.

2. Identificar los elementos, fuentes, fundamentos y caracteres

del Derecho de Polica.

3. Promover el conocimiento sobre la funcin policial del Estado.

4. Analizar el dominio conceptual, doctrinario, funcional y

sociolgico del Poder de Polica del Estado.

2
IV. CONTENIDOS

I UNIDAD
EL DERECHO DE POLICA EN EL MARCO DE LAS CIENCIAS
JURDICAS
Conceptualizaciones Bsicas: El Derecho.
Divisin del Derecho: Derecho Natural. Derecho
PRIMERA Consuetudinario, Derecho no Escrito, Derecho
SEMANA Escrito, Derecho Pblico, Derecho Privado,
(02 horas) Derecho Sustantivo, Derecho Positivo, Derecho
Adjetivo, Derecho Constitucional, Derecho
Administrativo.
SEGUNDA Derecho de Polica: Planteamiento tradicional.
SEMANA Conceptualizaciones. Ubicacin del Derecho de
(02 horas) Polica. Divisin del Derecho de Polica.
TERCERA Elementos del Derecho de Polica: Elementos
SEMANA Esenciales. Elementos tipificadores. Elementos
(02 horas) normativos.
CUARTA Fuentes del Derecho de Polica: Fuentes
SEMANA Inmateriales. Fuentes Materiales. Fuentes
(02 horas) Formales: Directas o Inmediatas, Indirectas o
mediatas. Fuentes Supletorias.
QUINTA Fuentes del Derecho de Polica: Fuentes
SEMANA Formales: Directas o Inmediatas, Indirectas o
(02 horas) mediatas. Fuentes Supletorias
SEXTA Fundamentos del Derecho de Polica:
SEMANA Naturaleza. Principios. Caracteres. Normas
(02 horas)
SETIMA El Derecho de Polica Nacional e Internacional:
SEMANA Perspectiva Filosfica. Perspectiva Sociolgica.
(02 horas) Perspectiva Jurdica. Perspectiva Criminolgica.
OCTAVA
SEMANA EXAMEN PARCIAL I
(02 horas)

II UNIDAD
LA FUNCIN POLICIAL DEL ESTADO
NOVENA Rgimen jurdico de Polica. Rgimen de Polica
SEMANA Ordinario. Rgimen de Polica Extraordinario.
(02 horas)
DCIMA La funcin policial del Estado. Conceptos.
SEMANA Contenido Funcional. Fundamentos.
(02 horas)

3
 DECIMO El Poder de Polica del Estado. Precisiones
PRIMERA tericas sobre el Poder. Conceptualizaciones
SEMANA sobre el Poder de Polica. Naturaleza jurdica.
(02 horas) Elementos, funciones y ejercicio del Poder de
Polica. Lmites del Poder de Polica.
DECIMO Doctrinas sobre el Poder de Polica: Doctrina
SEGUNDA Francesa o Europea. Doctrina Norteamericana o
SEMANA Anglosajona. Doctrina Colombiana. Doctrina
(02 horas) Argentina. Doctrina Alemana.
DECIMO
TERCERA EXAMEN PARCIAL II
SEMANA
(02 horas)
DECIMO Distincin entre Polica y Poder de Polica. El
CUARTA Poder de Polica como manifestacin jurdica,
SEMANA contenido funcional y existencia social.
(02 horas) Caracteres del Poder de Polica. Titulares.
DECIMO
QUINTA Taller: El ejercicio del Poder de Polica en el
SEMANA Per. (Trabajo de Investigacin en equipo).
(02 horas)
DECIMO
SEXTA EXPOSICIN DE TRABAJOS APLICATIVOS
SEMANA
(02) horas
DECIMO
STIMA EXAMEN FINAL
SEMANA

V. PROCEDIMIENTOS DIDCTICOS

A. Las tcnicas de enseanza se orientarn a la interaccin permanente

docente educando, enmarcadas en la cultura participativa, el
trabajo en equipo y el mtodo de laboratorio.

B. Se promover la investigacin permanente y la exposicin de los

conocimientos adquiridos.

C. El desarrollo de los contenidos curriculares sern eminentemente

objetivos mediante el empleo de Mapas Conceptuales.

VI. EQUIPOS Y MATERIALES

El docente para el desarrollo de la asignatura emplear los siguientes

equipos y materiales:

4
 A. EQUIPOS

Retroproyector, video grabadora, computador, proyector

multimedia.

B. MATERIALES

Proveer Separatas a los educandos, as como emplear

transparencias o videos para reforzar las tcnicas de enseanza.

VII. EVALUACIN

La asistencia a las sesiones tericas es obligatoria en un 70% y a los

Talleres en el 90%, en caso contrario de no existir justificacin alguna
por la Sub Direccin Acadmica de la EESTP PNP PP, el Alumno
desaprobar la asignatura.

El proceso de evaluacin del aprendizaje ser permanente,

comprender:

A. Evaluacin Formativa Interactiva, en relacin a la participacin

activa del Alumno PNP en el aula. El promedio de las
intervenciones orales constituir Nota de Paso Oral.

B. Evaluacin Formativa o de Proceso para comprobar el rendimiento

acadmico, pronosticar posibilidades de desarrollo de los Alumnos
y reorientar la metodologa, para lo cual se aplicar:

1. Trabajos de Investigacin en equipo.

2. Exposiciones de Trabajos de Investigacin.
3. Trabajo de investigacin individual de carcter monogrfico que se
evaluar en su forma contenido y calidad expositiva.
4. Dos exmenes escritos parciales (8 y 13 semana),
enmarcados en los modelos de la Prueba Objetiva, pudiendo,
adems, contener preguntas tipo desarrollo y situacin
problema, en las que prime el empleo de la capacidad
reflexiva, la correlacin de criterios, el anlisis y el
pensamiento lgico.

C. Evaluacin Sumativa para comprobar el nivel de desarrollo

cognoscitivo, reflexivo y del pensamiento lgico, para lo cual se
aplicar un examen final (17 semana), de similar caracterstica
empleada en los exmenes parciales.

D. El Promedio General se calcular en concordancia con las

disposiciones establecidas en el Manual de Rgimen de Educacin

5
 de las Escuelas de Formacin de la PNP, conforme se detalla a
continuacin:

Promedio General:

PG = PEP (3) + PO (1) + TA (2) +EF (4)

10

PEP = Promedio de Exmenes Parciales

PO = Paso Oral
TA = Trabajos de Investigacin
EF = Examen Final

VIII BIBLIOGRAFA BSICA

A. Constitucin Poltica del Estado.

B. INAEP El ejercicio del Poder de Polica del Estado. Edit. del autor.
Lima Per. 2001.
C. INAEP. mbito del ejercicio del Poder de Polica del Estado en el
Per . Lima Per. 2002.
D. Malpartida Mansilla, Alberto. Derecho de Polica Edit.
Buenaventura Ediciones. 2. Edic. Lima Per. 1998.

Puente Piedra, 12 de Septiembre del 2016.

6
 I UNIDAD

EL DERECHO DE POLICA EN EL MARCO DE LAS CIENCIAS JURDICAS

PRIMERA SEMANA

CONCEPTUALIZACIONES BSICAS

A. DERECHO

1. El uso cotidiano de la palabra derecho es variado, as una persona dice

que tiene derecho a cobrar a su deudor, otro advierte a un tercero que
ande derecho, refirindose a que mantenga un comportamiento regular
acorde con las normas sociales, no obstante el variado uso cotidiano de la
palabra derecho, hace que los juristas no se pongan de acuerdo hasta
ahora en aceptar una definicin clara y precisa para dicho trmino. El
filsofo Alemn Manuel KANT, afirm que los juristas seguan intentando
ejercitar esta tarea sin lograr hasta ahora su propsito a cabalidad. Una
razn para el fracaso en obtener una definicin del derecho, es la riqueza
del propio lenguaje que hace hercleo y casi imposible esta tarea.

2. Para salir de este atolladero es necesario recurrir a describir lo que ha

sido y lo que es, sumergindonos en sus orgenes y en las variaciones
que ha tenido a travs de los siglos.

a. Proviene del latn DIRECTUM (directo, derecho), que es el participio

pasivo del verbo DIRIGERE (dirigir, enderezar, guiar), constituido por
el prefijo cuantitativo DI y la forma verbal REGERE (regir). Si
REGERE equivale a guiar, conducir o gobernar y DI indica la
continuidad de ese acto, DERECHO significa, etimolgicamente, la
manera o forma habitual de guiar, conducir o gobernar. De este
modo, se destaca con significado de la palabra derecho, la idea de
rectitud en la conducta social humana por su sometimiento a las
normas o leyes1. Pero no tuvo el alcance que le damos hoy ya que
refleja la nocin moralizante de que lo justo es la ruta que sigue el
caminante por el camino recto.

b. La palabra que corresponde en propiedad a derecho o a conceptos

semejantes de los que se derivan trminos como jurdico y jurista
que usamos en los finales del siglo XX, se rastrea en la palabra IUS
que proviene de Roma la que es de origen indoirnico que equivale
a guiaro conducir. Esta palabra etimolgicamente es comn a
trminos existentes en las lenguas celtas y germnicas: as
aparecen los de right en ingls; Rect. En alemn, y ret en
escandinavo. Posteriormente, se incorpor la voz DIRECTUM de la
que derivan derecho en castellano, direito en portugus, droit en

1
ALZAMORA VALDEZ, Mario. Introduccin a la Ciencia del Derecho. 7ma. Edic. Lima 1990. Pg. 15

7
 francs, y diritto en italiano. En consecuencia, el uso del trmino
derecho denota lo que es recto, lo correcto, lo que est bien y as se
entendi en el discurrir diario del hombre en su vigencia en la tierra.

c. El derecho se encuentra en la utilizacin de la palabra IUS que ha

sido tambin cambiante. En Roma se us esta palabra para precisar
el lugar donde se ejecutaba un proceso. IUS vendra a ser de
acuerdo a este criterio el lugar o el acto de administracin de justicia
o de pronunciar derecho cuando surgan conflictos y se dirima la
contienda. Por esta razn Rudolf von Ihering, identific derecho y
la funcin de justicia como sinnimos.
Despus los romanos utilizaron el trmino IUS para comprender todo
el orden jurdico, es decir, la fijacin de las disposiciones o preceptos
dictados para un pueblo.

d. Por lo expuesto se desprende inequvocamente que, el concepto de

IUS es cambiante, el mismo que rastrea desde sus antecedentes
etimolgicos que vienen a incidir en la forma de exposicin de las
reglas de lo que el hombre debe hacer compulsivamente como
sinnimo de derecho. Y, en su origen gramatical, el IUS significa
frmula de conformidad.

3. El derecho tiene un doble carcter dentro de la enunciacin de nociones

que no tienen aplicacin dentro de linderos precisos. En el primero de
estos conceptos viene a aprehender las normas que son impuestas por la
autoridad del Estado, las mismas que establecen una regla de conducta
humana mandataria y no facultativa. El derecho objetivo contiene las
normas jurdicas de acatamiento obligatorio e irrecusable. En cuanto a la
nocin subjetiva del derecho, los romanos le daban el nombre de norma
agendi al derecho o a la facultad de la persona.

4. De acuerdo con lo expuesto el derecho es un sistema o conjunto de

reglas obligatorias que regula la conducta exterior de la persona
estableciendo facultades, deberes, sanciones, que aseguran el orden
social sustentado en las aspiraciones de inters general2.

5. ALZAMORA, concepta el Derecho, desde las tesis derivadas unas de

doctrinas filosficas, otras surgidas como puntos de vista sobre el
derecho mismo, entonces se aprecian tres posiciones extremas:

a. La que considera bajo el aspecto de la vida social humana.-Si

bien es cierto que el derecho es una necesidad de la existencia
social del hombre, no puede concebirse como simple resultado de la
vida. GEORGES RENARD, ha expresado con acierto que si la vida
no tiene otras reglas que ella misma, todo es bueno, todo es
legtimo, desde el momento en que brota de la vida; todo freno a la

2
BASADRE AYULO, Jorge. Historia del Derecho. T I. Lima. 1997. Pg. 12 ss.

8
 explosin de la vida es justa; todo freno moral es contra la
naturaleza, etc.

b. La que lo reduce a sistema de normas o de leyes.- Tampoco se

reduce el derecho a una simple estructura normativa despojada de
todo contenido al cual los partidarios de esta direccin atribuyen un
sentido metajurdico. KAUFMANN, llama con certeza a este
geometrismo ciencia del derecho sin idea del derecho

c. La que lo explica como realizacin de ideales y valores.-

Tambin no menos fecunda, alejados de la vida, con la que es tan
difcil relacionarlo, igual que las ideas platnicas con las cosas.
La oposicin entre estas tres concepciones, ha constituido uno de
los ms serios obstculos para una cabal visin de lo jurdico. EMIL
LASK, dice de aqu la necesidad de superar las limitaciones de los
tres puntos de vista anotados e integrarlos en una concepcin total y
fecunda que acente sus aspectos valiosos y elimine sus
negaciones estriles

B. DEFINICIONES DEL DERECHO3:

1. Definiciones Formales.-
Se caracterizan por retener los elementos exteriores de la naturaleza de la
regla (imperativo, estructura, consagracin por el poder pblico, sancin,
etc). Estas definiciones corresponden al positivismo:

a. Edmond PICARD.-El Derecho es el conjunto de deberes a cuyo

cumplimiento puede ser constreido por la fuerza social
organizada.

b. ROGUIN.- El derecho es el orden que hace que un hecho social

sea seguido de otro hecho social con sanciones forzosas en caso de
inejecucin

2. Definiciones sociolgicas.-
Traducen la inmediata dependencia del derecho considerado en su
materia, respecto de la sociedad y su estado de espritu:

a. DUGUIT.- Es la lnea de conducta que se impone a los individuos en

sociedad, regla cuyo respeto es considerado en un momento dado
por una sociedad como garanta del inters comn y cuya violacin
da lugar a una reaccin colectiva contra el autor de esta violacin.

b. GEORGES SCELLE.- El derecho es un imperativo social que

traduce una necesidad nacida de la solidaridad natural.

3
DU PASQUEUR, Calude. Introduccin al Derecho. 3era. Edic. Lima. 1983. Pg. 182 ss.

9
3. Definiciones finalistas.-
Los juristas socilogos, consideran la sociedad como la causa del
derecho: segn Ihering, el bien de la sociedad es el fin del derecho, cuya
investigacin constituye el objetivo ms elevado de la ciencia jurdica.
Hay pues materia para el juicio crtico.

a. IHERING.- El derecho es el conjunto de condiciones de vida de la

sociedad aseguradas por el poder pblico mediante la coaccin
exterior

b. LECLERCQ.- la regla de la vida social considerada desde el punto

de vista del bien comn

4. Definiciones Individualistas.-
Conciben el derecho como un lmite puesto a la libertad.

a. KANT.- El derecho es el conjunto de condiciones mediante las

cuales el libre arbitrio del uno puede acordarse con el del otro
siguiendo una ley general de libertad

b. BUFNOIR.- El derecho es un conjunto de reglas a las que est

sometida, bajo la sancin del poder social, la libertad del nombre en
conflicto con la libertad ajena

c. LEVY ULLMAN.- El derecho es la demarcacin aquello que los

hombres y sus agrupaciones tienen la libertad de hacer y no hace
sin incurrir en una condena, un embargo, una intervencin particular
de la fuerza.

5. Definiciones que recurren a la nocin de justicia.-

Estas incorporan al derecho si no un contenido determinado, al menos
una idea animadora, subordinndolo generalmente ya a la justicia, y a la
moral. las reglas de derecho son expresiones cortas y claras de aquello
que la justicia exige en los diversos casos (definiciones romanas de
Celso y de Ulpiano).

6. Definicin Nacional Socialistas.-

Definicin muy en boga bajo el Tercer Reich, basada nicamente en la
idea del inters nacional rezaba as: El derecho de todo aquello que es
til al pueblo alemn. HOHN.- el derecho, en su esencia es la expresin
inmediata de la comunidad de sangre de un pueblo

7. Definiciones Soviticas.-
GUERZVITH.- El derecho es un sistema de relaciones sociales que
responde a los intereses de la clase dirigente y se halla bajo la
salvaguardia de la fuerza organizadora de esta clase

10
C. DIVISIN DEL DERECHO4

1. Derecho Natural.- Conjunto de normas reguladoras de la conducta

humana, justas, eternas e inmutables. El concepto de Derecho natural
es opuesto al de Derecho Positivo o vigente, imperfecto, temporal y
cambiante. Las Teoras del Derecho Natural, denominadas
jusnaturalistas, pueden dividirse en dos grandes grupos:

a) las que lo consideran emanado de la voluntad divina y

b) las que lo aceptan como surgido de la naturaleza de las cosas.

De lo dicho se deduce que la fundamental diferencia entre el orden

natural y el orden positivo es el origen de uno y otro; mientras el segundo
es creado o puesto por los hombres, el primero es trascendente a la
voluntad humana. Frente a las doctrinas jusnaturalistas, encontramos el
positivismo jurdico, que niega la posibilidad de conocer el contenido de
ese supuesto orden natural de la conducta humana y, por consiguiente,
limitan el campo de la ciencia del Derecho al estudio de los
ordenamientos positivos o vigente, dejando los problemas axiolgicos
(que vinculan al Derecho Natural) a la filosofa o la poltica. Muchos
autores llegan incluso a negar rotundamente la existencia del Derecho
natural.

2. Derecho Consuetudinario.- El que surge y persiste por obra de la

costumbre con trascendencia jurdica. Lo practicado como costumbre y
con su fuerza legal consiguiente, salvo prohibicin legal. Habitual. Toda
facultad o potestad cuya fuente es el uso o la costumbre.

3. Derecho No Escrito.- Dcese del Derecho Consuetudinario, o sea, las

costumbres y usos con fuerza de ley, que no constan expresamente en
textos legales o cdigos.

4. Derecho Escrito.- El conjunto de las normas legales u cada una de ellas

cuando se han promulgado de manera grfica.

