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El Instituto de Servicio Exterior P S N T.

J F S C Debido a su relacin con los ms


Manuel Mara de Peralta, fundado importantes intereses de los estados
en agosto de 1988, es una unidad del Textos para uso de estudiantes del Instituto y los diplomticos en sus relaciones oficiales, el Derecho
Ministerio de Relaciones Exteriores costarricenses. Internacional Pblico es una disciplina
y Culto que desarrolla programas jurdica de gran proyeccin meditica y
dirigidos a la profesionalizacin de considerable desarrollo doctrinario.
y perfeccionamiento del servicio Su conocimiento es indispensable
diplomtico costarricense. Lleva ese no solo para el diplomtico, sino
nombre en homenaje a la memoria 1. Diplomacia ciudadana. Eddy Kaufmann. 2002 tambin para muchas personas
del ms destacado diplomtico de relacionadas con las organizaciones
la historia costarricense, embajador 2. Nomenclatura geogrfica internacional. Jorge Francisco Senz internacionales, la poltica
emrito y dos veces benemrito de la Carbonell. 2002 internacional y los derechos humanos.
Patria. Como consecuencia de lo anterior,
3. Nomenclatura Geogrfica Internacional II. Origen y significado para los funcionarios diplomticos
Dentro de las tareas del Instituto, la y consulares el conocimiento del
funcin acadmica cumple un papel del nombre de los pases. Carlos Humberto Cascante Segura.
Derecho Internacional Privado se ha
primordial gracias a un convenio 2004. convertido algo tan importante como
suscrito con el Sistema de Estudios indispensable.
de Posgrado (SEP) de la Universidad 4. Manual de la Direccin General del Servicio Exterior. Para
de Costa Rica se imparte la Maestra funcionarios nombrados en el Servicio Exterior de la Repblica de La presente obra tiene como propsito
Profesional en Diplomacia. Adems, Costa Rica. Rita Hernndez Bolaos. proporcionar algunos elementos
tiene como misin la formacin, bsicos de esta disciplina para
actualizacin y capacitacin del 5. Elementos de derecho internacional privado. Jorge Francisco coadyuvar en el adecuado desempeo
personal del Servicio Exterior de la de las labores diplomticas, pero

Elementos
Senz Carbonell.
Repblica por medio de actividades tambin para el abogado litigante,
acadmicas y prcticas, muchas de el asesor jurdico, el juez que quiera
ellas mediante tecnologas en lnea. adentrarse un poco en esta importante

El Instituto tambin se encarga del


rescate de la historia diplomtica
de derecho rea del derecho.

de Costa Rica por medio de


investigaciones y publicaciones, y
alberga el Museo Diplomtico Braulio
internacional
privado
Carrillo y el Centro de Documentacin
Len Fernndez Bonilla. Tambin tiene
a su cargo la publicacin de la Revista
Costarricense de Poltica Exterior
y diversas actividades acadmicas
dirigidas tanto a funcionarios del S N T N
Ministerio como al pblico en general.

M R E
C C R
I S E
M M P
JorGe FranciSco SenZ CarBonell

Elementos
de derecho
internacional
privado

Serie Nazario Toledo N 5

MiniSterio de Rel acioneS EXterioreS Y Culto de CoSta Rica


I nSti t u to de l Se rV i c i o E Xte r io r
M a nue l M a r a de Pe r a lta
340.9
S-127e2 Senz Carbonell Jorge Francisco, 1960 -
Elementos de derecho internacional privado / Jorge Fco.
Senz Carbonell. -- 2a.ed. -- San Jos, Costa Rica: MREC,
Instituto Manuel Mara de Peralta, 2016.

162 p. : 21x14 cm. __ (Serie Nazario Toledo, no. 5)

ISBN 978-9977-76-042-1

1. DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.


2. COSTA RICA. 3. HISTORIA. 4. NORMATIVA.
5. DERECHO EXTRANJERO.
I. Ttulo. II. Serie.
lggc

Edicin aprobada por el Instituto del Servicio Exterior Manuel Mara de Peralta.
Primera Edicin: noviembre de 2016.

Revisin de pruebas: Jorge Francisco Senz Carbonell y Ubaldo Garca Ruiz

Edicin: Ubaldo Garca Ruiz.


Diseo y diagramacin: Imprenta Nacional
Preimpresin: Imprenta Nacional.
Impresin: Imprenta Nacional.
Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, Instituto del Servicio Exterior Manuel Mara
de Peralta, San Jos, Costa Rica. Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto de Costa Rica.
Avenida 7-9, Calle 11-13, San Jos. Telfono (506) 2539-5487. www.rree.go.cr

Impreso en Costa Rica.


Reservados todos los derechos.
Prohibida la reproduccin, no autorizada por cualquier medio, mecnico o electrnico, del
contenido total o parcial de esta publicacin. Hecho el depsito por ley.

El texto es propiedad exclusiva del autor y no debe ser reproducido sin su autorizacin. Asimismo,
no constituye un documento oficial del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, por lo cual
las opiniones expresadas en l son de exclusiva responsabilidad del autor.
Elementos de derecho internacional privado

ndice

Dedicatoria. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3

CAPTULO I.- CARACTERIZACIN GENERAL . . . . . . . . . . 5

1.- Planteamientos preliminares.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5


2.- Definicin.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6
3.- Una cuestin de nombre.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
4.- El contenido del Derecho Internacional Privado. . . . . . . . . . . 12

CAPTULO II.-SNTESIS HISTRICA DEL DERECHO


INTERNACIONAL PRIVADO Y SU DESARROLLO
EN COSTA RICA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16

1.- Los orgenes. Las Escuelas Estatutarias.. . . . . . . . . . . . . . . . . 16


2.- El desarrollo del Derecho Internacional Privado
en el siglo XIX. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
3.- La codificacin del Derecho Internacional Privado.. . . . . . . . 24
4.- El desarrollo del Derecho Internacional Privado en
Costa Rica.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
5.- El desarrollo doctrinario.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30

CAPTULO III.- LAS FUENTES DEL DERECHO


INTERNACIONAL PRIVADO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35

1.- Planteamiento del tema. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35


2.- Los convenios internacionales en materia de
Derechos Humanos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
3.- Constitucin Poltica.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
4.- Los tratados internacionales ratificados por Costa Rica.. . . . . 37
5.- La legislacin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39

Jorge Francisco Senz Carbonell V


Elementos de derecho internacional privado

6.- El Cdigo de Bustamante.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40


7.- Otras fuentes.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41

CAPTULO IV.- CONCEPTOS BSICOS DEL DERECHO


INTERNACIONAL PRIVADO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42

1.- Observacin general.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42


2.- Normas directas e indirectas y otros trminos conexos.. . . . . . 42
3.- La estructura de las normas de Derecho Internacional
Privado. El punto de conexin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
4.- Locuciones latinas de uso comn en el Derecho
Internacional Privado.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51

CAPTULO V.-LA APLICACIN DEL DERECHO


EXTRANJERO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54

1.- Aplicacin del Derecho Extranjero. Prueba del


Derecho extranjero.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54
2.- La teora de las calificaciones.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55
3.- La teora del reenvo.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
4.- Las cuestiones preliminares o incidentales.. . . . . . . . . . . . . . . 59
5.- El orden pblico.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
6.- Fraude a la ley. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63

CAPTULO VI.- LA NORMATIVA DEL CDIGO


CIVIL EN MATERIA DE DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65

1.- El Cdigo Civil de 1888.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65


2.- Estado y capacidad de las personas.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
3.- Bienes inmuebles. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
4.- Bienes muebles. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68
5.- Cumplimiento y extincin de las obligaciones.. . . . . . . . . . . . 69
6.- Interpretacin de los contratos, los testamentos y
los matrimonios. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69
7.- Forma y solemnidades de los contractos y actos jurdicos.. . . . 71
8.- Matrimonio contrado por extranjeros.. . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
9.- Carga de la prueba del Derecho extranjero.. . . . . . . . . . . . . . . 72

CAPTULO VII.- DERECHO INTERNACIONAL


PRIVADO EN MATERIA PROCESAL CIVIL. . . . . . . . . . . . . . . 74

1.- Competencia del juez costarricense. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74


2.- Efectos de resoluciones judiciales extranjeras en
Costa Rica.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75

VI Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

3.- Cooperacin judicial internacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79

ANEXO I.- NORMATIVA DEL CDIGO CIVIL


RELATIVA A DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. . . . 85

ANEXO II.- CDIGO DE DERECHO INTERNACIONAL


PRIVADO (CDIGO BUSTAMANTE) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88

BIBLIOGRAFA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 146

SOBRE EL AUTOR. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153

Jorge Francisco Senz Carbonell VII


Elementos de derecho internacional privado

Dedicatoria

A mi hijo Vladimir,
un amado caso de
Derecho Internacional Privado

Jorge Francisco Senz Carbonell 1


Elementos de derecho internacional privado

Introduccin

Debido a su relacin con los ms importantes intereses


de los estados en sus relaciones oficiales, el Derecho Internacional
Pblico es una disciplina jurdica de gran proyeccin meditica
y de considerable desarrollo doctrinario. Su conocimiento
es indispensable no solo para el diplomtico, sino tambin
para muchas personas relacionadas con las organizaciones
internacionales, la poltica internacional y los derechos humanos.

Comparativamente, a primera vista, el Derecho


Internacional Privado parece tener perfiles mucho ms modestos.
En los programas de estudio de Derecho o de diplomacia suele
atribursele una importancia secundaria y en algunos ni siquiera
figura. Sin embargo, con el avance en las comunicaciones y
los transportes, la globalizacin de la economa, el auge de los
procesos de integracin y de los instrumentos jurdicos de libre
comercio, el desarrollo de las redes informticas y el creciente
recurso a mecanismos de resolucin alternativa de conflictos, as
como el progresivo debilitamiento de las concepciones arcaicas
y absolutistas sobre la soberana del Estado, son cada vez ms
frecuentes y complejos los casos en que se ven involucrados
diversos ordenamientos jurdicos nacionales a la vez.

Como consecuencia de lo anterior, para el abogado


litigante, el asesor jurdico, el juez o incluso para los funcionarios
diplomticos y consulares que no tienen formacin profesional en
Derecho, el conocimiento del Derecho Internacional Privado se
ha convertido algo tan importante como indispensable.

Jorge Francisco Senz Carbonell 3


Elementos de derecho internacional privado

La presente obra tiene como propsito proporcionar


algunos elementos bsicos de esta disciplina a quienes se
acercan a ella por primera vez o desde otras reas profesionales.
Sus alcances son muy modestos, ya que intencionadamente
se concreta a presentar algunas nociones bsicas, sin entrar en
discusiones tericas ni ofrecer detalladas referencias doctrinarias
o jurisprudenciales. En el mbito normativo, se ha dado especial
relevancia a los preceptos del Cdigo Civil y del Cdigo Procesal
Civil, debido a que la ms extensa fuente normativa vigente en
Costa Rica sobre el tema, el Cdigo de Bustamante, tiene en
nuestro ordenamiento carcter inferior a la ley. No obstante, el
texto de este Cdigo se incluye en los anexos.