5. Derecho Pblico y Derecho Privado.- Diversas teoras han tratado de

explicar la diferencia fundamental que origina esta clasificacin del
Derecho Pblico y Derecho Privado: as, algunos autores ven en el
primero normas de organizacin de la sociedad, y en el segundo normas
de conducta de los individuos que la integran; otros hacen mencin de los
sujetos a quienes se dirigen uno y otro; sera el Estado el sujeto de
Derecho Pblico, y lo sera del Derecho privado el individuo. Otros basan
la diferencia en una concepcin teleolgica o finalista: cuando el fin
perseguido es el inters del Estado, estaremos en el campo publicista;
cuando lo es el inters del individuo, en el privatista. Si bien los autores no
se han puesto de acuerdo sobre el fundamento de esta divisin,

4
OSSORIO, Manuel. Op. Cit.

11
 concuerdan en cuanto a las caractersticas de uno y otro. El Derecho
Pblico sera fundamentalmente irrenunciable; en el Derecho Privado, los
individuos pueden, o no, ejercitar las facultades que les corresponden. El
Derecho Pblico es imperativo, mientras que en el Privado prima el
principio de la autonoma de la voluntad. La interpretacin del Derecho
Pblico es estricta, las facultades deben ser establecidas expresamente, y
en el Derecho Privado, los individuos estn facultados para hacer todo
aquello que la ley no les prohbe expresamente. En general se consideran
ramas del Derecho Pblico los Derechos Constitucional, Administrativo,
Penal, Financiero y Procesal, y del Derecho privado, los Derechos: Civil,
Comercial y Laboral. Pero no puede hacerse una clasificacin muy
exacta, pues en todas estas ramas hay instituciones de uno y otro, y, hoy
por hoy, existe marcada tendencia al publicismo en las instituciones del
Derecho Privado, ya que el Derecho, por definicin, tiene una funcin
colectiva.

6. Derecho sustantivo.- Conjunto de normas que regulan la conducta

humana, tambin llamado de fondo, por oposicin al Derecho Adjetivo o
de forma o derecho procesal que regula simplemente la aplicacin del
primero. Se dice que la potestad est latente en el derecho sustantivo y
que se pone en movimiento o accin a travs del derecho adjetivo.

7. Derecho Adjetivo.- En la doctrina tradicional, se llama as al conjunto de

reglas procesales y principios que regulan las relaciones jurdicas,
poniendo en movimiento la actividad jurisdiccional del Estado, a travs del
Poder Judicial y otros entes con jurisdiccin delegada o Fueros Privativos.
Se le llama tambin Derecho Formal, en oposicin al Derecho de
Fondo o sustantivo. Para algunos autores esta distincin no es acertada,
pero hasta la fecha no se ha superado con alguna teora o divisin que la
aventaje en contenido o significacin; de all que se le considere aceptada
en la ciencia jurdica. Comprende las leyes orgnicas del Poder Judicial,
los Cdigos de Procedimientos y las leyes de enjuiciamiento.

8. Derecho Positivo.- Sistema de normas jurdicas que informa y regula

efectivamente la vida de un pueblo en un determinado momento histrico
(Del Vecchio). Dcese del derecho escrito que consta en leyes y cdigos.

9. Derecho Constitucional.- Rama del Derecho Pblico Interno que tiene

por objeto la organizacin del Estado y sus poderes, la declaracin de los
derechos y deberes individuales y colectivos y las instituciones que los
garantizan. Estudia la estructura del Estado, los derechos fundamentales
del individuo y de las agrupaciones frente al Estado, y la organizacin y
relaciones de los poderes pblicos (Capitant). La fuente actual del
Derecho Constitucional Peruano, se encuentra en la Constitucin de 1993

10. Derecho Administrativo.- Para Capitant, parte del Derecho Pblico

Interno que tiene por objeto el estudio de la organizacin y funcionamiento
de las reparticiones pblicas o de inters pblico, y de las relaciones de

12
 stas con los particulares. Este concepto ha sido superado por nuevas
orientaciones del ordenamiento jurdico en este campo, siendo la
constante que el considerar que su contenido est constituido por el
conjunto de leyes que regulan la organizacin y la actividad de la
Administracin o Sector Pblico. Para la Real Academia de la Lengua
Espaola: Conjunto de normas doctrinales y de disposiciones positivas
concernientes a los rganos e institutos de la administracin pblica, a la
ordenacin de los servicios que legalmente le estn encomendados, y a
sus relaciones con las colectividades o los individuos a quienes tales
servicios ataen. Para Santamara, rama del Derecho referente a la
organizacin, funciones y procedimientos del Poder Ejecutivo, segn la
Constitucin, para el cumplimiento de la misin del Estado en la vida.

El Derecho administrativo comprende:

a. El estudio de la organizacin jurdica de la administracin pblica.
b. Los rganos centralizados y descentralizados
c. La funcin pblica.
d. Las cargas pblicas.
e. Los funcionarios, sus deberes, sus derechos y sus
responsabilidades
f. Las responsabilidades del Estado por los actos y hechos que
ejecutan los funcionarios pblicos.
g. El acto administrativo
h. Los contratos administrativos.
i. Los reglamentos, los servicios pblicos y el dominio pblico
j. El Poder de Polica
k. La administracin interna.
l. Los recursos administrativos.
m. La Contralora General de la Repblica.

I UNIDAD

SEGUNDA SEMANA

DERECHO DE POLICA

A. PLANTEAMIENTO TRADICIONAL

El Derecho de Polica, como todas las importantes creaciones jurdicas no es

invencin ni hallazgo de un hombre o de una nacin, sino que es una
necesidad social e histrica que corresponde a un orden de exigencia poltico-
social que la misma necesidad de los pueblos plantea es por ello que es
universal.

Podemos afirmar que el Derecho de Polica como rama del Derecho

Administrativo es consecuencia de dos fenmenos que se complementan
entre s: El Estado de Derecho y la Divisin de Poderes en primer lugar; y, la

13
 intervencin estatal del Ejecutivo mediante su gran poder administrador en
segundo trmino.

B. CONCEPTUALIZACIONES

La actividad y el procedimiento policial deben estar sometidos al orden

jurdico vigente del Estado, para regular dicha actividad es necesario contar
con una disciplina que es el Derecho de Polica.

1. Hinostroza Rodrguez5, dice que existen diversos y variados conceptos

respecto al Derecho de Polica. No hay uniformidad de doctrina, en
consecuencia, no podemos sujetarnos a un solo criterio. Los tratadistas
y estudiosos sobre la materia expresan sus propios conceptos, por lo
que es necesario analizarlos para luego exponer un punto de vista.
El anlisis parte del concepto del Derecho Administrativo que para unos
autores es el derecho relativo a la administracin; para otros, es el
estudio de la administracin pblica.

2. El profesor Rafael Bielsa dice: Es el conjunto de normas positivas y

principios de Derecho Pblico de aplicacin concreta a la institucin y
funcionamiento de los servicios pblicos y, el consiguiente contralor
jurisdiccional de la administracin Pblica. De lo expuesto se concluye
que el Derecho Administrativo tiene por objeto el estudio de la
administracin pblica, que est integrada por el conjunto de servicios
pblicos, de los que se vale el Estado para cumplir fines de inters de la
colectividad, y, que uno de estos servicios pblicos es el que ejerce la
polica, cuyo fin es el orden, la seguridad y la tranquilidad. Entonces
podemos decir que LA POLICA como toda otra rama de la
administracin pblica, se halla regulada por normas generales del
Derecho Pblico de donde emerge, y a su vez, de normas especficas,
acorde con su naturaleza, que le dan personalidad e individualidad
jurdica propias.

3. Ludwig Spiegel, opina que El Derecho de Polica, descansa en un

deber que nosotros consideramos evidente e innato. Este deber
consiste en que los ciudadanos no perturben el buen orden de la
comunidad y cuiden de evitar y no producir semejantes alteraciones.
Citando a MAYER, expresa calificando este deber como la base
jurdica natural del Poder de Polica

4. Villegas Basavilbaso, citando a MERKL, dice: Debern formar parte

del Derecho de Polica todas, pero solo aquellas partes del Derecho
Administrativo, que se refieren a la funcin policial, sea cualesquiera la
forma de determinarla conceptualmente, ya sea que esta funcin se
halle limitada por normas de competencia o , adems por normas
materiales.
5
HINOSTROZA RODRGUEZ, Guillermo. Derecho de Polica. Pg. 9.

14
 5. Pineda Castillo6 concepta: El Derecho de Polica se refiere, en primer
lugar, a las particularidades de la funcin preventiva del Estado. Este
autor analiza, el Poder de Polica y la nocin de Orden Pblico externo o
material; la organizacin del servicio con su divisin de Polica Nacional
y local, quines son los jefes del Servicio; la naturaleza y la finalidad de
las sanciones de polica, enumerndolas y estudindolas y finalmente
explica los diferentes procedimientos de polica.
Entonces se refiere a las distintas particularidades de la actividad
policial que comprende el estudio del Derecho de Polica, en sus dos
aspectos: sustantivo y positivo.

6. Salazar Culi7, analizando la legislacin de la Polica Espaola, orienta

su estudio a la parte positiva del derecho de Polica. Explica la
organizacin y funciones, el Orden Pblico, el aspecto doctrinario es
soslayado para dar preferencia a la aplicacin de las diferentes normas y
disposiciones que debe cumplir la Polica

7. Camarotta, Jefe de la Misin Italiana que vino al Per en la dcada del

30, dice: El Derecho de Polica, es un principio jurdico que significa la
base, la razn y la fuente de muchos poderes de autoridad de polica,
que debe ser muy querido por nosotros, ya que una vez compenetrados
de su importancia y de sus grandes alcances, podemos tener conciencia
y la seguridad de estas investidos de una altsima funcin jurdica, social
y poltica, y de constituir una fuerza de equilibrio y de armona en el
vasto y complejo campo de la actividad del Estado

8. Valderrama Nez8, autor colombiano, sostiene que: El Derecho de

Polica es el conjunto de normas que dicta la autoridad para regular y
asegurar el ejercicio pleno y ordenado de las libertades individuales con
el fin de mantener el orden pblico, dentro del mbito de responsabilidad
de esas autoridades y dentro del lmite de los controles establecidos por
la Constitucin Nacional

9. Adolfo Merkl, define como conjunto de normas jurdicas que regulan la

funcin policial que prev por lo tanto el empleo de la coaccin para
evitar los peligros y perturbaciones del orden pblico9.

10. Alberto Malpartida10, define al Derecho de Polica: Ciencia jurdica que

forma parte del Derecho Pblico Interno y que trata sobre los principios
y fundamentos tericos, organizacin, procedimiento y finalidad
fundamental de la Polica en una nacin, a travs del estudio de sus
aspectos doctrinarios y anlisis de normas constitucionales, leyes y
reglamentos policiales, para regular su actividad y funcin, as como la
6
Op. Cita. Pg. 41
7
SALAZAR CULI, Francisco. Derecho De Polica. Polica Administrativa. Barcelona.
8
VALDERRAMA NEZ, Luis E. Derecho de Polica, Bogot, Edit 1965
5SALAZAR CULI, Francisco. Op Cit. Pg. 193.
6MALPARTIDA MANSILLA, Alberto Luis, Derecho de Polica pg. 122 Lima

15
 facultad coactiva de poder pblico que le otorga el Estado en la
aplicacin de normas y dispositivos legales que limitan la actividad
individual y regulan la vida social para prevenir la violacin de las leyes,
garantizar, mantener y restablecer el orden.

11. Zegarra Escalante11, conceptualiza al Derecho de Polica, como: El

conjunto de principios y normas que regulan el ejercicio del poder y
funcin de polica del Estado, con el fin de garantizar el mantenimiento
del orden pblico y procurar el bienestar colectivo

En estas definiciones o criterios de concepto se aprecia la relacin o

nexo que dio lugar al Derecho de Polica partiendo del Derecho
Administrativo, hecho que confirma que el progreso de las ciencias
jurdicas se basa en su propia evolucin. En este sentido el Derecho de
Polica ha formado un nuevo cuerpo de doctrina, y por tanto constituye el
aspecto sustantivo de la asignatura, que servir de sostn al aspecto
positivo, que nos interesa conocer en su proyeccin aplicativa.

C. UBICACIN DEL DERECHO DE POLICA

1. Manuel ABASTOS, tratadista peruano, sostiene: Que el Derecho de

Polica se encuentra ubicado en el mbito de las ciencias jurdicas, es
una rama especial o de excepcin del Derecho Administrativo que forma
parte del Derecho Constitucional y a la vez este del Derecho Pblico
Interno. No podemos hablar de una rama jurdica autnoma por cuanto
cientficamente no existe una rama del Derecho como tal, ya que se
requerira que los principios en que se sustenta conforme una
construccin jurdica sistemtica, completa y cerrada de modo tal que no
se requiera apelar, para el enfoque de sus problemas, a los principios de
otra rama del Derecho.

2. Son del mismo criterio; el jurista argentino VILLEGAS

BASAVILBASO, cuando indica que la polica forma parte del poder
administrador del estado cuya actividad es regulada por el Derecho
Administrativo a la que le son aplicables las mismas normas,
disposiciones y principios del Derecho Pblico, en consecuencia si la
Polica es una seccin de la administracin, el Derecho de Polica ser
tambin una seccin del Derecho Administrativo;

3. El jurista Alemn Fritz FLEINER, que dice que La Polica no es una

funcin pblica independiente, es sencillamente un sector determinado
de la actividad de la administracin pblica y que impone su autoridad
coactivamente para mantener el derecho y el orden;

7. ZEGARRA ESCALANTE, Jos Lus, Poder y Funcin de Polica del Estado, pg. 179-180, Lima

16
 4. Finalmente el tratadista Alemn Adolfo MERK, sostiene que la teora
administrativa actual denomina como polica slo a una seccin de la
administracin interior calificada especialmente por su contenido y que
se destaca por sus medios y fines del resto de la administracin12.

D. DIVISIN DEL DERECHO DE POLICA

1. Derecho de Polica Sustantivo.- Estudia el sustento y la esencia del

Estado as como la doctrina y los principios generales de la existencia
del Derecho de Polica y el porqu de las normas y disposiciones legales
que rigen su organizacin, funcin y finalidades fundamentales para
asegurar el cumplimiento de sus fines.

La potestad policial y el Poder de Polica como manifestacin del Poder

Pblico, que procura por los medios que le son propios al mantenimiento
del Orden Interno y Orden Pblico, est en el Derecho de Polica
Sustantivo. En otras palabras, estudia la facultad del poder pblico para
regular los derechos y libertades, a fin de asegurar el mantenimiento del
orden pblico y promover el bienestar colectivo.

2. Derecho de Polica Positivo.- La interpretacin, anlisis y comentario

del conjunto de normas y disposiciones legales relacionadas con la
funcin y el procedimiento policial as como las normas limitativas de la
actividad individual establecida para prevenir la violacin de las leyes y
mantener el equilibrio entre la autoridad, la libertad y el orden, mediante
la aplicacin del Poder de Polica. Es el Derecho Escrito que consta en
leyes, cdigos y reglamentos13.
Ambos aspectos se integran en forma coherente y uniforme. Es lo
dogmtico y lo pragmtico, la doctrina y la praxis. No se puede concebir
que exista una separacin, puesto que ambas se complementan. Slo
para su estudio podemos concebir el lmite entre ambos aspectos. Cada
parte o campo del Derecho de Polica, es objeto de anlisis e
investigacin especial, para conocer su verdadero alcance en el marco
de las ciencias jurdico sociales14

I UNIDAD

TERCERA SEMANA

ELEMENTOS DEL DERECHO DE POLICA

12
MALPARTIDA M., Alberto. Derecho de Polica. Aspectos Constitucionales y Doctrinarios Lima
1989..
13
MALPARTIDA M. Op Cit. Pg. 195.
14
HINOSTROZA R., Guillermo. Op. Cit. Pg. 14

17
VALDERRAMA15, sostiene que como consecuencia de los principios que informan
el Derecho de Polica, se pueden destacar los siguientes elementos que
contribuyen fundamentalmente a su integracin: Elementos Esenciales, Elementos
Tipificadores y Elementos normativos.

A. ELEMENTOS ESENCIALES.
Son los componentes principales, necesarios e indispensables del Derecho
de Polica por pertenecer a la naturaleza de las cosas en que se desenvuelve
su actividad. Comprende:

1. Las libertades Individuales

La libertad es un derecho primordial de la persona humana, el
fundamento principal de esta facultad est considerado en La
Constitucin de 1993: Ttulo I.- Captulo I.- Derechos Fundamentales de
la Persona. Todas estas libertades y derechos estn consagrados en la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos; la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, tratados de los cuales nuestro
pas es parte.

La libertad individual es plena para hacer lo conveniente siempre y

cuando no invada ni lesione el derecho de los dems, de igual forma no
debe permitir que su derecho sea mancillado, la libertad individual se
desenvuelve entre la ley que manda y la ley que prohbe, es decir, la ley
determina y regula la conducta humana, por lo que estamos obligados a
cumplir lo que establece y obligados a no hacer lo que impide.

a. Conceptualizaciones

1) HEGEL, dice que la libertad es la facultad ms elevada del

espritu humano, ya que desde el punto de vista filosfico es
el derecho imprescriptible y natural del hombre para hacer o
dejar de hacer algo respetando, en los lmites de la utilidad
pblica y la convivencia social, su libertad de movimiento y su
dignidad personal.

2) Jurdicamente, es el derecho que tiene todo hombre de

desenvolverse de modo consciente y autnomo bajo la
garanta de la ley.

3) Moralmente, desde este punto de vista, la libertad humana no

es una libertad de eleccin sino de accin: es la facultad
humana de cumplir el deber voluntariamente.

15
HINOSTROZA R., Guillermo. Op. Cit. Pg. 40.

18
 4) Polticamente, es la base de toda democracia, inherente a la
naturaleza humana y esencial para el cumplimiento de sus
fines.

5) Dentro del criterio catlico, consiste en la capacidad de

obrar espontneamente bien y de obedecer la ley y los
mandamientos de Dios, sin coaccin de ninguna clase.