En comparacin con otras ramas del Derecho, el Derecho


Internacional Privado ha tenido en Costa Rica un desarrollo
doctrinario relativamente limitado. A quienes estn interesados
en profundizar conocimientos sobre esta disciplina jurdica,
recomendamos vivamente la obra International Private Law
in Costa Rica, del magister don Juan Jos Obando Peralta, que
analiza con gran detalle y no menos acierto la normativa nacional
e internacional vigente en nuestro pas en materia de Derecho
Internacional Privado y la jurisprudencia reciente relativa al
tema. Esperamos que pronto pueda estar disponible una versin
espaola de esta valiosa obra.

Agradecemos profundamente la ayuda prestada en diversos


aspectos de este trabajo por los profesores doa Vilma Alpzar
Matamoros, don Luis Baudrit Carrillo, don Jeffry Antonio Chinchilla
Madrigal, don Juan Jos Obando Peralta y don Miguel Armando
Villegas Arce. Dedicamos tambin un testimonio de gratitud al
eminente jurista don Bernd H. Niehaus Quesada, hoy presidente de
la Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas, de
quien recibimos las primeras lecciones de Derecho Internacional
Privado en la Facultad de Derecho de la Universidad de Costa Rica.

A. M. D. G.

Jorge Francisco Senz Carbonell

Cartago, julio de 2015.

4 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Captulo I

CARACTERIZACIN GENERAL

1.- Planteamientos preliminares.

Dos costarricenses se casan en la ciudad de Cartago y


adquieren all un apartamento. Despus, por razones de trabajo,
deciden alquilar el apartamento e irse a Alajuela, donde compran
una casa y tienen un hijo, que es inscrito en el Registro Civil.
El matrimonio no logra consolidarse y los cnyuges optan por
el divorcio. Surgen, por supuesto, numerosas interrogantes,
relacionadas con temas tales como las causales y la tramitacin
del divorcio, la custodia del menor, las pensiones alimenticias y el
reparto de los bienes matrimoniales. Todas estas preguntas hallan
respuesta en la legislacin costarricense, contenida en el Cdigo
de Familia, el Cdigo Procesal Civil y otras normas conexas.

Una costarricense se casa con un italiano en Mxico


y all la pareja adquiere un apartamento. Despus, por razones
de trabajo, deciden alquilar el apartamento e irse al Per, donde
compran una casa y tienen un hijo, que es inscrito en el Registro
Civil peruano pero al que sus padres inscriben tambin en los
registros del consulado costarricense y del consulado italiano en
Lima. El matrimonio no logra consolidarse y los cnyuges optan
por el divorcio. Surgen interrogantes muy parecidas a las del caso
anterior, pero hallar las respuestas legales no es tan sencillo. Para

Jorge Francisco Senz Carbonell 5


Elementos de derecho internacional privado

empezar, puede disolverse vlidamente en el Per un matrimonio


aunque ninguno de los cnyuges sea peruano y se haya celebrado
en otro pas? o hay que tramitar el divorcio en Mxico? Adems,
la situacin del menor, se regir por la ley peruana, por la ley
costarricense, por la ley italiana? En cuanto a los bienes ubicados
en Mxico y en Lima, cul sistema jurdico debe aplicarse en
cuanto a su reparticin?

Para resolver estos problemas, y otros infinitamente


ms complicados, existe la rama del Derecho que se conoce
como Derecho Internacional Privado. Al revs de lo que ocurre
con el Derecho de Familia o con el Derecho Civil, sus normas
no solucionarn los problemas de fondo en cuanto a quin le
corresponder la guarda y crianza del menor, o en qu proporcin
deben dividirse entre los cnyuges los bienes adquiridos durante
el matrimonio. Pero s indicarn en cul o cules de los diversos
ordenamientos jurdicos involucrados en el caso el costarricense,
el italiano, el mexicano o el peruano deben buscarse las
respuestas.

De lo expuesto pueden ya advertirse algunas


caractersticas muy particulares del Derecho Internacional
Privado, que lo hacen muy distinto de otras ramas del Derecho.
Para empezar, se trata de una disciplina jurdica que involucra a
los ordenamientos jurdicos de distintos pases. Mientras que
en un matrimonio y un divorcio efectuados en Costa Rica por
costarricenses y donde se discute la divisin de bienes ubicados
en territorio nacional los jueces aplicarn exclusivamente
el Derecho nacional, sea procesal o de fondo, en un caso de
Derecho Internacional Privado podra darse la situacin de
que esos mismos jueces deban aplicar leyes extranjeras, admitir
resoluciones judiciales de otros pases o reconocer que la
competencia sobre algunos temas le corresponde a los tribunales
de esos otros pases.

2.- Definicin.

Como todas las disciplinas jurdicas, el Derecho


Internacional Privado ha sido objeto de mltiples

6 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

conceptualizaciones. Como el presente texto es una obra de


carcter muy general y no est dirigido a analizar cuestiones
doctrinarias, nos limitaremos a enunciar algunas de las
definiciones que se han dado acerca de esta rama del Derecho,
especialmente por parte de tratadistas hispanoamericanos.

El argentino Ricardo M. Zuccherino lo define como la


rama del Derecho Internacional que tiene por objeto el estudio y la
regulacin de todas aquellas relaciones jurdicas que tienen uno
o ms elementos extraos a la rbita de la soberana legislativa
nacional. 1 En parecidos trminos lo definen el tambin argentino
Ricardo R. Balestra, al decir que es aquella rama del derecho
privado cuyo objeto es el estudio y regulacin de las relaciones
jurdicas, en las que participan uno o ms elementos ajenos
a la soberana legislativa local 2 y el chileno Mario Ramrez
Necoechea, para quien es la rama del Derecho, bsicamente
estatal, internacional y privado, que se preocupa de las relaciones
jurdicas de los particulares, o de los sujetos que acten como tales,
cuando existe en ellas algn elemento internacional 3.

Otro tratadista argentino, Werner Golschmidt, dice que


el Derecho Internacional Privado, es el conjunto de los casos
jusprivatistas con elementos extranjeros y de sus soluciones,
descritos casos y soluciones por normas inspiradas en los mtdos
indirecto, analtico y sinttico-judicial, y basadas las soluciones y
sus descripciones en el respeto al elemento extranjero 4.

Para el colombiano lvaro Lecompte Luna, es el estudio


de los principios y normas jurdicas que tienen por objeto la
nacionalidad de las personas, los derechos de los extranjeros y la
determinacin de la competente jurisdiccin o la ley aplicable,
cuando quiera que surjan conflictos de derecho entre personas de

1 ZUCCHERINO, Ricardo M., Derecho Internacional Privado, La Plata, Editorial Lex, 1.


ed., 1976, p. 9.
2 BALESTRA, Ricardo R., Manual de Derecho Internacional Privado. Parte general,
Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1. ed., 1988, p. 11.
3 RAMREZ NECOCHEA, Mario, Derecho Internacional Privado, Santiago de Chile,
Legal Publishing Chile, 1. ed. 2013, p. 10.
4 GOLDSCHMIDT, Werner, Derecho Internacional Privado, Buenos Aires, Ediciones
Depalma, 9. ed., 2002, p. 3.

Jorge Francisco Senz Carbonell 7


Elementos de derecho internacional privado

distinta nacionalidad o se establezcan relaciones que estn dentro


de la rbita de distintos Estados. 5

El cubano Antonio Snchez de Bustamante, uno de los


ms eminentes juristas que se han dedicado a esta disciplina,
formula una definicin del Derecho Internacional Privado que ha
sido acogida casi por entero por el tratadista guatemalteco Jos
Matos Pacheco y que concepta esta rama del Derecho como El
conjunto de principios que determinan los lmites de la competencia
legislativa de los Estados, cuando ha de aplicarse a relaciones que
pueden estar sometidas a ms de una legislacin. 6 Esta definicin
es seguida casi al pie de la letra por los guatemaltecos Enrique
Muoz Meany, Julio Camey Herrera y Carlos Hall Lloreda 7.

Rodolfo Dvalos Fernndez, tambin cubano, lo define


como el conjunto de normas y principios de un ordenamiento
jurdico estatal que permite la regulacin jurdica de las
situaciones privadas internacionales, o sea, de las relaciones
privadas de carcter internacional. 8

El mexicano Francisco J. Zavala lo define como el


conjunto de reglas que sirven para decidir los conflictos entre
legislaciones de diversos Estados 9 y su coterrneo Carlos Arellano
Garca lo caracteriza como el conjunto de normas jurdicas de
Derecho Pblico que tienen por objeto determinar la norma
jurdica aplicable en los casos de vigencia simultnea de normas
jurdicas de ms de un estado que pretenden regir una situacin
concreta. 10

5 LECOMPTE LUNA, lvaro, Esquema de Derecho Internacional Privado, Bogot,


Editorial Temis Librera, 1. ed., 1979, p. 3.
6 MATOS, Jos, Curso de Derecho Internacional Privado, Guatemala, Talleres R. M., 1.
ed., 1988, p. 25.
7 MUOZ MEANY, Enrique, y otros, Derecho Internacional Privado, Guatemala,
Editorial del Ministerio de Educacin Pblica, 1. ed., 1953, p. 31.
8 DVALOS FERNNDEZ, Rodolfo, Derecho Internacional Privado. Parte general, La
Habana, Editorial Flix Varela, 1. ed. 2006, p. 2.
9 ZAVALA, Francisco J., Elementos de Derecho Internacional Privado, Guadalajara
Establecimiento tipogrfico del Gobierno, 1. ed., 1886, p. 7.
10 ARELLANO GARCA, Carlos, Derecho Internacional Privado, Mxico, Editorial
Porra, S. A., 8. ed., 1986, p. 27.

8 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

El peruano Jorge Basadre Ayulo dice que el Derecho


Internacional Privado es la porcin del Derecho nacional que
estudia la relacin jurdica privada y pblica derivada del trfico
internacional 11.

Para el nicaragense Alejandro Montiel Argello, es


la ciencia que determina cul es el pas cuyos jueces tienen
competencia para conocer de un caso y cul es el derecho que
deben aplicar para resolverlo. 12

Entre los tratadistas costarricenses, Francisco Echeverra


Garca dice que lo que verdaderamente viene a caracterizar
el Derecho Internacional Privado es la competencia entre las
diferentes soberanas, la necesidad de decidir cul es el Estado que
tiene la jurisdiccin para conocer de determinado asunto. 13. En esta
lnea, el Derecho Internacional Privado busca entonces resolver
conflictos de soberana, lo que confirma una aproximacin del
profesor Echeverra a la tesis unilateral creada desde las escuelas
estatutarias 14.

3.- Una cuestin de nombre.