6) La libertad individual, constitucionalmente equivale a la

soberana poltica: lo que la soberana es para el Estado, es la
libertad para el hombre y la comparacin es apropiada que se
ha edificado la soberana del Estado sobre el modelo de la
libertad individual, es un poder no slo sobre los dems sino
principalmente sobre la propia persona que lo ejercita. El
hombre es libre porque gracias a su razn es libre es dueo
de s mismo. El Estado es soberano porque gracias a su
organizacin y al equilibrio de sus poderes, es igualmente
dueo de si mismo, y el xito de un gobierno estriba en hallar
un equilibrio, una ecuacin feliz y justa entre libertad y
autoridad.

La libertad constituye la idea rectora de los Estados de

Derecho y de los gobiernos democrtico-liberales. De ah que
la libertad resulte siempre desconocida y atropellada por los
regmenes totalitarios, tirnicos, dictatoriales y autocrticos.

b. Limitaciones

Las modalidades de la libertad individual, son poderes y derechos

de superioridad, respeto a s mismo o a los dems. Segn
TRISTAN DE ATHAYDE, tiene las siguientes limitaciones:

1). El bien comn; (prima sobre el bien individual)

2). La naturaleza de las cosas, porque no hay libertad contra la

ley natural (catstrofes, terremotos, etc)

3). Los derechos de otras instituciones como la familia y la

corporacin, el Estado, la Iglesia y la sociedad internacional.
(De estas derivan las dems leyes naturales y positivas)

2. La Funcin Preventiva

a. Las mltiples y posibles perturbaciones contra el orden jurdico

inducen y obligan a toda organizacin policial a la dacin de
disposiciones y normas administrativas preventivas que impidan la
realizacin de disturbios perturbadores de cualquier clase y

19
 aseguren la certidumbre a las personas de que su existencia
individual no tendr ningn ataque imprevisto y destructor.

b. La ausencia de una poltica policial preventiva creara la zozobra y

la incertidumbre impidiendo la paz y el orden en la convivencia
pacfica, adems la imprevisin policial es el combustible principal
para que los delitos, faltas y contravenciones se incrementen en
una comunidad.

c. Las medidas represivas pueden adquirir caracteres preventivos

desde un punto de vista psicolgico, pues el temor de la represin
presenta tambin un carcter preventivo educador.

d. En los pueblos de deficiente desarrollo cultural el temor de la

represin cumple la funcin preventiva de alejar la conducta
contraventora. Tambin cuando se impone la represin, contina
psicolgicamente cumpliendo su funcin preventiva sea para
destruir el hecho causante, o para que no reincida, al respecto
RANELLETTI, deca: La administracin de la polica, en sus
varias formas: de observacin, de prevencin, de represin, tiene
un carcter y un fin preventivo en relacin a la integridad del orden
jurdico,

3. El Orden Jurdico

a. Es el conjunto de normas positivas vigentes relacionadas entre s y

escalonadas o jerarquizadas, que rigen en cada momento la vida y
las instituciones de todas las clases dentro de una nacin
determinada. Esas normas, en opinin de muchos jusfilsofos, han
de tomarse en un sentido amplio, ya que estn formadas no slo
por la Constitucin y por las leyes, sino tambin por los tratados
internacionales, reglamentos, por las disposiciones de las
autoridades administrativas, por las sentencias judiciales, por las
costumbres y hasta por los contratos en cuanto regulan las
relaciones entre las partes contratantes. La importancia de cada
una de esas normas es diferente y va de mayor a menor, por lo
cual las inferiores toman su fundamento de las inmediatamente
superiores. A esa jerarquizacin o escalonamiento es a lo que
MERKL y KELSEN denominaron pirmide jurdica (8/684). El
orden jurdico en nuestro pas est regido por los artculos 51 y 138
segundo prrafo de nuestra Constitucin del 93.

b. La estructura legislativa en el Per , de acuerdo a la Constitucin

de 1993, tiene tres planos gubernativos, en coherencia con la
definicin de gobierno unitario, representativo y descentralizado

20
 que trae el artculo 43 (tercer prrafo) a los que corresponde tres
planos legislativos: Ellos son: 16

1) El plano del Gobierno Nacional, en el que existe un

gobierno unitario de todo Estado, constituido en esencia
(aunque no nicamente) por el Poder Legislativo, el Ejecutivo
y el Judicial que son establecidos en la Constitucin del
Estado. En este plano nacional existen los siguientes niveles
legislativos:

La Constitucin del Estado y las leyes constitucionales

que, con procedimientos especiales de aprobacin, la
interpretan, modifican o derogan.

Las leyes y los decretos legislativos. A ellos se aaden

los decretos leyes dados en los gobiernos de facto y
tambin ciertos decretos supremos llamados de urgencia
y dictados en virtud del artculo 118 inciso 19 de la
constitucin. Como una subespecie figuran los tratados.

Los decretos y resoluciones que, a su vez, asumen

diversas formas: Decreto supremo; Resolucin Suprema;
Resolucin Ministerial; Resolucin Directoral; y, varias
otras resoluciones que, dentro de la estructura
legislativa, tiene un lugar similar a las anteriores.

Estos tres niveles estn jerarquizados entre s de manera tal

que la Constitucin prima sobre cualquier otro tipo de normas
legislativas y las leyes priman sobre los decretos y
resoluciones. An dentro de los decretos y resoluciones,
tenemos un sistema de jerarquizacin.

Los principios de supra ordinacin de este plano son el de

constitucionalidad; el de legalidad; y los de competencia y
de jerarqua del rgano que aprueba la norma.

2) El Plano de Gobierno Regional dictan ordenanzas, del

mismo modo

3) Plano de Gobierno Local (constituido por las municipalices

provinciales y distritales) dictan normas como ordenanzas,
edictos y decretos.
Estas normas tienen una gradacin interna segn el orden
sucesivo en que las hemos enunciado.

B. ELEMENTOS TIPIFICADORES

16
RUBIO CORREA, Marcial. Op. Cit. Pg. 146.

21
 Son los componentes constitutivos que tipifican y crean las condiciones que
caracteriza al Derecho de Polica, porque incluyen en ellos la representacin
de su autoridad.

1. El Poder de Polica

Es la facultad que posee el Estado para establecer lmites a la libertad

individual con el fin de asegurar esta libertad y los derechos esenciales
del hombre y la sociedad.

El Poder de Polica no es un poder nuevo y especfico del Estado

moderno, es parte integrante del poder administrador y siempre ha
existido en toda sociedad organizada, lo nuevo es la actual dimensin
de sus funciones que no ha sido obra del mismo poder si no de las
nuevas formas de actividad individual y social que ha dado lugar a que
en nuestro pas haya sido ampliado a otros rganos administrativos
como Aduanas, la SUNAT, INDECOPI y municipalidades entre otras.

a. El Poder en Derecho Poltico, es el dominio, imperio, facultad y

jurisdiccin que uno tiene para mandar o ejecutar una cosa;
tambin, es la suprema potestad rectora y coactiva del Estado, o
sea la potestad o el imperio que corresponde a la autoridad estatal
para el gobierno del Estado. Quienes ejercen esta autoridad
vienen a ser los representantes del poder poltico.

b. Para Elisa Mndez, dice que es la facultad legislativa de regular la

amplitud y lmites de los derechos individuales expresamente
consagrados o implcitamente reconocidos en la Constitucin de un
Estado.

c. Para Meyer, con palabras y concepto muy distintos declara: que se

trata de la actividad ejercida por la administracin pblica para
asegurar, por los medios del poder pblico el buen orden de la
cosa pblica contra las perturbaciones de los particulares17. El
Poder Pblico, se entiende como potestad inherente al Estado y
que lo autoriza para regir, segn reglas obligatorias, la convivencia
de cuantos residen en territorio sujeto a sus facultades polticas y
administrativas.

d. Por su parte Freund, sostiene en torno al problema de la

Fundamentacin constitucional del Poder de Polica, que: cada
individuo debe someterse en el ejercicio de su libertad o de sus
derechos de propiedad a las restricciones que pueden ser
requeridas para eliminar o aminorar el peligro del abuso de esos
derechos18.
17
OSSORIO, Manuel. Op Cit. Pg. 764.
18
MALPARTIDA M. Alberto. Op. Cit. P{ag. 201.

22
 2. El Orden Pblico (OP)

Es una situacin de equilibrio social, condicionado por el respeto al

orden jurdico y acompaado de una voluntad formal, en funcin a las
costumbres, convicciones tradiciones y sentimientos de una comunidad.
Otros autores como:

a. Osorio citando a J.C. Smith dice es el Conjunto de condiciones

fundamentales de vida social instituidas en una comunidad jurdica,
las cuales, por afectar centralmente a la organizacin de sta, no
pueden ser alteradas por la voluntad de los individuos ni, en su
caso, por la aplicacin de normas extranjeras19.

b. Flores Polo citando a Capitant, Dice es el conjunto de

instituciones y reglas destinadas a mantener el buen
funcionamiento de los servicios pblicos, la seguridad y la
moralidad de las relaciones entre particulares, y cuya aplicacin en
las convenciones no puede ser en principio excluida por los
contratantes20.

c. Del Solar, Cita A Chirinos Soto, dice que consiste en que la ley
sea obedecida tanto por los que ejercen autoridad como por los
ciudadanos que la respetan y que obedecen sin protesta a esa
autoridad. Resulta entonces evidente que el orden pblico no es
responsabilidad slo de la polica sino de toda la sociedad21

d. Malpartida, dice situacin de tranquilidad en la cual el Estado

garantiza el normal desenvolvimiento de las actividades de la
poblacin regulada por el Derecho Pblico y privado libre de toda
presin externa o interna, lo que permite la tranquilidad y la paz
social dentro del territorio patrio. Se le conoce tambin con el
nombre de Orden Pblico Interno (OPI)22.

3. Orden Interno (OI)

Es la posicin y disposicin de calma, sosiego y paz en el territorio

nacional y en el conjunto de organismos y estructuras del Estado
Regulador por el Derecho Pblico y el Poder Poltico orientado a la
coexistencia pacfica con el fin de mantener estable la estructura del
Estado. Algunos autores definen:

19
OSSORIO, Manuel Op Cit. Pg 685.
20
FLORES POLO, Pedro. Diccionario de Trminos Jurdicos. Pag. 252.
21
DEL SOLAR ROJAS, Francisco Jos. Orden Pblico Y Orden Interno. En separata 2IUS ET PRAXIS
Facultad de Derecho de la Univ. De Lima. N 117. Lima JUN91
22
MALPARTIDA M. Alberto. Op Cit. Pg. 201.

23
 a. Quispe Correa, al referirse al artculo 279 de la Constitucin del 79
dice que cre un problema no resuelto por la Carta vigente, al
mencionar dos frases: Orden Interno (OI) y Orden Pblico (OP),
sobre el particular se han desarrollado esfuerzos por definir con
precisin la misin de la Polica Nacional, sin haberse alcanzado
los objetivos propuestos porque se incurri en dos errores:
comprender al OI (lo mximo) dentro del OP (parte); y confundir
dos categoras diferentes, la de orden interno, que es una categora
poltica, con orden pblico, que es una categora socio-jurdica23.

b. Del Solar, por su parte define al OI como el cumplimiento por

parte del Estado de brindar las condiciones necesarios de
tranquilidad y seguridad para que los ciudadanos se desenvuelvan
libremente; al par de que stos, los ciudadanos, respeten y
cumplan las normas y leyes que engloba el orden pblico, con la
finalidad de tener o gozar de un clima propicio de paz, armona y
justicia que facilite la consecucin del progreso y desarrollo
nacionales;

c. El mismo autor, citando a Rubio Correa, dice que histricamente

el OI asegur siempre el equilibrio en la sociedad24. DEL SOLAR
contradice a QUISPE CORREA, cuando afirma que el Orden
Jurdico (OJ) contiene al OP y ste al OI. Este orden es llamado
tambin 0rden Policial;

d. Finalmente Malpartida, dice que Es la situacin de normalidad en

el territorio nacional, regulado por el Derecho Pblico, lo cual
permite la existencia y estabilidad del Estado y sus poderes25.

C. ELEMENTOS NORMATIVOS

Son los componentes legales del Derecho de Polica Positivo, que norman,
regulan, orientan y determinan su actividad. Ellos son:

1. Medios normativos orgnico-funcionales

Son las disposiciones y normas que el Comando de la Institucin formula

para el menor cumplimiento de la misin y finalidad fundamental de la
Polica Nacional. Estas disposiciones son de carcter obligatorio y
general, se formalizan a travs de Resoluciones Directorales que
autorizan la dacin y difusin de Manuales, Directivas y Ordenes
Mltiples, as como otras de menor jerarqua que resuelven
procedimientos administrativos relacionados a las reas de personal,
inteligencia, operaciones y logstica.

23
QUISPE CORREA, Alfredo. Orden Interno, Orden Pblico y Seguridad Ciudadana. En separata de
Rev. Vox Juris N| 7, Lima 1997. Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la UPSMP.
24
DEL SOLAR ROJAS, Francisco. Op Cit.
25
MALPARTIDA M. Alberto. Op Cit. Pg. 201.

24
 Dentro de los medios normativos orgnicos funcionales, evidentemente
la de mayor jerarqua jurdica constituye la Ley Orgnica de la PNP, y los
Reglamentos aprobados por Decretos Supremos

2. Medios normativos reguladores de la vida en sociedad

Son las normas y disposiciones legales que corresponden al Derecho

Pblico y al Derecho Privado.

a. Las disposiciones que correspondan al Derecho Publico regulan la

organizacin del Estado y las relaciones en que en l entran en
juego, su contenido es de organizacin social, de carcter
imperativo y de estricta interpretacin, comprende al Derecho
Constitucional Administrativo, Penal, el derecho de Polica, el
Financiero, el Procesal Penal as como el Derecho Internacional
Pblico.

b. Las normas de Derecho Privado rigen las relaciones entre los

particulares, y entre el Estado y los particulares, cuando aquellos
obran en las mismas condiciones que estos: comprende el Derecho
Civil, Derecho Comercial, Derecho Procesal Civil e Internacional
Privado.

I UNIDAD

CUARTA SEMANA

FUENTES DEL DERECHO DE POLICA

"Inquirir la fuente de una regla jurdica, es buscar el punto por el cual emerge de las
profundidades de la vida social, para aparecer en la superficie del Derecho".
Du Pasquier

La palabra Fuente se deriva del vocablo latino "Fons Fontis", y ste a su vez el verbo
"fundo, fundare" que significa crear, producir o derramar.

Fuente significa principio u origen de algo. En el orden jurdico, las fuentes del
derecho estn constituidas por todo lo que es punto de partida y causa de sus
manifestaciones, ya sea que se trate de los derechos determinantes o de las
manifestaciones consideradas en s mismas y reguladas por el principio del derecho.

Cuando hablamos del origen de la norma jurdica, nos referimos a los hechos que le
dan nacimiento, a las manifestaciones de la voluntad humana o a los usos o
prcticas sociales que la generan, nos referimos, desde luego, al origen del propio
objetivo. El ordenamiento jurdico interno.

Dentro de la significacin general del Derecho de Polica, otras acepciones pueden

indicar:

25
 Fuerza creadora del derecho, como hecho de la vida social, la naturaleza
humana y el sentimiento jurdico.
Autoridad creadora del derecho, el Estado y la sociedad.
Fuente de conocimiento del derecho como: los documentos y actas de debates
de un cuerpo legislativo.
Acto creador o la forma como se expresa, como en el caso de la ley, la
costumbre la jurisprudencia, la doctrina.
Forma de manifestarse de la norma jurdica: mediante la ley, el decreto, el
reglamento y las ordenanzas.

CLASIFICACIN DE LAS FUENTES DEL DERECHO DE POLICA

Basado en los fundamentos y principios de orden jurdico, se hace necesario hacer

un estudio ms detallado del punto de partida y causas determinantes de donde
emana el Derecho de Polica; por ello podra establecerse la siguiente clasificacin:

a. Fuentes Inmateriales
b. Fuentes Materiales
c. Fuentes Formales
d. Fuentes Supletorias

1. FUENTES INMATERIALES
Son las que se fundan en la filosofa y contribuyen a la formacin y perfeccin
de sus principios; dentro de ellos podemos sealar, entre otras:

- La filosofa
- La concepcin del hombre
- Persona y sociedad
- El bien comn
- La justicia
- La Moral
- El derecho natural

a. La Filosofa

Toda inquietud filosfica gira alrededor del ser, aquel modo de saber que
es una disposicin, se origina en la sorpresa que despierta en el hombre
la contemplacin del universo. La filosofa representa un saber profundo y
esencial de mayor amplitud, cuyo objeto corresponde a la razn y ofrece
mayor certeza, elevndose hasta los primeros principios y causas, es
decir se ocupa de las cosas ms elevadas. As la Filosofa del Derecho
est dirigida hacia su objeto propio que es la reflexin crtica sobre el
derecho y la ciencia del derecho, cuyo fin es descubrir el encuentro del
espritu con el objeto jurdico y actualizar los mecanismos de la
investigacin jurdica; teniendo en cuenta que la filosofa es la ciencia de
la razn a travs del conocimiento y la accin.

26
 Sobre la Filosofa del Derecho, diversos tratadistas tienen sus propios
puntos de vista, algunos de ellos consideran lo siguiente:

(1) Ahrens: trata de Los principios cardinales y fundamentales del

derecho, concebido por la razn y fundados por la naturaleza del
hombre considerada en s mismo y en sus relaciones con el orden
universal de las cosas
(2) Catherin: dicho saber tiene por objeto expresar y explicar la suma de
los conceptos jurdicos universales que constituyen el Derecho
Natural, presupuesto necesario y fundamental de la realidad jurdica
positiva.
(3) Isilio Vani: los considera como ciencia que a la vez integra las
ciencias jurdicas en la unidad de sus principios ms generales,
considera el derecho en un orden universal, estudia su formacin
histrica en la sociedad humana, e investiga desde el punto de vista
tico sus exigencias racionales.
(4) Hegel: Tiene por objeto la idea del derecho o sea el concepto del
derecho y su realizacin
(5) Stammier y Del Veechio: lo consideran como disciplina que define el
derecho en su universalidad lgica, indaga los orgenes y los
caracteres generales de su desenvolvimiento histrico y los valores
segn el ideal de justicia deducido de la pura razn
(6) Gustavo Radbruch: la caracteriza como ciencia de los valores, como
ciencia del debe ser

La Filosofa del Derecho busca por lo tanto el conocimiento del ser del
derecho, de sus principios y sus primeras causas y de los criterios
axiolgicos que deben orientarlo, es pues conciencia reflexiva de la
experiencia jurdica, por lo tanto es considerada como fuente inmaterial
del derecho en general y por ende del Derecho de Polica.

b. La Concepcin del Hombre

El hombre ocupa la ms alta jerarqua entre los seres del mundo porque
es persona.
La esencia personal segn Santo Tomas de Aquino en su Suma
Teolgica es lo ms perfecto de toda naturaleza, constituye la raz y el
fundamento de su dignidad.