El nombre de Derecho Internacional Privado para


la disciplina que nos ocupa fue acuado por un jurista de los
Estados Unidos de Amrica, Joseph Story, quien la us en su obra
Comentarios en el conflicto de leyes (en ingls, Commentaries in
the conflict of Laws), publicada en 1834. Llama la atencin que
una denominacin que hoy es de uso generalizado en los sistemas
romanistas o codificados de Derecho provenga de un jurista del
Common Law, y de hecho los juristas anglosajones prefieren
denominar a esta disciplina con el nombre de Conflicts of Laws,

11 BASADRE AYULO, Jorge, Derecho Internacional Privado, Lima, Editorial Jurdica


Grijley, 1. ed., 2000.
12 MONTIEL ARGELLO, Alejandro, Manual de Derecho Internacional Pblico y
Privado, Guatemala, Editorial Piedra Santa, 2. ed., 1984, p. 236.
13 ECHEVERRA GARCA, Francisco, Derecho Internacional Privado, p. 36, en Revista
Costarricense de Poltica Exterior, San Jos, Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, n 24,
segundo semestre de 2015, pp. 27-95.
14 OBANDO PERALTA, Juan Jos, y SENZ CARBBONELL, Jorge Francisco,
Presentacin, p. 32, en Ibid.

Jorge Francisco Senz Carbonell 9


Elementos de derecho internacional privado

para hacer referencia al conflicto derivado de la presencia de dos


o ms ordenamientos en un mismo caso. Entre los tratadistas de
Iberoamrica y de la Europa continental se han propuesto otros
nombres, tales como los de Derecho intersistemtico, Derecho
Privado Internacional, Derecho Civil Internacional, Derecho
Extraterritorial, etc., pero hasta el momento no ha habido ninguna
denominacin que haya alcanzado una difusin y una aceptacin
tan generales como la de Derecho Internacional Privado 15.

Ahora bien, en reiteradas oportunidades se ha criticado


el nombre de Derecho Internacional Privado, ya que en concepto
de muchos autores esta rama jurdica no es en realidad Derecho
Internacional, ni tampoco Derecho Privado.

La aplicacin o el reconocimiento de un Derecho


extranjero en Costa Rica presupone, naturalmente, que haya
en el ordenamiento jurdico nacional normas que faculten
u obliguen a nuestros jueces a admitir la efectividad de tales
normas extranjeras en territorio costarricense. En otras palabras,
el Derecho Internacional Privado, a pesar de su nombre, parte en
principio de normas nacionales: las leyes costarricenses que hacen
admisible la aplicacin de ordenamientos forneos en nuestro
territorio o por tribunales nacionales. Si preguntamos dnde
hallar las principales normas de Derecho Internacional Privado
que se aplican en Costa Rica, resulta que las encontraremos
principalmente en el Cdigo Civil, el Cdigo Procesal Civil y
otras leyes nacionales. As, por ejemplo, la norma que dice Para
la interpretacin de un contrato y para fijar los efectos mediatos
o inmediatos que de l resulten, se recurrir a las leyes del lugar
donde se hubiere celebrado el contrato; pero si los contratantes
tuvieren una misma nacionalidad, se recurrir a las leyes de su
pas, que es un tpico precepto de Derecho Internacional Privado,
se encuentra en el primer prrafo del artculo 27 del Cdigo Civil
y es por consiguiente una norma nacional costarricense.

Naturalmente, tambin hay numerosos convenios


internacionales que tratan diversos temas de esta disciplina, pero
la aplicabilidad de su normativa en Costa Rica depende, en primer

15 DVALOS FERNNDEZ, 2006, pp. 11-13.

10 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

trmino, de que el Estado costarricense los haya ratificado. Ahora


bien, como indica el tratadista espaol Carrillo Salcedo,

Si desde una perspectiva formal


el Derecho internacional privado es
predominantemente estatal, cuando se le
considera en cambio desde el punto de vista
del medio social en que se desenvuelve, de
la funcin que pretende llevar a cabo, el
carcter internacional de nuestra disciplina
parece innegable. Dimensin internacional
que, adems, comienza a proyectarse en el
mbito formal de nuestra disciplina, hasta
el punto de que el desarrollo de normas
internacionales constituye uno de los puntos
ms caractersticos del presente del Derecho
internacional privado. 16

Por otra parte, si bien en sus orgenes las normas del


Derecho Internacional Privado regularon especialmente temas
de Derecho Privado 17, tales como asuntos matrimoniales,
contractuales o sucesorios, y tendan a eludir o excluir los
relacionados con el Derecho Pblico, lo cierto es que muchas de
las materias incluidas en esta disciplina se ven inevitablemente
afectadas por normas de Derecho Pblico. Como consecuencia,
diversos autores han objetado el trmino Privado en la
denominacin de esta rama del Derecho 18. Ahora bien, en opinin
de Carrillo Salcedo, tambin es relevante que lo que caracteriza
como Privado al Derecho Internacional Privado no son las reglas
de las que se vale ni las materias sobre las que versa, sino sus
destinatarios, ya que no pretende regular las relaciones privadas
individuales en el plano internacional sino la vida internacional
de las personas 19.

16 CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio, Derecho Internacional Privado, Madrid, Editorial


Tecnos, S. A., 2. ed., 1976, pp. 29-30.
17 Ibid., pp. 31-33.
18 Una sntesis de estas posiciones en ARELLANO GARCA, 1986, pp. 49-50.
19 CARRILLO SALCEDO, 1976, p. 39.

Jorge Francisco Senz Carbonell 11


Elementos de derecho internacional privado

4.- El contenido del Derecho Internacional Privado.