Es una unidad espiritual coherente y estable, que se afirma frente a las

otras personas y frente a las cosas.
Considerando como sujeto, la persona es la fuente y el punto de partida
de los actos del hombre que seala la trayectoria existencia que debe
seguir.

A travs del conocimiento la persona se aprehende y aprehendiendo el

mundo de los objetos, llega a saber lo que ella es en s y lo que no es.
Como sujeto cognoscente, la persona no se confunde con las cosas sino

27
 que al conocerlas objetivamente, las convierte en objetos para enfrentarse
a ellas.

La persona no constituye algo fijo y acabado, que se da de una vez para

siempre, sino un principio dinmico creador que forja su propia historia,
trata de superar siempre la circunstancia que la rodea, merced a un
impulso que la dirige hacia la realizacin de su proyecto fundamental de
vida.

c. Persona y Sociedad

El ser humano existe con los dems seres humanos y su existencia es

imprescindible de la existencia de los otros. El sentido del trmino hombre
implica una existencia del uno para el otro; por tanto una comunidad de
hombres, una sociedad.

Esta unin del hombre como constitutivo ontolgico se traduce en la

sociabilidad, de all que el hombre aislado o no sea ms que el fruto de
una abstraccin.

El hombre tiene como designio permanente la bsqueda del otro, en ese

afn constante que es vida, as como en la realizacin de fines
objetivados en conjunto llega a la asociacin.

Para que exista sociedad es necesario que se agregue un nuevo

elemento: la conciencia social, que es el verdadero constitutivo de toda
sociedad humana, es el conjunto de las representaciones elaboradas por
las conciencias individuales sobre el destino colectivo. Se trata de una
creacin anmica en la cual coinciden los propsitos, los sentimientos y
las aspiraciones del grupo que se traduce en una voluntad colectiva
orientada hacia el bien comn, he aqu una fuente inmaterial del Derecho
Administrativo y por ende del Derecho de Polica.

La autoridad y la organizacin son tambin exigencias de la sociedad, la

autoridad como poder que la estructura y la dirige y que es legtimo
cuando este acuerdo conduce a una forma de vida social conforme a las
exigencias de vida en sociedad y a las exigencias de su naturaleza, es
decir, a la organizacin que le corresponde.

La persona como sustancia, es el creador y portador de derechos por lo

tanto la sociedad y sus organizaciones jurdicas en este caso se hallan al
servicio de ella.

d. El Bien Comn

El bien comn no se logra a plenitud sino con la ayuda y dentro de un

ambiente de colaboracin con los otros hombres, de all que la sociedad
tenga como fin esencial, no el acopio o la suma de esfuerzos individuales

28
 aislados para lograr una existencia mejor a favor de sus miembros, sino la
realizacin de una tarea solidaria orientada al bien comn.

EL bien comn se dirige hacia un doble propsito: la perfeccin del todo

social del cual es causa considerado en s mismo, y la de cada hombre
entendida como la realizacin de los condiciones necesarias que requiere
su desenvolvimiento individual. Ambos objetivos son inseparables.

El camino que traza la sociedad poltica para alcanzar el bien comn, es

la ley. El fin que la ley persigue es el bien comn, pues se establece no
para el fomento de intereses privados, sino para la comn utilidad de los
ciudadanos, por consiguiente debe tener aquella proporcin que demanda
el bien comn.

Referido al grupo social formado por personas, el bien comn debe

entenderse como el servicio al hombre integralmente considerado como
un bien ser y no como ayuda al mero bienestar, el mero bien-haber, ya
que el bien-ser comprende la perfeccin espiritual.

En la poca presente, el bien comn y la paz social han tomado un nuevo

sentido bajo la denominacin de desarrollo. El desarrollo es el nuevo
nombre de la paz; segn la Encclica Populorum Progressio combatir la
miseria y luchar contra la injusticia es promover a la par que el mayor
bienestar, el progreso humano y espiritual de todos, y por consiguiente el
bien comn de la humanidad. El bien comn llamado actualmente
desarrollo no se reduce al simple crecimiento econmico, para ser
autentico debe ser integral, es decir promover a todos los hombres; tal
beneficio solo se alcanza con el desarrollo solidario de la humanidad; por
tal razn es considerado como fuente inmaterial del derecho, ya que
impone que se forje una sociedad solidaria, basada en el trabajo que se
sustente en el respeto fiel de todos los derechos humanos y en la cual,
dentro de un ambiente de cultura a la vez que de moralidad pueda el
hombre alcanzar los mejores dones del espritu.

e. La Justicia

La idea de justicia constituye una de las nociones claves de la filosofa de

la cultura.

En la edad moderna, el Filsofo Leibnitz defini lo justo como

aquello que en igual medida participaba la sabidura y la bondad.
La bondad, inherente a la voluntad, que consiste en realizar todo el
bien posible, mientras que sabidura que concierne al entendimiento
no es otra cosa que el conocimiento del bien.

De all se desprende que el poder es un bien a seguir si se halla unido a

la sabidura y a la bondad. La fuerza no es el derecho, porque si as fuera
todos los fuertes serian justos. El derecho no puede ser injusto, pero si la

29
 ley, porque nace de un acto de la autoridad y a ste puede faltarle la
sabidura y la buena fe.

Rudolf Stammler considera la justicia como la idea del derecho,

como una forma de la razn, sin contenido emprico de proyectarse
sobre todo contenido posible.

Este concepto en s clasifica a la justicia como una fuente inmaterial del

Derecho de Polica, ya que en el transcurso de la historia, la justicia ha
sido concebida como disposicin de la voluntad humana y como
aspiracin ideal del derecho.

f. La Moral

La moral constituye una forma de valoracin de la conducta humana;

como proyeccin humana pertenece al mundo de la cultura que clasifica
la actividad de la persona humana frente a determinados valores.

Dentro de la unidad de la tica, el Derecho es una parte esencial del

orden moral y no por cierto la sola regulacin de determinados aspectos
de la conducta humana, sino tambin que tiene fines como la licitud y
deber, para hacer ms eficaces los objetivos del Derecho.

La moral se proyecta en todos los actos humanos entre los que se hallan
comprendidos los que tienen relacin con la perfeccin del propio sujeto y
con los dems seres que son objeto del derecho.

g. El Derecho Natural

La teora del derecho justo fue conocida durante siglos y milenios con el
nombre de derecho natural.
En la antigedad, esta idea descansaba sobre el antagonismo entre la
naturaleza y la convencin. En la Edad Media, responda a la anttesis
sobre el derecho divino y el derecho secular. En los tiempos modernos
tiene por fondo la antinomia entre la razn y el orden coactivo.
El moderno derecho natural basa sus postulados en la teora del
Contrato Social. Debe considerarse como una construccin conceptual,
como un concepto a que se recurre para contrastar la rectitud de las
ordenes estatales y jurdicos; sern buenos y justos aquellos Estados y
aquel orden jurdico de los que es posible pensar que han nacido del libre
convenio y acuerdo de los individuos que los forman. En la ley romana
aparece la eterna legislacin de la razn humana. Los defensores del
derecho natural apoyndose en esta fuente peculiar dejaron de lado
deliberadamente a las dems fuentes, principalmente la ley.

2. FUENTES MATERIALES

30
Son llamadas tambin fuentes reales; explica el porqu del derecho, es el
resultado de corrientes ideolgicas y responden a necesidades prcticas.

Las fuentes materiales son el conjunto diverso y complejo de factores morales,

sociales, ideolgicos o tcnicos que provocan la aparicin y determinan el
contenido de las normas jurdicas. El derecho que el Estado elabora, esto es, la
norma jurdica existe potencialmente en esos factores o antecedentes que
obrando a travs del espritu o de la razn de los legisladores, magistrados o
jurisconsultos, acaban dando vida al derecho; esto no obstante y a pesar de
constituir el antecedente lgico y natural del derecho y prefigurar el contenido,
las fuentes materiales son ajenas al derecho.

Ningn orden jurdico puede renunciar a reglamentar la realizacin de las

normas jurdicas materiales mediante normas de derecho formal, ya que sea en
forma de autoayuda o por los trmites procesales. Es por tal razn que el
conocimiento de las fuentes materiales del Derecho de Polica corresponde a la
Sociologa del Derecho.

La Sociologa del Derecho

Trata de descubrir las leyes generales o por lo menos los procesos tpicos de
desarrollo del derecho y de la vida jurdica dentro del mundo social.

Entre las teoras de la Sociologa del Derecho se destaca como la ms

importante la Concepcin Materialista de la Historia fundada por Carlos Marx
(1818-1883) y Federico Engels (1820-1895), segn Marx la estructura
econmica de la sociedad forma la base real sobre la que se levanta una
superestructura jurdica y poltica y a la que le corresponde determinadas
formas sociales de la conciencia. El modo de produccin de la vida material
condiciona el proceso de la vida jurdico poltica y el de la vida del espritu en
general.

La concepcin materialista de la historia invierte la concepcin de Hegel, segn

el toda evolucin tiene su raz en el desarrollo del espritu y que el ser
depende de la conciencia. Posteriormente, ambos reconocieron que el
derecho an dependiendo de la estructura econmica se rige por leyes propias.

Para Duguit la ley que gobierna la vida colectiva es la solidaridad que prohbe
al hombre lo que causa desorden y favorece todo lo que tiende a mantener y
desarrollar la armona social. De esta ley fundamental derivan todas las normas
sociales, econmicas, morales y jurdicas. El derecho existe como hecho
social, desde el momento en que se comprende que la violacin a ciertas
reglas debe ser colectivamente reprimida.

La coaccin jurdica tiene como fin la proteccin de la solidaridad que al ser

atacada, se vera gravemente comprometida sin el empleo de una fuerza social
(en nuestro caso la Polica Nacional Peruana). Este apoyo de la solidaridad se

31
 justifica por un sentimiento colectivo de justicia respaldado por las normas y
procedimientos policiales.

I UNIDAD

QUINTA SEMANA

3. FUENTES FORMALES

Las fuentes formales del Derecho son los actos o hechos pasados de los que
deriva la creacin, modificacin o extincin de normas jurdicas. A veces,
tambin, se entiende por tales a los rganos de los cuales emanan las leyes
que componen el ordenamiento jurdico (conocidos como rganos normativos o
con facultades normativas), y a los factores histricos que inciden en la
creacin del derecho. De lo anterior se desprenden, respectivamente, las
nociones de fuentes del derecho en sentido material (fuentes materiales) y
fuentes del derecho en sentido formal (o fuentes formales).

Son las manifestaciones exteriores de la voluntad creadora del derecho, o sea

el acto humano, individual o colectivo, que da origen a la norma y la hace surgir
a la realidad bajo la forma de una ley, de un decreto o resolucin.

Las fuentes formales del Derecho de Polica se clasifican en:

1. Fuentes Directas o Inmediatas

2. Fuentes Indirectas o Mediatas

a. FUENTES DIRECTAS O INMEDIATAS

(1) La Constitucin

La Constitucin es la Ley Fundamental del Estado, contiene los

dispositivos y el modo peculiar como el Estado se halla establecido
tanto interior como exteriormente en todo orden de sus relaciones
conforme a su carcter individual, a su sentido jurdico, a su grado
de civilizacin, al medio natural y sus influencias.

La Constitucin proviene del latn CONSTITUIRE o Constituir, es

pues la ley que establece la estructura de una organizacin poltica,
a la cual deben subordinarse las dems normas o leyes por su
caracterstica de ser ms transitorias. Es un poderoso instrumento
de control de los poderes pblicos y la mejor garanta de los
derechos de la persona y del ciudadano.

La Polica Nacional tiene en la Constitucin de 1993 funciones

especficas establecidas en diversos artculos, y es en esto que se
fundamenta la supremaca de la Constitucin como fuente del

32
 Derecho de Polica, pues traza el crculo mximo dentro del cual se
mueve el ordenamiento jurdico, administrativo y poltico de la
Nacin.

CONSTITUCIONES POLTICAS DEL PER

CONST. PROMULG. NUMERALES CALIFICACIN VIGENCIA

1ra. 12NOV1823 194 Arts. - 03 SeccionesLiberal No rigi
2da. 09DIC1826 150 Arts. - 11 Ttulos Cesarista 49 das
3ra. 18MAR1828 182 Arts. - 10 Ttulos Liberal 6 aos y 3 meses
4ta. 10JUN1834 187 Arts. - 11 Ttulos Liberal 5 aos y 2 meses
5ta. 10NOV1839 193 Arts. - 19 Ttulos Conservadora 15 aos y 8 meses
6ta. 19OCT1856 140 Arts. - 19 Ttulos Liberal 4 aos y 1 mes
7ma. 13NOV1860 138 Arts. - 19 Ttulos Moderada 59 aos y 2 meses
transaccional
8va. 12AGO1919 131 Arts. - 19 Ttulos Liberal 4 meses
9na. 18ENE1920 161 Arts. - 19 Ttulos Descentralista 13 aos
10ma. 18ENE1933 236 Arts. - 16 Ttulos Moderada 46 aos y 3 meses
11ava. 12JUL1979 307 Arts. - 08 Ttulos Moderada 14 aos, 5 meses y 19
das
12ava. 31DIC1993 307 Arts. - 06 Ttulos Moderada Vigente

b. Leyes Orgnicas

Las Leyes Orgnicas son disposiciones legales que reglamentan

preceptos constitucionales en forma minuciosa al estilo de un
cdigo. De conformidad al Art. 106 de la Constitucin, las leyes
orgnicas se tramitan como cualquier ey, pero para su aprobacin
requiere del voto de ms de la mitad del nmero legal de miembros
del Congreso, por lo que es considerado por muchos
constitucionalistas como una ley jerrquicamente superior a la ley
ordinaria o comn, en razn de que sta ltima solo requiere para su
aprobacin la mayora de miembros presentes del Congreso as no
est el nmero legal de sus integrantes.

La ley orgnica es el complemento de la Constitucin, motivo por el

cual se le impone ciertos lmites formales para su aprobacin, requi-
riendo para su modificacin los mismos requisitos que para su apro-
bacin.

La Ley Orgnica de la PNP debe contener la reglamentacin de los

artculos constitucionales a que se hace referencia en el acpite
anterior, a fin de aclarar, precisar y fortalecer su finalidad
fundamental de garantizar, mantener y restablecer el Orden Interno,
as como las otras atribuciones del Art. 166 que implcitamente
corresponde a funciones de Orden Pblico Policial.

c. Leyes Ordinarias

33
 Puede decirse que la ley como fuente del derecho, aparece al co-
mienzo del Derecho Romano con las "Doce Tablas" y al final con el
"Corpus Iuris (Cuerpo de Leyes). Con el devenir de los aos es
analizado por diferentes filsofos y tratadistas del derecho y as para
Santo Toms, la ley es toda ordenacin racional encaminada al bien
comn, dada por la autoridad competente.
La ley es as un precepto imperativo, declaratorio o resolutivo que
obliga a realizar un hecho o limita o restringe alguna accin. Segn
el Art. 102 de la Constitucin vigente, el Congreso es el encargado
de dar leyes y resoluciones, interpretar, modificar o derogar las
existentes. Asimismo, puede delegar en el Poder Ejecutivo (Art. 104)
la facultad de legislar, mediante decretos legislativas, sobre las
materias y por el trmino que especifica la ley autoritativa.

Por lo tanto, las leyes del Derecho Pblico y privado que tengan
relacin con la finalidad, misin y funciones de la Polica Nacional,
constituyen fuentes directas del Derecho de Polica.

d. Decretos con Fuerza de Ley

(1) Los Decretos Legislativos.- Son las normas escritas emanadas

del Poder Ejecutivo, dictadas para la mejor aplicacin de las
leyes.

Se dan en base a la facultad que el Congreso delega en el

Ejecutivo para descongestionar sus funciones propias; sobre
materias que se establezcan y por el trmino que especifica la
ley autoritativa. En consecuencia los Decretos que se
relacionan con la misin y funcin policial, son fuentes del
Derecho de Polica,

(2) Los Decretos Leyes.- Son disposiciones emanadas de

gobiernos de facto, que actan en perodos de anormalidad
Constitucional.

Los Decretos Leyes en su autenticidad son rechazados por la

doctrina jurdica por ser dictados por gobiernos inconstituciona-
les, los autores coinciden en ponerlos al margen del orden
jurdico, sin embargo quirase o no trascienden y causan
efecto, proyectndose ms all de la vigencia del gobierno de
facto sin anularse ni atacarse su legitimidad por los gobiernos
constitucionales.

e. Decretos Supremos

Los Decretos Supremos son expedidos por el Ejecutivo, de confor-

midad al Art. 2 del Decreto Legislativo N 217 (Ley del Poder

34
 Ejecutivo). Pueden requerir o no de aprobacin del Consejo de
Ministros. Son firmados por el Presidente de la Repblica y
refrendados por uno o ms Ministros, segn su naturaleza.

Los Decretos Supremos revisten tres formas:

- Reglamentarios o de ejecucin
- Simples
- autnomos

Reglamentarios o de ejecucin, se dan para el mejor cumplimiento

de la ley que los origina, con la finalidad de aclarar, ampliar o
desarrollar reglas de la ley que son imprecisas o tienen ciertas
lagunas y/o contradicciones, es atribucin del Presidente de la
Repblica el de ejercer la reglamentacin de las leyes sin
transgredirlas ni desnaturalizarlas.