Ha habido bastante discusin en la doctrina del Derecho


Internacional Privado con respecto a las materias que comprende
esta rama jurdica. El tratadista espaol Ortega Gimnez, en un
texto reciente, las resume del siguiente modo 20:

a) Una concepcin estricta, predominante en la doctrina


alemana e italiana, segn la cual el Derecho Internacional
Privado versa exclusivamente sobre el sector del Derecho
aplicable a las situaciones privadas internacionales tambin
denominado conflicto de leyes;

b) Una concepcin intermedia, propia de la doctrina


anglosajona, segn la cual el Derecho Internacional Privado
comprende tambin las cuestiones relativas a los conflictos
de jurisdicciones como presupuesto de la ley aplicable; y,

c) Una concepcin amplia, predominante en la doctrina


francesa y en parte de la doctrina espaola, segn la cual
el Derecho Internacional Privado comprende el Derecho
Procesal Civil Internacional (referido a las cuestiones de
competencia judicial internacional, y al reconocimiento
y ejecucin de actos y decisiones extranjeras), el Derecho
aplicable, el Derecho de la nacionalidad, y el Derecho de
extranjera.

En la actualidad, segn indica el mismo Ortega Gimnez, la


generalidad de la doctrina espaola se inclina por la llamada
concepcin tripartita, segn la cual forman parte del Derecho
internacional privado nicamente las siguientes materias:

a) La competencia judicial internacional, que consiste


en determinar en qu condiciones y bajo qu principios
los rganos que ejercen la funcin jurisdiccional tienen
competencia para entrar a conocer y, en consecuencia,
proceder a solucionar los problemas que suscita una
determinada situacin privada internacional;
20 ORTEGA GIMNEZ, Alfonso, El Derecho Internacional privado como sistema jurdico,
2007, en http://noticias.juridicas.com/conocimiento/articulos-doctrinales/4338-el-derecho-
internacional-privado-como-sistema-juridico/

12 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

b) El Derecho aplicable, es decir, la determinacin de cul


es el rgimen jurdico aplicable a una situacin privada
internacional, para resolverla sobre el fondo, y
c) El reconocimiento y la ejecucin de actos y decisiones
extranjeras, es decir, los efectos que producen en un pas
los actos y decisiones extranjeras relativas a las situaciones
privadas internacionales, lo cual supone tratar de ver si la
fuerza de un acto o decisin extranjera es capaz de sobrepasar
la frontera del Estado del que emana.

La doctrina costarricense, durante mucho tiempo, se


inclin por la concepcin amplia o francesa, en el sentido de incluir
dentro del Derecho Internacional Privado los temas del Derecho
de la nacionalidad, relativo a la pertenencia de una persona a un
determinado Estado, y el Derecho de extranjera, relacionado
con el rgimen de entrada, permanencia, establecimiento, salida y
expulsin, y el disfrute de los derechos y libertades de los extranjeros
en el Estado de que se trate. Por ejemplo, el tratadista don Gonzalo
Ortiz Martn, uno de los pioneros de esta materia en Costa Rica,
dedic cerca de una cuarta parte de su Curso de Derecho Internacional
Privado (1947), a temas relacionados con la condicin jurdica de los
costarricenses por nacimiento y naturalizacin y las normas sobre
extranjera, tanto las referidas a las personas fsicas como a las
relacionadas con las personas jurdicas 21. Tambin la licenciada Jane
Rosabal Camarillo, quien en 2002 public una valiosa recopilacin
en dos volmenes sobre jurisprudencia costarricense sobre Derecho
Internacional Privado 22, dedic el primer tomo de su obra a temas de
nacionalidad y extranjera.

En la actualidad, la doctrina espaola se ha inclinado


por excluir ambos temas del mbito del Derecho Internacional
Privado, sobre la base de que si bien se refieren a situaciones
internacionales, estas no son de ndole privada, pues son
relaciones de Derecho pblico entre un extranjero y un Estado.
Por consiguiente, prevalece hoy la tendencia de excluir del
Derecho Internacional Privado esos dos campos y tambin
otros como el Derecho Penal Internacional, el Derecho Fiscal
21 ORTIZ MARTN, Gonzalo, Curso de Derecho Internacional Privado, San Jos,
Universidad de Costa Rica, 1. ed., 1947, pp. 126-261.
22 ROSABAL CAMARILLO, Jane, Jurisprudencia sobre Derecho Internacional Privado
costarricense, San Jos, Editorial Investigaciones Jurdicas S. A., 1. ed., 2002.

Jorge Francisco Senz Carbonell 13


Elementos de derecho internacional privado

Internacional, el Derecho Administrativo Internacional y el


Derecho de la Seguridad Social Internacional, por referirse a
relaciones internacionales entre sujetos de Derecho pblico o con
intervencin de estos 23.

Esta es tambin la orientacin que prevalece en la


jurisprudencia y la doctrina costarricenses de hoy. Segn indica
el tratadista don Juan Jos Obando Peralta en su obra Private
International Law in Costa Rica (Derecho Internacional Privado
en Costa Rica), publicada en 2013, de las decisiones de la Sala
Constitucional, la inclusin de Costa Rica como integrante
de organizaciones internacionales especializadas en Derecho
Internacional Privado y las opiniones de varios autores, se
desprende que en la actualidad el Derecho Privado costarricense
incluye tres campos: la competencia internacional, judicial
y arbitral, sobre casos privados que contengan elementos
extranjeros; el Derecho aplicable a tales casos, y el reconocimiento
y la ejecucin de decisiones judiciales extranjeras, incluyendo
decisiones arbitrales, medidas cautelares, recoleccin de pruebas
y notificaciones en asuntos civiles y comerciales 24.