Simples, Son aquellos que se dictan con el objeto de resolver o

disponer trmites de ndole administrativo.

Autnomas, Son los que sin guardar relacin con una ley
determinada, se subordina a los principios y disposiciones
establecidas constitucionalmente.

f. Resoluciones Supremas o Ministeriales

Las Resoluciones resuelven o disponen asuntos de menor jerarqua

de los establecidos en los Decretos Supremos.
Son expedidas por el Presidente de la Repblica, tal y conforme lo
especifica el Art. 3 del Decreto Legislativo N 217.
La Resolucin Ministerial resuelve y dispone aspectos relacionados
a funciones y necesidades de cada Ministerio; lleva slo la firma del
Ministro del ramo respectivo

g. Las Resoluciones Directorales

Son de Carcter institucional y otras para resolver trmites de

carcter administrativos internos. Dentro de las primeras tenemos la
Resolucin Directoral que se dan para aprobar Manuales, Directivas,
Ordenes Mltiples. Las de trmite interno son las Resoluciones
Directorales que se dan para disponer, ejecutar o resolver problemas
administrativos relacionados ha: personal, logstica, operaciones,
inteligencia, etc.

h. Las Ordenanzas

Las Municipalidades son los rganos del gobierno local, tienen

autonoma poltica, econmica y administrativa en los asuntos de su
competencia; son competentes para dictar ordenanzas municipales

35
 de cumplimiento obligatorio en la demarcacin provincial y distrital
de su jurisdiccin, y en asuntos locales exclusivamente de su
competencia.

b. FUENTES INDIRECTAS O MEDIATAS

Las fuentes formales indirectas del Derecho de Polica Son aquellas que
contribuyen en forma mediata a la creacin del Derecho de Polica y son:

- La Jurisprudencia
- La Doctrina

(1) La Jurisprudencia

La jurisprudencia es una ciencia prctica llamada a dar respuesta

inmediata a toda pregunta jurdica. Es el conjunto de principios y
doctrinas contenidas en las decisiones de los Tribunales, como
rganos cuya funcin es la interpretacin de la Ley. La norma
jurisprudencial no es obligatoria, sino en el caso de que se aplique la
misma interpretacin en cinco casos concretos y no interrumpidos
por otra en contrario.

En Francia, en Espaa y en algunos pases de Hispanoamrica, se

llama jurisprudencia en la terminologa judicial, al derecho decantado
en las sentencias de los tribunales.
La jurisprudencia son las valoraciones jurdicas que realizan los
jueces y los juristas para crear derecho, ha sido llamada "derecho de
los juristas" o "derecho cientfico, dicha forma de creacin se realiza
a travs de un mtodo especial que es el proceso. En el proceso
crean el derecho el juez y los intervinientes. El juez dentro del marco
de sistema normativo vigente, los intervinientes a travs de su
funcin de aportar los hechos.

Con relacin al Derecho de Polica, la jurisprudencia emana de los

fallos judiciales sentados con relacin al ejercicio de hechos no
considerados en la ley o a decisiones del poder administrador sobre
materia de su competencia, sirve por lo tanto para fijar o establecer
el criterio respecto a determinados asuntos, permitindole disponer
de una pauta para orientar su procedimiento ante posibles
situaciones que se presenten y que no estn legisladas ni
normalizadas.

(2) La Doctrina

La Doctrina puede ser definida como el conjunto de opiniones de los

jurisconsultos, emitidas con finalidad terica o con el objeto de faci-
litar la aplicacin del derecho. La conforman los estudios cientficos
de los juristas, ya sea con el fin de sistematizar sus preceptos, ya

36
 para interpretar las normas jurdica y su aplicacin. La obra de los
jurisconsultos persigue un triple propsito: ciencia, prctica y crtica.

Entre los cdigos vigentes, el cdigo civil suizo reconoce a la doc-

trina el valor de "fuente del derecho, al prescribir que el juez a falta
de la ley y de la costumbre debe inspirarse en la doctrina y en la
jurisprudencia.
No se puede dejar de reconocer por lo tanto, la importancia de la
labor de los juristas en la formacin y sistematizacin de la doctrina,
para mejor aplicacin, enseanza y progreso de derecho. Es positiva
su influencia sobre las otras fuentes del derecho, pues ilumina el
camino para el estudio y aplicacin del derecho, y abre nuevas
perspectivas, a la obra del legislador y del juez.

Dentro del Derecho Administrativo y por ende del Derecho de Po-

lica, es innegable su importancia, sistematizacin y adecuado
ordenamiento a fin de orientar nuevos horizontes para su desarrollo,
ya que su produccin es mnima dentro del campo de la literatura
jurdica policial.

c. FUENTES SUPLETORIAS

Son Fuentes supletorias del Derecho de Polica:

- La Costumbre
- Los Principios Generales del Derecho
- La Naturaleza de las Cosas y Hombre
- La casustica Policial

(1) La Costumbre

Llamada tambin derecho consuetudinario, consiste en la

repeticin de ciertos modos de actuar y obrar dentro de una
sociedad, acompaado del sentimiento o de la conviccin de su
necesidad. Cuando su uso adquiere un sentido de obligacin
respecto de la conducta humana en las relaciones sociales y puede
ser exigido por los dems, aparecen las normas jurdicas
consuetudinarias generalmente no escritas, que regulan la vida de
comunidades primitivas.

Es un uso implantado en una colectividad y considerado por sta

como jurdicamente obligatorio; es el derecho nacido
consuetudinariamente.

En la actualidad, la costumbre como fuente del derecho tiene poco

valor, ya que el Derecho Pblico y por ende el Derecho de Polica
por sus fundamentos y principios, son eminentemente legislativos,
sin embargo, las prcticas administrativas que son repeticiones de

37
 actos o decisiones de las autoridades o funcionarios en el
desempeo de sus actividades, son una forma de costumbre que a
veces suplen los preceptos o complementan otros, esta prctica en
s, no constituye forma de derecho, pero s el Poder Ejecutivo
dispone que determinada prctica administrativa sea cumplida,
entonces si tiene fuerza obligatoria y es fuente jurdica.

Esta es la razn por la cual en determinados casos la costumbre es

fuente supletoria del Derecho de Polica. Esta considerado en e!
Art. 15 del Cdigo Penal y Art. 139 Inc. 8 de la Constitucin.

(2) Los Principios Generales del Derecho

El Cdigo Civil Peruano vigente de 1984, en el artculo VII del

Ttulo Preliminar indica: "Los Jueces no pueden dejar de
administrar justicia por deficiencia de la ley. En tales casos deben
aplicar los principios generales del derecho y preferentemente los
que inspiran el derecho peruano".

La Constitucin Poltica vigente en el Art. 139 Inc. 8 indica: "Son

principios y derechos de la funcin jurisdiccional: el de no dejar de
administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley. En tal caso
deben aplicarse los principios generales del derecho y el derecho
consuetudinario".

Los principios generales del derecho son principios universales y

absolutos por lo cual superan al sistema positivo que inspiran, no
son contrarios a las normas positivas puesto que derivan de ellas;
viven y actan en el seno de los preceptos particulares, razn por
la cual muchos ordenamientos jurdicos consideran a los principios
generales del derecho como categoras de fuentes supletorias.
En el caso del Derecho de Polica, es innegable su importancia
como fuente ya que el fundamento principal de los principios del
derecho reconoce a la persona humana la jerarqua de sujeto de
derecho, le atribuye al hombre como persona, potestad sobre lo
suyo, que es aquello que requiere para realizar su fin racional con
reciprocidad en el respeto que le merecen los dems, la igualdad
entre ellos que no es sino la repeticin en todos de los mismos
derechos y obligaciones dentro de la aspiracin de lograr el bien
comn, as como la responsabilidad de los gobernantes y de la
PNP de asegurar la paz, la supremaca de la ley y el de garantizar,
mantener y restablecer el orden interno.

(3) La Naturaleza de las Cosas y del Hombre

(a) La Naturaleza de las Cosas

38
 Es ese orden inmanente que existe entre ellas, al cual tiene
que recurrir el jurista reflexivo cuando carezca de una norma
positiva o cuando esta sea incompleta o confusa.

Las reglas del derecho tienen su origen en la naturaleza de

las cosas. La naturaleza de las cosas ha sido colocada en el
centro mismo del inters por Montesquieu, en su obra El
Espritu de las Leyes" al indicar: Las Leyes son las relaciones
necesarias derivadas de la naturaleza de las cosas".

Radbruch ve en la naturaleza de las cosas, no algo que existe

por s mismo, sino algo que vale como fuente supletoria del
derecho.

En cuanto a la eficacia de la naturaleza de las cosas, es una

idea rectora para el legislador, si bien es cierto que la idea
rectora dominante es evidentemente la idea del derecho. Tal
idea no slo est llamada a inspirarse en la naturaleza de las
cosas, sino que est determinada internamente por ella.

(b) Naturaleza del Hombre

El Hombre es el actor constante sobre la que descansa la

idea del derecho, la esencia del hombre en la razn es como
esta misma, algo de validez universal pero puramente formal.
El gradual dominio de la naturaleza por el hombre, el
desarrollo de la ciencia y de la tcnica ha creado nuevas
materias y por lo tanto nuevos problemas jurdicos.

Dentro del Derecho de Polica, la importancia que tiene la

naturaleza del hombre, no obedece solo a la existencia de lo
realizable y a los lmites histricos que circunscriben la
formacin de las ideas, sino tambin a la esencia de la idea
misma del derecho que es el deber y la licitud.

Toda idea de valor est destinada a una determinada materia

y se halla tambin, por tanto, determinado por ella. La idea de
la justicia por ejemplo, se refiere a la convivencia pacfica y
acusa claramente en su esencia misma este destino o esta
funcin, objetivo principal de la PNP y por ende del Derecho
de Polica.

(4) Casustica Policial

Son casos sui-generis que se presentan en el ejercicio y procedi-

miento de la funcin policial. Por ser nicos en su gnero se
emplea la discrecionalidad, el razonamiento y el sentido comn

39
 para solucionarlas, constituyendo por lo tanto fuente supletoria del
Derecho de Polica.

I UNIDAD

SEXTA SEMANA

A. FUNDAMENTOS DEL DERECHO DE POLICA

Los fundamentos del Derecho de Polica, son todos aquellos aspectos de

carcter primordial que constituyen la razn y el cimiento de su existencia,
dentro de ellos surgen aspectos inmateriales y abstractos como la filosofa, la
concepcin del hombre, la justicia, etc.; aspectos materiales como la
sociologa; aspectos formales que le dan origen como la Constitucin, las
leyes, la jurisprudencia y la doctrina; hechos relacionados a las reglas que la
razn humana deduce de los principios generales del derechos y de la
naturaleza de las cosas y del hombre, as como circunstancias, fenmenos,
decisiones y normas que emergen de la vida social para aparecer en la
superficie del derecho y que constituyen en s, los fundamentos de esta
disciplina.

Dentro de los fundamentos del Derecho de Polica, tenemos:

1. Naturaleza

La naturaleza del Derecho de Polica viene a ser la esencia propia de su

actividad jurdica, surge de las profundidades de la vida social para
aparecer en la superficie del derecho, se relaciona ntimamente con la
filosofa en s, que es la ciencia de la razn a travs del conocimiento y
la accin, y con la filosofa del derecho que busca el conocimiento del
ser derecho, de sus principios axiolgicos que deben orientarlo; es pues
conciencia reflexiva de la experiencia jurdica.

Jurdicamente tiene su origen en el derecho natural y en el derecho

consuetudinario, que posteriormente se proyecta al orden jurdico y en
consecuencia a la norma suprema que es la Constitucin, leyes y
disposiciones legales que tienen relacin con la actividad policial.

Sociolgicamente trata sobre las leyes generales del derecho y la vida

jurdica del mundo social, aplicndose en ciertos casos la coaccin
jurdica, que tiene como fin la proteccin de la solidaridad a travs del
empleo de la fuerza social, en este caso el Poder de Polica para
mantener el orden y el equilibrio entre la autoridad y las libertades
ciudadanas.

Por tales circunstancias la naturaleza del Derecho de Polica es parte

importante y primordial del aspecto terico sustantivo y doctrinario y la
sociologa su aspecto material, por tratarse de factores morales y

40
 sociales que condicionan su funcin.

2. Principios

Los principios del Derecho de Polica son los que se deducen de los
principios generales del derecho, que estn constituidas por aquellas
reglas que la razn humana abstrae de la naturaleza de las cosas y de
sus mutuas relaciones y todo aquello positivo que an sin una
declaracin expresa del legislador, encuentra su verdadero
complemento en el derecho natural, que rene en grado sumo el doble
carcter de unidad y universalidad. Para algunos juristas los principios
del Derecho, no son los principios de cada ordenamiento jurdico
derivados a una generalizacin creciente; ni los elaborados o acogidos
por la ciencia del derecho natural. Para otros estudiosos del derecho los
principios generales de derecho, son principios universales y absolutos
por lo cual superan el sistema positivo que inspiran; no son contrarios a
las normas positivas puesto que derivan de ellas; viven y actan en el
seno de los preceptos particulares.

Para el caso del Derecho de Polica, los principios deben tener como
punto de partida esencialmente todo ordenamiento social, jurdico e
institucional.

- En el caso filosfico lo axiolgico, tico, valorativo es el deber

ser.
- En el caso social, equivale a todo criterio sociolgico costumbres,
tradicin, factores morales, ideolgicos y tcnicos; conciencia y
razn.
- En el caso jurdico, equivale a todo criterio jurdico el orden
jurdico; Constitucin, tratados, leyes comunes, DS, RS, RM, RD,
jurisprudencia, ordenanzas, etc.
- En el caso policial, equivale el aspecto doctrinario y a todo criterio
administrativo

En consecuencia los principios del Derecho de Polica, no pueden

encasillarse en una simple enumeracin, por lo que deben singularizarse
tomando como referencia los criterios sociales, jurdicos y
administrativos, as como el derecho universal, prefiriendo siempre el
derecho nacional recurriendo al primero slo cual el ltimo no sea
suficiente para la solucin. Todo principio debe inspirarse adems, en un
enjuiciamiento axiolgico (valores morales y jurdicos).

Teniendo en cuenta estos aspectos doctrinarios y las normas Positivas

vigentes, podemos indicar entre los principales principios del Derecho de
Polica, entre otros los siguientes:

a. Actividad fundamental: servicio a la comunidad.

b. Deontologa y tica profesional: honorabilidad, prestigio

41
 institucional y prestigio personal inspirado en un
enjuiciamiento axiolgico.
c. Respeto a la persona humana: por ocupar la ms alta
jerarqua entre los seres del mundo como sujeto de derecho.
d. Igualdad ante la ley sin discriminacin alguna, tanto para el
varn como para la mujer.
e. Respeto a los derechos de la persona humana y el deber de
sta de respetar el orden jurdico de la nacin,
f. Respeto a la libertad y seguridad personal
g. Justicia: como el bien del uno y del otro, es decir de alteridad
h. Justicia como virtud suprema: reguladora y correctiva que
procura una igualdad aritmtica entre bienes, prestaciones,
acciones y sanciones a los hombres.
i. Libertad individual: como facultad ms elevada del espritu
humano desde el punto de vista jurdico. moral, poltico,
religioso y constitucional (equivalente a la soberana poltica
del Estado).
j. Funcin policial con sus procedimientos de observacin,
presencia policial, prevencin, seguridad, investigacin y
represin de la conducta contravencional o delictiva, con el fin
de mantener la integridad del orden jurdico

3. Caracteres

El Derecho de Polica al formar, parte del poder administrador del Esta-

do, surge a partir de la Divisin de Poderes y del Estado de Derecho,
con funciones y atribuciones diversas como manifestacin de la potestad
estatal; constituyendo la Divisin de Poderes el presupuesto poltico para
su existencia y el Estado de Derecho que es el sometimiento del Estado
y de la Administracin a la Ley, el presupuesto jurdico.

El presupuesto poltico y el presupuesto jurdico del Derecho de Polica,

van acompaados del intervencionismo estatal y poltico como causa
inmediata de su nacimiento. Los caracteres ms importantes del
Derecho de Polica entre otros seran los siguientes

a. Ubicacin sobre su Autonoma o Dependencia

- Existen diversas opiniones sobre su autonoma o

dependencia.

- Es autnomo para fines acadmicos y docentes y

dependiente del Derecho Administrativo y de la ciencia
jurdica para los fines que sustenta en razn de no existir
cientficamente una rama jurdica autnoma del Derecho en
s.

b. Conocimientos cientficos

42
El Derecho de Polica es una ciencia porque el conocimiento sus-
tantivo y doctrinario, y el conocimiento positivo y objetivo de sus
disposiciones y normas, se basan en causas sociales, causas
polticas y causas jurdicas que lo originan. Tiene principios que
permiten sistematizar estos conocimientos, en un cuerpo de
doctrina y en derecho positivo vigente.

Su conocimiento se dirige a lo especficamente social y jurdico,

tiene la dimensin y dignidad del saber que metdicamente alcanza
slido fundamento y por tanto validez real y objetiva.

Por estas razones existe una ciencia policial, siendo uno de los
caracteres fundamentales del Derecho de Polica el conocimiento
cientfico de dicha disciplina.

Segn LARENZ el derecho es una ciencia y no una simple

tecnologa, porque ha desarrollado mtodos que apuntan a un
conocimiento racionalmente comprobable; aunque no pueda
alcanzar la exactitud de las ciencias matemtica ciencias
naturales

Segn GARCIA MAYNEZ, la ciencia del derecho tiene por

objeto la exposicin ordenada y coherente de los preceptos
jurdicos que se hallan en vigor en una poca y lugar
determinados y el estudio relativo a su interpretacin y
aplicacin.

En consecuencia la ciencia en s, y la ciencia del Derecho de

Polica examinan y analizan las normas jurdicas vigentes en un
territorio y en un tiempo dado e investiga los factores que le han
originado con el propsito de interpretarlas, ordenarlas y
sistematizarlas, para alcanzar la recta aplicacin de dichas normas.

La tcnica cientfica y metdica que la Polica emplea actualmente

en su labor investigativa es el fruto de muchos aos de experiencia,
los grupos humanos que se organizaron en anteriores pocas
instituyen la Polica simplemente como organismo de proteccin,
sin darle el contenido tcnico que debi tener. Aun en el periodo de
la diferenciacin de funciones que se operaban en el pueblo, dentro
de los conceptos modernos del Estado y Nacin no fue interpretada
la misin policial como una accin que debera cumplirse
cientficamente, sino que sus procedimientos de investigacin y la
presentacin de pruebas estuvieron supeditados a la teora de la
jurisprudencia medieval que consideraba la confesin del inculpado
como esencial.

En estas condiciones, la ciencia autnticamente policial fue

43
 formndose siguiendo la necesidad de crear rganos. A la fecha
sus mtodos son tcnicos y sistematizados y la funcin policial es
esencia y como toda disciplina especulativa basa sus conclusiones
en comprobaciones experimentales, sirvindose del auxilio de otras
ciencias como: la fsica, la qumica, la balstica, la biloga, la
informtica, la matemticas, la lgica, la psicologa aplicada, la
criminologa, etc., cuya aplicacin en la investigacin del delito de
la categora de ciencia a la funcin policial.

En un sentido ms genrico es el conjunto de reglas impuestas por

la autoridad pblica para preservar el orden y la seguridad del
Estado. En una acepcin ms especfica e institucionalizada se
refiere a la organizacin pblica encargada de mantener el orden y
la seguridad de los ciudadanos, velando porque se cumpla la
Constitucin, leyes y normas vigentes.

Por estas razones existe una ciencia policial, siendo uno de los
caracteres fundamentales del Derecho de Polica el conocimiento
cientfico de dicha disciplina.

c. Ejerce un Poder

Poder significa: autoridad, imposicin, mandado; al sumarse la

expresin "Polica" se revela la manifestacin de su ejercicio sobre
las personas y las cosas a travs de la coaccin si es necesario,
aadindole a ello la facultad de usar armas, vestir uniforme y
poseer placa de identificacin policial como representacin de
autoridad.

El "Poder de Polica" representa la significacin integral del Poder

del Estado y su ejercicio material, reflejando en s los signos
polticos, jurdicos, sociales y culturales de cada nacin en una
poca determinada.

Este poder del Estado es un hecho creado y atribuido a una norma

jurdica suprema como la Constitucin. El organismo policial creado
por el Derecho y la Constitucin como instrumento para hacer cum-
plir el Orden Interno y las normas, tiene tambin los medios
jurdicos establecidos para imponer la: autoridad en caso de
inaccin o incumplimiento, resultando todas sus manifestaciones
actos de carcter administrativos para la aplicacin del derecho por
el rgano jurisdiccional.

El "Poder de Polica" en un Estado de Derecho, ejercido en forma

violenta o pacfica, simple o compleja, ser siempre atribuido al
cumplimiento de una norma jurdica y ser siempre de Derecho.

La polica cuando manifiesta el poder de su accin no obra distinta

44
 a la de otra institucin del Estado ejecutor de normas; la diferencia
podra presentarse en la forma, el modo o la extensin, pero
siempre ser por el Derecho.

En consecuencia, el Poder de Polica es una potestad exclusiva y

originaria del Estado; siendo racional, inalienable, general y
razonable.

d. Garantiza el Orden Jurdico de un Estado

La inalterabilidad del Orden Jurdico, es el medio ms perfecto para

cumplir y garantizar el inters de todos, mediante el inters
individualizado que tiene referencia con el de la colectividad
organizada y de esta forma con el de todos en su conjunto; cada
ser existe no slo para s mismo sino tambin para el mundo social,
es por ello que los derechos y facultades de esta sociedad son
regulados por el ejercicio del Poder Administrador, del Poder de
Polica y de la Autoridad, en beneficio de los derechos, deberes y
libertades, restablecindose un orden social que otorgue
tranquilidad y sosiego en una nacin.

e. Es Normativa y Resolutiva

Lo normativo se refiere a la ley, a la regla de conducta formalmente

expresada y creada segn ciertos procedimientos jurdicos como
manifestacin de la voluntad de una colectividad, con el fin de
regular la conducta humana, prescribiendo condiciones y deberes,
estableciendo sanciones coactivas en el supuesto de que dichos
deberes no sean cumplidos, en este sentido y con el fin de hacer
cumplir las normas legales, el procedimiento policial genera
disposiciones u rdenes de polica con fines de prevencin y
regulacin de la conducta ciudadana, imponiendo en ciertos casos
sanciones administrativas leves que constituyen contravenciones
administrativas.

La orden policial en un sentido extenso pertenece a la categora de

acto administrativo, es una decisin concreta de la funcin policial
para regular la conducta social contraventora; es muy diferente de
la orden policial castrense, que se emite considerando la
subordinacin en que se halla el subalterno ante el superior
jerrquico.

La orden es la concretizacin de una disposicin ya establecida en

la ley o en un reglamento administrativo en relacin a los
particulares. Para tener validez debe ser previamente notificada,
debe expresarse en forma clara, concisa, inconfundible y objetiva,
debe ser motivada legalmente, su duracin debe estar relacionada
con la existencia del hecho motivarte o creador, desaparecida la

45
 causa desaparecen los efectos caso contrario sera arbitraria.

Es resolutiva porque su ejecucin ajustada a la Ley, tiene fuerza

para resolver, solucionar y poner trmino a un determinado asunto
o litigio.

4. Normas

El Derecho de Polica origina conocimientos y genera normas positivas

relacionadas con el procedimiento policial. Las ms importantes estn
establecidas en la Constitucin y Ley de la Polica Nacional.

El aspecto doctrinario est constituido por el conjunto de conocimientos,

teoras, principios, opiniones y criterios jurdicos relacionados al Derecho
de Polica, emitidos por estudiosos de dicha materia que concordados o
integrados con la legislacin vigente y la jurisprudencia, constituye
fuente directa y fuente mediata del Derecho de Polica.

Las normas positivas estn constituidas por las disposiciones legales

relacionadas a la finalidad, funcin y procedimiento policial que en s,
constituyen el rgimen jurdico de polica.

I. UNIDAD

SETIMA SEMANA

EL DERECHO DE POLICA NACIONAL E INTERNACIONAL: PERSPECTIVA

FILOSFICA, SOCIOLGICA, JURDICA Y CRIMINOLGICA.

A. Perspectiva Filosfica

La Polica expresa una funcin netamente estatal para hacer ms eficaces y

plenos los Fines del Derecho que son la Licitud y el Deber, en
consecuencia cualesquiera que fuera la forma, el procedimiento, la actividad y
el contenido de los actos o fines por los cuales ejerce tal potestad para
delimitar las respectivas esferas de licitud y deber, sern en definitiva por
exclusiva manifestacin de la voluntad del Estado que es nica, imperativa e
indivisible para regular la conducta social a fin de mantener el equilibrio entre
autoridad - orden libertad, con el fin de que prevalezca la juridicidad.

Segn la teora del Estado. El fin del Estado es l bien comn pblico y este
bien pblico es un orden y un orden no es perfecto cuando las partes
ordenadas sufren grave quebranto o resquebrajamiento, por lo tanto ningn
orden puede prevalecer injustamente sobre el otro.

En consecuencia los elementos de! bien comn pblico son: la paz social a
travs del orden, la coordinacin y la justicia. Con sta nocin de bien comn

46
 pblico, el Estado a travs de sus poderes y estructuras dentro de ellas la
Polica Nacional realiza valores como: la seguridad jurdica, e! orden, e!
bienestar y el bien comn, nombres a los que en la actualidad segn la
Encclica Populorum Progressio se le denomina desarrollo.

Al analizarse e investigarse la perspectiva filosfica debe tenerse en cuenta

que sta se refiere al "deber ser" que es tico y moral, es la ciencia de los
valores, ciencia del deber ser. Los valores estn constituidos por la expresin
tica de mxima categora en un medio social, estructura una escala
sociolgica y su prctica equilibrada fomenta la virtud que es la base del
progreso material y espiritual de las personas y de los pueblos en la constante
bsqueda del perfeccionamiento y la felicidad. Los valores no se deducen de
un fundamento nacional ni de la experiencia, sino que tiene una naturaleza
metafsica y slo pueden ser aprendidos por la intuicin sentimental por el
sentir, cuyo estudio de los valores es propio de la axiologa rama de la tica
que es la disciplina filosfica que tiene por objeto el acto humano y como fin el
perfeccionamiento del hombre.

La teora del Estado es una disciplina filosfica social que investiga y abarca
toda la problemtica del Estado en torno a la idea del Poder y la Autoridad; y
como el fin del Estado Filosficamente es el bien comn pblico, ste se
obtiene cuando existe una organizacin de personas que se agrupan solidaria y
altruistamente con el fin de obtener resultados que beneficien a todos.

Una de las concepciones sobre el bien comn pblico dice que es "El conjunto
de recursos espirituales y materiales necesarios a la comunidad para que
pueda vivir, ofreciendo a sus miembros el medio de realizar lo ms
perfectamente posible su destino personal". (Tristn de Athayde)

B. Perspectiva Sociolgica

Desde una ptica sociolgica se estudia al Estado y dentro de ella al Derecho

de Polica a travs de la Ciencia Poltica o Sociologa Poltica; llamada tambin
por Mardel Prelot: "Politologa", sta ciencia analiza los orgenes y las formas
de comportamiento humano en una sociedad.

La perspectiva Sociolgica se refiere a lo que es" la realidad social, estudia

los fenmenos polticos y sociales, los aspectos del poder, la autoridad, el
mando y las decisiones en forma objetiva. Tangible y real, as como el medio y
organizacin social donde se desenvuelve, ya que ste medio posee
caractersticas peculiares en lo geogrfico, demogrfico, ecolgico, tnico,
educativo y cultural, estructurado por cada pueblo a travs de un proceso
histrico complejo cambiante, cuya consolidacin es un Pas.

El Fin del Estado sociolgicamente es la salvaguarda de vidas, integridad

fsica, libertades y bienes pblicos y privados; finalidad que coincide en su
totalidad con la funcin y servicio que prestan todos los policas del mundo y en
el caso de la Polica Peruana con el Art. 166 de su Constitucin Poltica.

47
 Segn la ptica social, el Estado a travs de sus organismos e instituciones
debe crear condiciones favorables como: seguridad, vigilancia, observacin,
orden, ejecucin policial, educacin, salubridad, tribunales, transporte,
desarrollo econmico y social; que en conjunto deben hacer posible la
realizacin de la persona humana.

Con un criterio sociolgico el vocablo Estado se usa para designar al conjunto

de todos los fenmenos sociales que se dan en una determinada comunidad
humana, se identifica as el concepto "Estado" con el concepto "sociedad"
referida sta oponen ambos vocablos como una anttesis, "Estado" como una
forma de vida social determinada por una serie de coacciones y amenazas que
originan un determinado comportamiento, y "sociedad" como una forma de vida
colectiva donde el individuo acta con libertad.

En la realidad objetiva encontramos al Estado formando parte de nuestra vida,

y nosotros formando parte del Estado; gravita sobre nosotros con sus normas y
exigencias, acta en sus manifestaciones como actividad legislativa, ejecutiva,
de administracin, como fuerza del orden; polica y fuerza armada como fiscali-
zador y controlador, etc, y tambin, a veces nos enfrentamos con l, en
demanda de nuestros derechos y quehaceres propios.

C. Perspectiva Jurdica

Desde una ptica jurdica, se estudia e investiga el Derecho de Polica a travs

del Derecho Constitucional.

Segn Kelsen y Kant, el fin del Estado Jurdicamente, es "Realizar el

Derecho", de conformidad a sus funciones constitucionales y finalidades
fundamentales de Orden Pblico Interno (Colombia) y Orden Interno (Per), la
Polica Nacional es la responsable de ejecutar el Derecho cuando garantiza el
cumplimiento de las leyes y formula los documentos respectivos (Atestados,
Partes, Informes, etc) para cursarlos a la Autoridad competente.

En consecuencia la perspectiva jurdica se refiere al "Derecho justo" que se

formaliza en la Ley, como consecuencia de "lo que es", la realidad social y
poltica, concreta, visible y pragmtica, en relacin al "debe ser" filosfico,
abstracto, tico, axiolgico, valorativo y moral.

El enfoque jurdico constituye una de las formas ms tradicionales de encarar

el estudio de la polica. Mediante dicho enfoque, se trata de precisar el estatuto
constitucional, la jurisdiccin y la organizacin de tal organismo y exponer las
disposiciones legales que conceden ciertos poderes a las fuerzas de orden
pblico, les imponen obligaciones y regulan el conjunto de sus actividades.

D. Perspectiva Criminolgica

El Estado, la Polica Nacional y por tanto del Derecho de Polica tambin tienen

48
que ser estudiadas y analizadas desde una perspectiva criminolgica, en
relacin a la facultad policial que le da la Constitucin de "prevenir, investigar y
combatir la delincuencia", situacin similar que se presentan en todas las
policas del mundo; convirtiendo de esta manera a la Organizacin Policial en
un ejecutor del Derecho y en una parte del Sistema Penal.

1. La Polica como parte del Sistema Penal

La perspectiva criminolgica por su importancia, enriquece los fun-

damentos para el ejercicio y finalidad fundamental de la PNP, ya que sita
y coloca a dicha organizacin como parte del sistema penal al tener como
responsabilidad constitucional de conformidad al Art. 166 de garantizar el
cumplimiento de las leyes y el de "prevenir; investigar y combatir la
delincuencia".

El sistema penal estudia y analiza al Estado y la sociedad en relacin a

las colisiones y conflictos que se producen y aplican dentro de la juricidad
pudiendo considerarse stos como delitos o faltas segn el caso, por lo
tanto y acompaando en sus conceptualidades a Eugenio Zaffaroni, el
sistema penal es un control social formalmente institucionalizado en la
Ley, que censura, verifica y vigila el comportamiento y conducta de
determinadas personas o grupos a fin de alcanzar los fines del Derecho
(licitud y deber) ejecutando, aplicando, sancionando y castigando a los
autores de los hechos delictivos, comprendiendo este sistema desde que
se supone o sospecha un hecho delictivo hasta que se investiga, ejecuta,
procesa y aplica una pena.

2. Facultad de coercin del Estado a travs de la Polica

La Polica cumple una funcin netamente estatal y que acta por lo tanto
en funcin del inters social, debe ejercer su actividad, funcin y finalidad
dentro del marco de la ley, la doctrina y los Principios Generales del
derecho Penal vigente, a fin de no restringir ni conculcar derechos: en
consecuencia, cuando acta como entidad del control social, debe evitar
arrogarse facultades represoras o arbitrarias y de monopolios, de
coaccin, coercin fsica bajo el pretexto de poder pblico o poder de
polica que el Estado le otorga. Sin embargo y casi frecuentemente la
naturaleza de funcin policial, lleva de por si a excesos o
extralimitaciones que muchas veces pueden ser protegidos por el mal
llamado "poder corporativo"" o "espritu de cuerpo".

El Estado crea a la Polica como institucin ejecutora de la facultad de

coercin estatal, para que sirva a la sociedad fundante de ese poder; el
Estado reviste a ejecute el acto de fuerza es un acto jurdico admi-
nistrativo y como tal debe someterse al Derecho. "En consecuencia no
todo elemento coactivo sera pernicioso, sino nicamente en cuanto se
usase en sentido contrario al propsito fundamental que lo justifica"
(Bustamante Luis 1984. Mecanismos de Violencia Estructural en lo

49
 Poltico Institucional. Lima-Per).

3. Principios generales del ordenamiento jurdico peruano

Artculo I.- Finalidad Preventiva. Tiene por objeto la prevencin de

delitos y faltas como medio protector de la persona humana y de la
sociedad.

Artculo II.- Principio de Legalidad. Nadie ser sancionado por un acto

no previsto como delito o falta por la ley vigente al momento de su
comisin, ni sometido a pena o medida de seguridad que no se
encuentren establecidas en ella.

Artculo III.- Prohibicin de la Analoga. Para calificar el hecho como

delito o falta, definir un estado de peligrosidad o determinar la pena o
medida de seguridad que les corresponde.

Artculo IV.- Principio de Lesividad. La pena, necesariamente, precisa

de la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados por la ley.

Artculo V.- Garanta Jurisdiccional. Slo el Juez competente puede

imponer penas o medidas de seguridad; y no puede hacerlo sino en la
forma establecida en la ley.

Artculo VI.-Principio de Garanta de Ejecucin. No puede ejecutarse

pena alguna en otra forma que la prescrita por la ley y reglamentos que
la desarrollen.

Artculo VII.-Responsabilidad Penal. La pena requiere de la

responsabilidad penal del autor. Queda proscrita toda forma de
responsabilidad objetiva.

Artculo VIII.- Proporcionalidad de la Pena. La pena no puede

sobrepasar la responsabilidad por el hecho. La medida de seguridad
slo puede ser ordenada por intereses pblicos predominantes.

Artculo IX.- Fines de la Pena y Medidas de Seguridad. La pena tiene

funcin preventiva, protectora y resocializadora. Las medidas de
seguridad persiguen fines de curacin, tutela y rehabilitacin.

Artculo X.-Aplicacin Supletoria de la Ley Penal. Las normas

generales del Cdigo Penal son aplicables a los hechos punibles
previstos en leyes especiales.

Las cuatro dominaciones analizadas: Filosfica, Sociolgica, Jurdica y

Criminolgica, se refieren a un mismo objeto de conocimiento que es: el
Poder organizado del Estado, delegado a la Polica Nacional a travs de
la Funcin y el Servicio que presta como Institucin Profesionalizada.