En relacin con esta visin tripartita, en la que coinciden


hoy los tratadistas espaoles y costarricenses, la profesora espaola
Lydia Esteve Gonzlez indica que la perspectiva funcional del
Derecho Internacional Privado nos conduce a identificar, en
primer lugar, la situacin privada internacional, que requiere
de un tratamiento especfico por parte de un foro determinado,
y que constituye el primer sector del Derecho Internacional
Privado, el de la competencia judicial internacional; despus
entra en escena el segundo sector, el del Derecho aplicable a la
respuesta material concreta; y por ltimo el tercero, es decir, el
reconocimiento y la ejecucin de actos y decisiones extranjeras,

23 ORTEGA GIMNEZ, 2007.


24 OBANDO PERALTA, Juan Jos, Private International Law in Costa Rica, Leiden,
Kluwer Law International, 1. ed., 2013, p. 19.

14 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

cuando la solucin resultante del segundo sector requiera una


ejecucin extraterritorial 25.

25 ESTEVE GONZLEZ, Lydia, Proyecto docente e investigador: Derecho Internacional


Privado y Sociedad de la Comunicacin y de la Informacin: adaptacin de un sistema,
Ejercicio presentado al concurso para la provisin de una plaza de Profesor Titular de Derecho
internacional privado de la Universidad de Alicante, Indito, Alicante, 2000, pp. 88-89, cit., por
ORTEGA GIMNEZ, 2007.

Jorge Francisco Senz Carbonell 15


Elementos de derecho internacional privado

Captulo II

SNTESIS HISTRICA DEL DERECHO


INTERNACIONAL PRIVADO Y SU DESARROLLO
EN COSTA RICA

1.- Los orgenes. Las Escuelas Estatutarias.

No es fcil encontrar elementos anticipadores del


Derecho Internacional Privado en los ordenamientos normativos
de la Antigedad, la inmensa mayora de los cuales no distingua
las normas jurdicas de otras esferas de regulacin de la conducta
humana. A lo sumo cabe encontrar algunos pocos rasgos
embrionarios de esta disciplina en algunas instituciones de las
ciudades estado de la Grecia clsica, pero de una manera tan
borrosa que no cabe considerarlos en realidad como antecedentes
directos del Derecho Internacional Privado surgido despus en
Europa Occidental.

La mayor parte de los ordenamientos jurdicos de la


Europa continental y la Amrica Latina derivan gran parte de sus
normas y principios, al menos en lo que al Derecho Privado se
refiere, del Derecho Romano, pero tampoco es all donde hay que
buscar los orgenes del Derecho Internacional Privado.

16 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

En el desarrollo del ordenamiento romano tuvo una


decisiva importancia el llamado Ius Gentium, un ordenamiento
que fue desarrollado por los pretores peregrinos a partir de las
instituciones jurdicas que les parecieron comunes a todos los
pueblos sometidos a la autoridad de Roma. Algunos autores han
credo ver all los orgenes remotos del Derecho Internacional
Privado, pero a lo sumo cabra acercar el concepto romano del
Ius Gentium a lo que despus se denomin Derecho Natural
26
. En realidad, el Ius Gentium era todo lo contrario al Derecho
Internacional Privado, porque lejos de permitir la aplicacin en
Roma de sistemas normativos extraos al ordenamiento jurdico
romano, como podran ser el egipcio o el hebreo, era un Derecho
creado, definido y aplicado en Roma por autoridades romanas.

En los primeros siglos de la Edad Media europea, y debido


a las invasiones de los pueblos brbaros, en diversos lugares se
adopt un sistema en el cual a cada grupo tnico o cultural (hoy
diramos nacional) lo rega un sistema normativo propio. As,
por ejemplo, en los inicios de la monarqua visigoda en Espaa,
si bien el rey reinaba tanto sobre los visigodos ocupantes como
sobre la dominada poblacin hispanorromana, los primeros
se regan por su ordenamiento tradicional consuetudinario, de
races germnicas, mientras los segundos continuaban normados
por el Derecho Romano. Se aplicaba entonces un principio de
personalidad del Derecho: segn el grupo al que perteneciera la
persona, se le aplicaba un ordenamiento u otro. Se desarroll en
algunos casos la llamada professio juris, segn la cual una persona,
al presentarse a un tribunal, deba indicar cul era su ley personal,
para que se le juzgara conforme a ese ordenamiento 27.

Durante la Alta Edad Media europea, los sistemas


normativos se volvieron eminentemente territoriales. Cada
reino, cada seoro feudal, cada comunidad aplicaba su propio
ordenamiento, por lo general de naturaleza consuetudinaria, a
todas las situaciones jurdicas que pudieran surgir en su mbito
espacial de autoridad 28. Si se tiene en cuenta que fue esa una
poca de gran aislamiento, en la cual las economas solan ser de

26 ZAVALA, 1886, p. 11.


27 MATOS, 1988, pp. 84-85; ORTIZ MARTN, 1947, pp. 56-57.
28 MATOS, 1988, pp. 85-86.

Jorge Francisco Senz Carbonell 17


Elementos de derecho internacional privado

subsistencia y haber escasos intercambios comerciales y mnimo


desplazamiento geogrfico de personas y bienes, es explicable
que todos o casi todas las controversias jurdicas que pudieran
presentarse se dieran entre vasallos de un mismo seor y se
resolvieran aplicando las costumbres locales. Sustancialmente, se
consideraba al suelo como fuente de todos los derechos y de todas
las leyes 29.