50
 I UNIDAD

OCTAVA SEMANA

EXAMEN PARCIAL

II UNIDAD

NOVENA SEMANA

A. LA FUNCIN POLICIAL DEL ESTADO

1. Generalidades

La desigualdad en la satisfaccin de las necesidades origina un

desequilibrio que pone en peligro la seguridad del orden impuesto: aqu
aparece la funcin policial como la actividad necesaria para mantener el
equilibrio, interviniendo contra el peligro y la perturbacin en beneficio de
todos a fin de garantizar el mantenimiento de la convivencia social.

La Funcin Policial es la actividad del Estado, que regula y mantiene el

equilibrio necesario entre la existencia individual y el bien comn;
estableciendo restricciones y limitaciones a los derechos y libertades,
recurriendo a la coaccin de ser preciso, para garantizar la convivencia
social en ejercicio del poder de polica.

La Funcin Policial expresa siempre limitaciones de las libertades o

derechos a travs de diversas manifestaciones estatales en que lo
concreten, sea en el ejercicio de la funcin preventiva, de observacin,
de represin, de seguridad, de investigacin o de cualquier otro servicio
policial.

La polica como funcin tiende siempre a la realizacin de un fin: orden

interno, orden pblico, bienestar, participacin en el desarrollo
econmico y social, defensa civil y defensa nacional, todo como
manifestacin jurdica de la voluntad del Estado que es una e indivisible.

La Funcin Policial se ejerce para prever, evitar y/o controlar una

alteracin aunndose a ello el equilibrio que debe existir entre la
autoridad y la libertad ciudadana para mantener el orden; en tal razn
tres son los datos primordiales a la funcin policial: convivencia social,
perturbacin y relacin de equilibrio, sumndose en algunos casos
decisiones de carcter poltico, siempre dentro de un Estado de
Derecho.

51
B. RGIMEN JURDICO DE POLICA

1. Concepto de Rgimen

En un sentido genrico, rgimen viene a ser todo sistema o manera de

regular, regir y organizar algo por lo tanto el rgimen jurdico viene a
ser el sistema que rige, orienta y regula la actividad del grupo social
dentro de un Estado de Derecho que complementado por las
decisiones de los tribunales constituyen el rgimen de la juricidad.

2. Rgimen de Hecho y de Derecho

a. El rgimen de hecho, histricamente corresponde a la

organizacin de los pueblos primitivos, donde prevaleca la ley del
ms fuerte por no existir normas ni disposiciones que rigieran su
organizacin. Tambin se da en los gobiernos de facto o
inconstitucionales.

b. El rgimen de derecho, es aquel sistema jurdico en el cual las

libertades individuales, la seguridad, los derechos y deberes
fundamentales de la persona natural y jurdica son respetados
irrestrictamente: la existencia de normas y disposiciones legales
que establecen derechos, garantas, deberes y obligaciones que
deben cumplirse bajo pena de sancin a sus trasgresores, regulan
la vida social que se convierte en un rgimen de derecho, de
juricidad, en el que es imposible toda arbitrariedad. El poder
queda sometido a ordenaciones objetivas e impersonales.

3. Rgimen Jurdico de Polica

Es la expresin de la vida estatal donde las libertades y el orden estn

regulados y garantizados por el derecho, el servicio policial a la
sociedad conserva su carcter de imprescindible para la existencia del
Estado y coexistencia ciudadana, dentro de lo establecido por la
Constitucin y las leyes.

En el Derecho de Polica por ejemplo el rgimen jurdico equivale al

sistema de procedimiento policial establecido formalmente para regular
la conducta ciudadana, manteniendo el equilibrio entre la autoridad y la
libertad para mantener el orden. La ley otorga a la autoridad policial el
Poder de Polica a fin de que tome preventivamente ciertas medidas
para impedir que se produzca un hecho o un acto contrario al derecho.
(Art. 166 de la Constitucin).

Los medios de accin del rgimen jurdico policial se fundamentan en

la existencia de un orden jurdico formal, objetivo y sistemtico en base
a tres elementos:

52
 a. Los valores morales y axiolgicos que se fundamentan en la
filosofa.
b. Los hechos sociales que se dan y presentan en la colectividad.
c. El derecho y la obediencia a la Constitucin y las leyes que
surgen de los dos primeros elementos y que dan lugar al Estado
de Derecho y la divisin constitucional de poderes.

4. Clases de Regmenes

a. Rgimen de Polica Ordinario

Se mantiene el imperio de la Constitucin y las leyes, se respetan

todas las garantas y derechos individuales, la libertad de la
persona humana es irrestricta mientras no invada los derechos de
otro y cumpla con sus deberes y obligaciones.

b. Rgimen de Polica Extraordinario

Se presenta en circunstancias excepcionales cuando por

facultades concebidas en el Art. 137 de la Constitucin, el
Presidente de Repblica con acuerdo del Consejo de Ministros
decreta en todo o en parte del territorio el Estado de Emergencia
o el Estado de Sitio.

Esta facultad concebida al gobernante es con la finalidad de que

dirija, conduzca y administre con autoridad, mando, poder e
imperio cuando lo exige la defensa del orden pblico, base
principal para la ejecucin de las leyes y el imperio de la
Constitucin.

1) En el Estado de Emergencia, se suspenden las siguientes

garantas constitucionales:

La inviolabilidad de domicilio (Art. 2 Inc. 9)

La eleccin libre de residencia o trnsito por el territorio
nacional. o a salir y entrar a l (Art. 2 Inc. 11)
La reunin pacfica sin armas (Art. 2 Inc. 12)
El no ser detenido sino por mandamiento escrito o
motivado del juez o por las autoridades policiales en
flagrante delito (Art. 2o Inc. 24.)

No significa la supresin de los derechos, sino la

disminucin o alteracin de ciertas formas de proteccin
legal, por lo tanto no debe permitirse la arbitrariedad, el
abuso, la irregularidad, ya que la situacin facilita la
intervencin e investigacin policial pero sin
extralimitaciones.

53
 En definitiva los estados de excepcin no significan ignorar
los derechos de las personas, sino que los poderes
extraordinarios que se confiere al gobierno as como sus
alcances y limitaciones de duracin, se hacen con la
finalidad de superar una situacin peligrosa que amenaza no
slo la estabilidad del Estado, sino la vida, la propiedad
social y el imperio del orden. En el Estado de Emergencia,
cuando las FF.AA. asumen el control del orden interno por
disposicin del Presidente de la Repblica, estn tambin en
la obligacin de respetar los derechos humanos y dems
libertades individuales.

El plazo del estado de emergencia no excede de 60 das, su

prrroga requiere nuevo decreto.

2) En el Estado de Sitio la situacin es ms grave ya que se

decreta en caso de invasin al territorio, guerra exterior con
cualquier otro pas, guerra civil interna o peligro inminente de
su perpetracin, debiendo especificarse las garantas
personales que continan en vigencia, de acuerdo a la
situacin de gravedad o de necesidad. Es decir indica las
garantas que se mantienen y no las que se suspenden, por
lo tanto puede darse el caso de que todas se suspendan.

El plazo correspondiente no excede de 45 das. Al

decretarse el estado de sitio, el Congreso se rene de pleno
derecho. La prrroga requiere aprobacin del Congreso.

II UNIDAD

DECIMA SEMANA

A. LA FUNCIN POLICIAL DEL ESTADO

1. Generalidades

La desigualdad en la satisfaccin de las necesidades origina un

desequilibrio que pone en peligro la seguridad del orden impuesto: aqu
aparece la funcin policial como la actividad necesaria para mantener el
equilibrio, interviniendo contra el peligro y la perturbacin en beneficio de
todos a fin de garantizar el mantenimiento de la convivencia social.

La Funcin Policial es la actividad del Estado, que regula y mantiene el

equilibrio necesario entre la existencia individual y el bien comn;
estableciendo restricciones y limitaciones a los derechos y libertades,
recurriendo a la coaccin de ser preciso, para garantizar la convivencia
social en ejercicio del poder de polica.

54
 La Funcin Policial expresa siempre limitaciones de las libertades o
derechos a travs de diversas manifestaciones estatales en que lo
concreten, sea en el ejercicio de la funcin preventiva, de observacin,
de represin, de seguridad, de investigacin o de cualquier otro servicio
policial.

La polica como funcin tiende siempre a la realizacin de un fin: orden

interno, orden pblico, bienestar, participacin en el desarrollo
econmico y social, defensa civil y defensa nacional, todo como
manifestacin jurdica de la voluntad del Estado que es una e indivisible.

La Funcin Policial se ejerce para preveer, evitar y/o controlar una

alteracin aunndose a ello el equilibrio que debe existir entre la
autoridad y la libertad ciudadana para mantener el orden; en tal razn
tres son los datos primordiales a la funcin policial: convivencia social,
perturbacin y relacin de equilibrio, sumndose en algunos casos
decisiones de carcter poltico, siempre dentro de un Estado de
Derecho.

2. Contenido Funcional

La funcin policial comprende gestiones jurdicas muy diversas:

a. Con el Poder Legislador en cuanto a travs del Ejecutivo

reglamenta o limita esferas de derecho individuales jerarquizados
como inviolables y reservadas a la ley (dacin de Decretos
Supremos y Decretos Legislativos)
b. Con el Poder Judicial en cuanto colabora con l en sus diversos
ejercicios de su potestad jurisdiccional (polica judicial, requisitorias,
apercibimientos, etc.) y
c. Con el Ministerio Pblico por ser receptor directo de los atestados y
denuncias y el de vigilar e intervenir en la investigacin del delito
desde la etapa policial.

La accin de imponer y hasta de coercer no es dato especfico de la

funcin policial, pues corresponde a otras clases de actividades jurdicas
(judiciales y/o administrativas), sin embargo la accin policial apoya esta
actividad en el ejercicio de su funcin que siempre debe ser ajustada a
ley.

3. Fundamentos

La existencia de organismos encargados de asegurar la tranquilidad

general y garantizar el orden, la vida y el goce de los derechos
ciudadanos es de suma necesidad, esto se manifiesta en todas las
agrupaciones sociales, en razn de que una de las ventajas de vivir en
sociedad, es precisamente no tener la preocupacin de defenderse de

55
los peligros personales o sociales que amenazan la estructura de un
Estado. Esto es el fundamento para que todo gobierno establezca
organizaciones policiales para dichos fines.

La responsabilidad del Estado de asegurar este orden es cada da ms

complejo como consecuencia de la subversin, terrorismo, trfico de
drogas, sindicalizacin, paros, huelgas, mtines, delincuencia comn,
etc. lo cual incrementa la problemtica social que determina
frecuentemente en graves alteraciones del orden pblico y
consecuentemente del orden interno, la gravedad de estos problemas
cotidianos crean la imperiosa necesidad de contar con una organizacin
que imponga la paz y respeto permanentemente a la ley a fin de
mantener el Estado de Derecho.

Bajo estos criterios la funcin policial se ejecuta a partir de una razn

sustantiva que abarca los fundamentos: filosficos, social, jurdico y
criminolgico.

a. Fundamento Filosfico

(1) Toda inquietud filosfica gira alrededor del ser, que es gestor
de los hechos y obras de la humanidad.

(2) La Filosofa del derecho trata sobre los principios del derecho
concebido por la razn y fundados en la naturaleza humana.

(3) El Ideal de justicia y la verdad como valor sustenta el derecho

y la libertad humana.

b. Fundamento Social

(1) La sociologa descubre los procesos de desarrollo del derecho

dentro del mundo social.

(2) La interaccin de las relaciones humanas, hace viable la vida

en comunidad proporcionndole armona y cooperacin,
orientando al comportamiento del grupo al buen uso de las
libertades mediante la adecuada previsin de la conducta.

(3) Prevencin e intervencin de la violacin de normas que

existen como hecho social.

c. Fundamento Jurdico

(1) Facultad que la Constitucin otorga a la Polica para

garantizar, mantener y restablecer el orden interno Art. 166.

(2) La proteccin de los derechos de la persona como valor

56
 resultante de reconocer y amparar la condicin humana, as
como el ejercicio de su libertad natural.

d. Fundamento Criminolgico

(1) Como parte del sistema penal al tener la finalidad

constitucional de garantizar el cumplimiento de las leyes.

(2) Asimismo el de prevenir, investigar y combatir la delincuencia

II UNIDAD

DECIMA PRIMERA SEMANA

EL PODER DE POLICA

A. CONCEPTUALIZACIONES

1. El Poder de Polica viene a ser la facultad que posee el Estado para

establecer lmites a la libertad individual, con el fin de asegurar esta
libertad y los derechos esenciales del hombre y la sociedad.

2. Otros tratadistas sealan que es la facultad de mantener los intereses

colectivos, de asegurar los derechos individuales frente al ejercicio de
derechos individuales de terceros. Comprende por lo tanto, la proteccin
de los bienes, derechos, la libertad, la salud y el bienestar econmico

3. Para RAUL FERRERO, la expresin Poder de Polica designa la

facultad de regulacin que el Poder Ejecutivo ejerce para preservar el
orden, la seguridad y la salubridad. Ello supone restricciones de las
libertades, entraa desde la coaccin preventiva hasta el dictado de
normas secundarias, que deben ser desarrollo de alguna Ley.

4. Para el tratadista colombiano ROBERTO PINEDA CASTILLO, en su

afanada Obra La Polica; seala que se entiende por Poder de Polica,
la facultad de restringir la libertad de los individuos con el fin de
conservar el orden pblico. Esta limitacin puede adelantarse valindose
de la coaccin o coercin, mediante restricciones y compulsiones.

5. Tambin sealan que el PODER DE POLICA, se da ya que el POLICA

debe mantener el ORDEN PBLICO y la SEGURIDAD PUBLICA contra
todos los peligros que la amenazan; y tambin debe promover la
prosperidad y el progreso de la vida social.

57
 6. Igualmente se dice que es la potestad administrativa interesada en
prevenir los peligros que amenazan la seguridad pblica y en eliminar la
perturbacin que perjudica el orden pblico mediante las limitaciones de
los derechos de los ciudadanos y la imposicin de obligaciones. El
peligro que se previene debe ser un evento inminente.

B. CONSIDERACIONES GENERALES

1. La nocin del PODER DE POLICA (PLICE POWER) es el resultado de

un largo proceso jurisprudencial de la Corte Suprema de los Estados
Unidos de Norte Amrica. La expresin fue empleada por primera vez en
el ao 1827 por el Juez MARSHALL en un caso; y se consideraba como
una limitacin de la libertad para la moralidad y salubridad pblica.

2. Actualmente ha adquirido una extraordinaria difusin en el Derecho

Pblico y que es un valor jurdico, para designar una de las atribuciones
ms importantes del legislador, relacionada con la limitacin de los
derechos reconocidos por la Constitucin.

3. En resumen, podemos expresar que el Poder de Polica es una de las

manifestaciones del Poder Pblico, en cuya virtud se impone restricciones
a la libertad individual, comn y natural, supeditndola a las exigencias de
la convivencia armnica, de la prosperidad y bienestar general, pero no
puede ejercerse ilimitada o arbitrariamente, sino que tiene que sujetarse a
los preceptos constitucionales. Esta misma limitacin, tiende hacer
efectivos los derechos y garantas consagrados en la Constitucin.

C. NATURALEZA JURDICA

La naturaleza jurdica del poder de polica es de carcter constitucional y

concretado en la limitacin a la libertad y a la propiedad individual, la
expresin de poder de polica es ambigua y si se analiza detenidamente los
alcances de la misma se notara que un principio no se trata de un poder sino
ms bien de una funcin del poder administrador.

El poder de polica es un poder integrante del poder administrador que se

manifiesta concretamente por medio de la ley que tiene por fin especifico
limitar el ejercicio de determinadas actividades a fin de asegurar la seguridad,
la tranquilidad, la moralidad, la salubridad y la economa en miras al bienestar
general y social

D. LMITES DEL PODER DE POLICA

El Poder de Polica, nos dice Ramn VSQUEZ, si bien tiene un notable

alcance, adecuado a su objeto y a su peculiar naturaleza, no reviste sin
embargo, caracteres discrecionales, no faculta al Estado a estatuir
regulaciones arbitrarias. Puede anteponerse a las conveniencias
individuales.

58
1. En las sociedades modernas, con la evolucin social y poltica, se han
ampliado considerablemente sus alcances, abarcando facetas
vinculadas con aspectos ntimos de la vida privada de las personas, no
siendo posible establecer apriori lmites determinados, pero ello no
quiere decir que no sea imprescindible sealarlos de manera general.

2. Se les debe enmarcar dentro de las normas constitucionales y en los

principios jurdicos fundamentales. Por lo mismo, nos dice RAMN
VSQUEZ incumbe a los jueces, la ardua tarea de fijarlos en los casos
concretos, y al Poder Legislativo el deber de actuar con esmerada
discrecin en la sancin de las normas que lo ponen en movimiento.

3. La medida de polica no debe ser arbitraria, ni razonable ni desigual; no

slo ha de ser razonable, sino que debe coexistir con las necesidades
del momento en salvaguarda del inters pblico, pues no es admisible,
nos dice POMEROY, que So pretexto de tal necesidad se anulen
derechos sustantivos. La jurisprudencia norteamericana ha reiterado que
no es permitido, que bajo el pretexto del bienestar pblico e invocando el
Poder de Polica restringir la libertad individual, o los derechos de
propiedad o imponer impuestos tan excesivos que importen una
confiscacin, por la sola virtud de la invocacin de aquella potestad.

En la jurisprudencia norteamericana TIEDEMAN apunta muy

acertadamente: Toda ley que va ms all de aquel principio, que llega a
abolir derechos, cuyo ejercicio no implica un atentado a los derechos de
los dems o que limita el ejercicio de los derechos, ms all de lo que es
necesario para proveer el bien pblico y a la seguridad general, no
puede darse por incluido en el Poder de Polica. Es una usurpacin
gubernamental y viola los principios de la justicia abstracta, tal como se
desenvuelven nuestra vida conforme a nuestras instituciones
republicanas.

4. Igualmente el Poder de Polica ha sido acertadamente delimitado por el

tratadista TIEDEMAN en los trminos siguientes: En derecho
constitucional su alcance esta propiamente limitado a autorizar leyes que
sean necesarias para la preservacin del estado mismo, a asegurar el
cumplimiento de sus legtimas funciones, a la prevencin y castigo del
crimen, a la preservacin de la paz y el orden pblico, a la promocin de
la seguridad, moralidad y salud del Estado en el goce de sus justos
derechos contra el fraude y la opresin.

5. Por su parte la jurisprudencia argentina ha reiterado la tesis de que el

Poder de Polica constituye una facultad limitada. La ley est
subordinada a las garantas constitucionales; y los actos de autoridad
administrativa a la ley. De no ser as la discrecionalidad y la arbitrariedad
sustituiran a la certidumbre y a la estabilidad jurdica. En otras palabras
desapareceran las garantas constitucionales, porque es inherente a

59
 todo gobierno, nacional, provincial o municipal tutelar derechos; no
pueden las regulaciones convertirse en instrumentos de opresin. La
justicia impone debidos limites.

La Corte Suprema de Argentina en la causa Nougus Hnos. con la

Provincia de Tucumn, seal: Que no debe confundirse la restriccin
legislativa de los derechos encaminados a evitar perjuicio a terceros en el
goce de otros anteriores a la constitucin o emanados de ella o de las
leyes, con la restriccin tendiente a proporcionar al pblico en general o a
determinadas clases sociales alguna ventaja o beneficio: en el primer
caso, la accin legislativa es, en absoluto, necesaria para la existencia
misma de las actividades humanas; en el segundo, nadie puede ser
privado de su propiedad, coactado o restringido en el uso de ella, sin
previa indemnizacin. Como est expresamente dispuesto en la norma
constitucional.

La Corte Suprema Argentina tambin en el caso Cadagn con la

Compaa de Alumbrado Elctrico de Ro Gallegos reiter que La
facultad de regulacin econmica derivada del Poder de Polica, y an
tratndose de servicios pblicos sujetos a concesin, debe ejercerse con
mesura y fundamento, conciliando los derechos de la sociedad con las
garantas constitucionales, la legtima retribucin a que el concesionario
tiene derecho por su propiedad y su trabajo empleados en una actividad
lcita y benfica.

Incluso en uno de los fallos de la Corte Suprema de Argentina, el Dr.

BERMEJO expresa: El Poder de Polica, universalmente reconocido,
pero con las limitaciones sealadas, no es, pues, el poder omnmodo del
estado para hacer lo que le plazca con la simple invocacin del inters
pblico, en cuyo nombre podran cometerse los ms graves excesos y
desconocerse todos los derechos y garantas. Su ejercicio, con las
restricciones que emanan de su propia naturaleza, es sin duda necesario
para el bien comn, pero el desconocimiento de las clausulas pactadas
excede de los lmites de ese poder constituyen una demasa que ninguna
consideracin puede justificar.

6. BIELSA sostiene que el Poder de Polica del Estado se extiende a la

proteccin integral de la vida y bienestar general, se resuelve en un
conjunto de limitaciones impuestas a los individuos y a la prosperidad
para asegurar los fines generales de la sociedad, como la seguridad, la
salud, el confort y la propiedad.

7. Igualmente se tiene que el Doctor RAMN F. VSQUEZ, al referirse a

los limites del Poder de Polica seala que toda accin no daosa a los
dems, sigue siendo el contenido de los derechos individuales, sin que
la invocacin del bienestar general o de la propiedad colectiva
puedan invocarse para cohonestar la ilegalidad de normas que hagan
ilusorio los derechos y garantas individuales y prerrogativas de los

60
 gobiernos locales, o que anulen el espritu republicano y democrtico de
la carta Fundamental.

8. La Constitucin como ley fundamental, limita en general todas las

cuestiones de polica que se relacionan en particular con las libertades y
sus garantas y no solo a ella, sino tambin a las diferentes funciones del
Estado.

9. Es el imperium de la ley que sustituye el imperium del monarca de la

edad media.

La Carta Magna, seala la obligatoriedad de la aplicacin del debido

proceso tanto en las actuaciones judiciales como en las administrativas y
el mandato de que Los jueces, en sus providencias, solo estn
sometidos al imperio de la ley.

Adems, se ha de tener muy en cuenta lo que se define en el mbito

jurdico de lo jurisdiccional y lo ejecutivo (polica). Por ello se habla
modernamente de Administracin reglada como principio general del
derecho administrativo.

10. En la actualidad se ha superado el principio de legalidad por el

principio de supremaca constitucional, es decir que una actuacin
puede estar sujeta al principio de legalidad, pero si est en contra de la
supremaca constitucional; no es viable y debe ser retirada del
ordenamiento legal.

II UNIDAD

DECIMO SEGUNDA SEMANA

DOCTRINAS SOBRE EL PODER DE POLICA

Dos son las principales corrientes doctrinarias sobre el Poder de Polica: La

Francesa o Europea y la Norteamericana o Anglosajona.

La primera es seguida por doctrinarios de Colombia, Per y otros pases de

Gobierno Unitario. En tanto la segunda es seguida por pases de Gobierno Federal.
Como es Argentina.

1. Doctrina Francesa o Europea

a. Para la Doctrina Francesa o Europea el Poder de Polica es la facultad

del Estado que se manifiesta a travs de la actividad reguladora del
Poder Ejecutivo o Administrador.

61
 Sostienen que el Poder de Polica tiene por objeto el mantenimiento del
orden pblico, concepto que engloba los aspectos referidos a la
tranquilidad, la seguridad y la salubridad pblica.

b. Para el tratadista HAURIOU, seala que el Poder de Polica es mantener

el orden pblico, previniendo las posibles perturbaciones en base a una
sabia reglamentacin, es decir estableciendo lo que es prohibido y lo
que es permitido; prescripciones apoyadas por la fuerza pblica y an
con el empleo de la fuerza. Sostiene pues, que el objeto de la Polica es
el mantenimiento del orden pblico con medidas preventivas y
coercitivas.

c. Para WALINE, es el conjunto de reglas para establecer y mantener el

orden en una sociedad. El fin de toda reglamentacin policial es el
orden, y tiene como objetivos la seguridad, la salubridad y la tranquilidad
pblica. La seguridad es la prevencin de toda clase de calamidades
pblicas. La salubridad es la prevencin de toda clase de epidemias y la
tranquilidad pblica, es la prevencin de los ruidos que pueden perturbar
el sosiego pblico.

Segn esta concepcin, el Poder de Polica se entiende como una facultad o

atributo del Gobierno, de la administracin y no de la rama legislativa, lo que
explica su limitado alcance. El Poder de Polica se entiende como una
actividad puramente administrativa, negndose el ejercicio del Poder de
Polica como manifestacin del Poder Legislativo; afirmando que cuando ste
dicta leyes de carcter preventivo, lo hace en ejercicio de su potestad
legislativa, contribuyendo al establecimiento del rgimen de polica.

2. Doctrina Norteamericana o Anglosajona

a. La Doctrina Norteamericana sostiene que el Poder de Polica es una

facultad que corresponde a la legislatura de los distintos Estados y que
se extiende no solamente a las regulaciones que promueven la salud, la
moral y la seguridad pblica, sino tambin aquellos que persiguen la
convivencia y la prosperidad general, pero siempre dentro del marco de
las normas constitucionales.

El Poder de Polica se extiende a la proteccin de vidas, miembros,

salud, confort y tranquilidad de todas las personas, y a la proteccin de
toda propiedad dentro del Estado.

b. El Poder de Polica tiene por objeto prescribir regulaciones a fin de

promover la salud, la paz, la moral, la educacin y el buen orden del
pueblo, y legislar en forma de acrecentar las industrias del Estado,
desenvolver sus recursos y aumentar sus riquezas y prosperidad.

c. La jurisprudencia norteamericana ha establecido que el Poder de Polica,

alcanza no solamente al orden pblico, sino al inters general. Este

62
 principio es invocado para expedir regulaciones de carcter econmico o
de ciertos derechos de familia.

d. De conformidad al sistema constitucional norteamericano, el Poder de

Polica ha sido conferido a los estados a tal punto que el Gobierno
Federal no puede asumir la supervigilancia o revisin de las normas de
polica dictadas por aquellos, salvo el caso en que se invadan las
atribuciones del Gobierno Federal, se afecte o anule la aplicacin de las
facultades otorgadas a la Nacin, o se prive a alguna persona de los
derechos que el garantiza la Constitucin Federal.

3. La Doctrina Colombiana

a. Los tratadistas Colombianos siguen la Doctrina Francesa o Europea y

sostiene que el Poder de Polica es una manifestacin del poder pblico
de la administracin, que regula el ejercicio de las libertades mediante
reglamentos pendientes a garantizar el orden pblico, la paz y la
garanta social.

b. PINEDA CASTILLO en su Obra La Polica sostiene que Poder de

Polica es la facultad de restringir la libertad de los individuos con el fin
de conservar el orden pblico.

c. Por su parte OLIVAR BONILLA profesor de la Universidad de Colombia,

expresa que si la limitacin o reglamentacin de las libertades pblicas
es actividad de polica y la realiza el Estado, conviene saber a cul de
sus ramas confiri el constituyente ese poder que es lo que se llama
poder de polica. El Poder de Polica en el Estado democrtico lo tiene,
en primer lugar la rama legislativa del poder pblico: al Congreso
corresponde hacer las leyes; por medio de ellas puede limitar el ejercicio
de determinadas libertades pblicas para asegurar la tranquilidad, la
seguridad y la salubridad pblica. Y agrega: desde luego corresponde a
la rama ejecutiva darle operancia a las leyes de polica y es por esto que
se convierte el Poder de Polica en una actividad propia de la
administracin dentro del marco de las respectivas leyes.

4. Doctrina Alemana

a. El tratadista MAYER considera que el Poder de Polica Es la actividad

ejercida por la administracin pblica, para asegurar por los medios, del
poder pblico el buen orden de las cosas pblicas, contra las
perturbaciones de los particulares; este tratadista precisa que el poder
pblico debe garantizar un Estado general de la sociedad en el cual los
esfuerzos sociales deben estar lo menos posibles afectadas por efectos
nocivos.

b. Al distinguir los que lo amenazan, tendremos la nocin de la tranquilidad,

seguridad y salubridad pblica, y en especial del orden pblico. Toda

63
 manifestacin de la vida del individuo, susceptibles de comprometer por
su efecto social, las fuerzas contenidas en la sociedad, es reputada
como una turbacin del buen orden de la cosa pblica; turbacin que
debe ser contrarrestada con el ejercicio del Poder de Polica.

5. Doctrina Argentina

a. Esta doctrina sigue los principios de la doctrina norteamericana en

cuanto a la amplitud del poder de polica y a su ejercicio por las
provincias, sin embargo de acuerdo al sistema constitucional argentino,
el Congreso Nacional ha sido investido de un poder de polica de mayor
amplitud, que es estipulado en la Constitucin Norteamericana; por
cuanto a la Nacin le compete no solo proveer lo conducente a la
prosperidad del pas, sino atender el adelanto y bienestar de todas las
provincias. Para ellos el Poder de Polica corresponde a las provincias,
la nacin lo ejerce dentro del territorio de las mismas, slo cuando le ha
asido conferido en forma expresa.

b. En este sentido el tratadista Argentino COSALES, expresa que el poder

de polica es la potestad de restringir la libertad individual y que tiene
como objeto la proteccin de la vida, la propiedad, la seguridad y la
salud de los habitantes y agrega que en relacin al gobierno federal se
extiende hasta donde alcanzan las leyes dictadas por el Congreso, en la
ejecucin de los poderes comerciales, de los poderes expresamente
concedidos y tambin a los objetos de otros gneros, como son los
poderes militares, que tienen una esfera de accin distinta.

c. Por ltimo, sostiene que el Poder de Polica, significa al mismo tiempo,

un poder y una funcin de gobierno, un sistema de reglas y una
organizacin administrativa y coercitiva, busca y promueve el bienestar
pblico y acta como restriccin y compulsin.

II UNIDAD

DECIMO TERCERA SEMANA

EXAMEN PARCIAL II

II UNIDAD

DECIMO CUARTA SEMANA

A. DISTINCIN ENTRE POLICA Y PODER DE POLICA

64
 1. EL mbito del poder de polica es ms alto, ms extenso que el que
corresponde al de la funcin policial.

2. Puede definirse la funcin de polica como un conjunto de actos

administrativos cuya sistematizacin y efectivacin tiene por finalidad:
garantizar, mantener y restablecer el orden interno, as como
actividades de orden pblico y privado, prevenir y combatir la
delincuencia, prestar ayuda y proteccin a las personas y sociedad,
vigilancia y control de fronteras amplindose an en el mbito del
desarrollo econmico y social, Esta funcin realizada por la Polica
Nacional Peruana es una actividad especficamente administrativa y
como tal, est determinada por la Constitucin, debiendo ser
reglamentada por sus respectivas leyes orgnicas.

3. En cambio el poder de polica adems de ejercer funcin

administrativa, ejercer funcin de apoyo al poder judicial y a veces
tambin al poder legislativo con el objeto principal de promocionar
el bienestar general a travs de la regulacin de los derechos
consagrados en la constitucin. el poder de polica es la facultad del
Estado, que la polica ejerce por delegacin a travs de su funcin
policial.

4. En sntesis se trata de una manifestacin del poder regulador de los

derechos reconocidos en la constitucin. La expresin poder de
polica es ambigua , y si se analiza detenidamente los alcances de la
misma, se notar que en principio no se trata de un poder sino ms
bien de una funcin del poder administrador. En efecto siendo el
poder del estado, uno e indivisible es obvio que toda regulacin de los
derechos por medio de la Ley o sea toda regulacin normativa propia
a cualquier manifestacin de voluntad estatal, no es inherente a otro
poder, sino que es una funcin de dicho poder.

B. FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL

1. Es indudable que el poder de polica tiene por principal finalidad la

regulacin de los derechos reconocidos por la Constitucin y que los
fundamentos en que se basa tal manifestacin de poder estn en los
artculos relacionados a la Polica Nacional en el Capitulo XII de la
Seguridad y la Defensa Nacional sin embargo es preciso tener presente
que en la Constitucin no se menciona en ningn artculo expresamente
el poder de polica que surge por la propia naturaleza del Poder
Ejecutivo y se fundamenta en los deberes y limitaciones que la misma
Constitucin establece a los ciudadanos en beneficio del bienestar
general.

2. Toda limitacin a la libertad o a la propiedad debe estar expresamente

establecida en la ley, "ningn habitante de la nacin ser obligado a

65
 hacer lo que la ley no manda ni privado de hacer lo que ella no prohbe
(Art. 2 Inc. 244a). Esta disposicin aclara de modo terminante el espritu
de Ia Constitucin.

C. EL PODER DE POLICA COMO MANIFESTACIN JURDICA, CONTENIDO

FUNCIONAL Y EXISTENCIA SOCIAL

1. Podemos decir que el Poder Ejecutivo a travs del Poder Administrador

y por ende del Derecho Administrativo, sustenta el ejercicio del Poder
de Polica, para hacer cumplir las disposiciones legales, con empleo
de la coercin y la coaccin.

2. Este poder se caracteriza por ser una protestad primaria y exclusiva

del Estado, que aplica el empleo de la fuerza en forma
inalienable, razonable, general y racional con la finalidad de contribuir
al orden , desarrollo y bienestar general , as como a la proteccin de
los derechos de la persona humana.

3. Cualesquiera fueren las funciones que comprende el poder de polica,

deber siempre expresarse a travs de leyes o actos administrativos
fuera de estas formas no existe otra manera de expresar el poder
estatal. En el caso peruano el poder de polica se halla incluido en la
funcin y poder administrativo del Estado.

4. El poder de polica segn Villegas Basavilbao, no debe presentarse

como una cuestin extrajurdica, sino como uno de los tantos contenidos
de los actos jurdicos estatales, que solo se diferencian por su fin. Como
manifestacin jurdica, ser un acto de derecho pblico sea ley o acto
administrativo expresando siempre relaciones normativas como
cualquiera de las realizadas por el poder estatal en relacin con la
conducta o cosas de los individuos. El poder ser un concreto y
especifico contenido jurdico administrativo.

D. CARACTERES DEL PODER DE POLICA

Son cualidades que distinguen y dan calidad especial, peculiar y propia al

poder de polica

a). Es potestad originaria

Es decir el Estado lo adquiere al constituirse , en el mismo
momento en que se organiza poltica y jurdicamente adquiere este
poder de polica.

b) Es exclusivo del Estado

Es de exclusiva competencia del poder administrador del Estado. Toda
otra comunidad puede tenerla slo por concesin del Estado. Esto
es como poder derivado y en los lmites de la concesin estatal.

66
c) Es Inalienable
No puede ser transferido por acuerdo, contrato o delegacin porque
es inseparable de la Soberana Nacional. FIORINI indica no podr
enajenarse el poder de polica a la competencia de los rganos
particulares por privilegios que adquieran, sino fuese un contrato de
concesin sobre una actividad de gestin pblica.

d) Razonable
Porque permite juzgar mejor los hechos, convierte al poder de polica
en un poder justo y una valoracin de los hechos, ser tanto ms
justa cuanto ms toma en cuenta factores como el estado
econmico y cultural del pas.

e) Es General
Las medidas que dicta el poder de polica , debe de tener una
absoluta generalidad a fin de no quebrantar el principio de
igualdad que consagra el Art. 2 Inc. 2 de la Constitucin.

f.) Uso extremo en caso de necesidad pblica

Su empleo slo se justifica en circunstancias excepcionales y por
una clara necesidad pblica, se encuentra contemplada en el Art. 137
de la Constitucin, por el que se faculta al Poder Ejecutivo para
suspender total o parcialmente las garantas constitucionales que se
contemplan en los incisos 7, 9 y 10 del Art 2 y el Inc 20 del mismo
Art. de la Constitucin - Rgimen de Excepcin.

II UNIDAD

DECIMO QUINTA SEMANA

TALLER:

EL EJERCICIO DEL PODER DE POLICIA EN EL PERU

(TRABAJO DE INVESTIGACION EN EQUIPO)

II UNIDAD

DECIMO SEXTA SEMANA

EXPOSICION DE TRABAJOS APLICATIVOS

II UNIDAD

DECIMO SETIMA SEMANA

67
EXAMEN FINAL

68