En los albores de la Baja Edad Media empez a


producirse en Italia un renacimiento de los estudios del Derecho
Romano, a partir de los textos reunidos en la gran recopilacin del
emperador Justiniano, que databa del siglo VI. Surgi entonces la
llamada escuela o corriente de los Glosadores, cuyos integrantes
de esta escuela interpretaban y comentaban los textos jurdicos
romanos mediante glosas o anotaciones al margen o interlineadas
en el texto justinianeo de all su nombre y consideraban al
ordenamiento jurdico romano como actual y vigente.

El resurgimiento del Derecho Romano en Italia que


pronto se extendi a otros territorios de Europa occidental hizo
surgir el problema de su eventual colisin con los ordenamientos
locales, escritos o consuetudinarios, de los diversos seoros
feudales y ciudades libres, a los cuales se les dio genricamente
el nombre de estatutos. En criterio de los glosadores, el Derecho
Romano era de aplicacin general y comn y poda invocarse
en cualquier sitio, mientras que los estatutos deban limitarse al
territorio donde surgieron o para el cual fueron emitidos. A uno
de los ms famosos juristas de las etapas finales de la Escuela de los
Glosadores, Acursio, se atribuye una famosa glosa a la que se ha
considerado como el punto de partida del Derecho Internacional
Privado. Al comentar un texto del Cdigo Justiniano, en el cual
los emperadores romanos hablaban de los pueblos sometidos a
nuestra autoridad, la glosa en cuestin indic:

si a un habitante de Bolonia se
quisiera juzgar en Mdena, no debe serlo
segn el estatuto de Mdena al cual l no
est sometido, puesto que la ley habla de

29 ORTIZ MARTN, 1947, p. 57.

18 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

aquellos que estn sometidos a nuestra


autoridad 30

A partir de este texto se plante entonces el desaf o a la


territorialidad absoluta del mundo feudal. No se trataba de una
vuelta pura y simple a la personalidad del Derecho, es decir, que
el bolos llevara consigo su propio ordenamiento donde quiera
que fuese, sino que las autoridades de Mdena estaban en la
imposibilidad de aplicarle sus propias normas estatutarias. Esto
conduca, en ltima instancia, a que los casos suscitados entre
partes sometidas a distintos estatutos carecan de solucin jurdica
31
. No tard entonces en plantearse la posibilidad de que, ante
una coyuntura semejante, una comunidad que tuviera su propio
estatuto o normativa territorial, pudiera aplicar en sus tribunales,
en ciertas hiptesis excepcionales, el estatuto u ordenamiento de
la parte extranjera, igualmente territorial.

A la Escuela de los Glosadores sucedi otra, igualmente


clebre, denominada de los Posglosadores, Comentaristas o
Conciliadores, que al considerar los textos romanos trataban
no tanto de interpretar su sentido literal, como hacan los
Glosadores, sino de hallar soluciones prcticas para los problemas
jurdicos de la Europa de su tiempo. Uno de los principales
fundadores de esta corriente, Brtolo de Sassoferrato, dedic
importantes esfuerzos al tema de los estatutos. Al comentar la
misma ley del Cdigo Justiniano glosada por Acursio, empez a
plantear distinciones entre normas de los estatutos que deban ser
inexorablemente aplicadas en forma territorial, y otras que, por
diversas circunstancias, deban ceder su lugar a normas de otras
comunidades. Brtolo propuso entonces diversas soluciones
para estos casos especiales, por ejemplo en materia de contratos,
sucesiones, delitos, etc. 32 As, por ejemplo, para Brtolo haba
estatutos personales, que regan a la persona donde quiera que
se hallara, y otros reales, que eran eminentemente territoriales
y regan a los inmuebles, independientemente de quin fuera

30 MATOS, 1988, pp. 91-92.


31 MICHINEL LVAREZ, Miguel-ngel, El Derecho Internacional Privado en los tiempos
hipermodernos, Madrid, Dykinson, S. L., 1. ed. 2011, P. 18 NOTA 3,
32 MATOS, 1988, pp. 92-95.

Jorge Francisco Senz Carbonell 19


Elementos de derecho internacional privado

su dueo 33. A estos se aadi despus el concepto de estatutos


formales, que trataban de la forma a la que deban ajustarse los
actos y contratos 34. Se abri espacio para que surgieran variadas
opiniones y soluciones, desarrollndose as una corriente
denominada Escuela Estatutaria Italiana 35, cuyas principales
obras correspondieron a los siglos XIV y XV.

Entre los siglos XVI y XVIII, entre los ms importantes


contribuyentes al desarrollo del Derecho Internacional
Privado hubo varios juristas originarios de Francia, los cuales
conformaron la llamada Escuela Estatutaria Francesa, que
es predominantemente territorial. Sin embargo, uno de los
principales estatutarios franceses, Charles Dumoulin, plante
por primera vez el principio de la autonoma de la voluntad,
segn el cual para determinar el Derecho aplicable a los contratos
debe seguirse la voluntad de las partes, expresa o presunta, lo cual
le llevaba a concluir que en el rgimen de los bienes matrimoniales,
por ejemplo, no deba seguirse la ley del lugar del matrimonio
sino el del domicilio conyugal 36.

En los siglos XVII y XVIII se produjo en los Pases


Bajos el florecimiento de la Escuela Estatutaria Holandesa, que
era predominantemente territorial, aunque sostuvo que podan
aplicarse leyes extranjeras por respeto a los derechos adquiridos
o con base en la llamada comitas gentium, expresin que no se
circunscriba a la cortesa internacional, sino que era indicaba de
un sentir ms importante, que podra equivaler a comunidad o
solidaridad internacional. En el siglo XVIII, la influencia holandesa
se dej sentir de modo especial en Inglaterra, cuyos tribunales
haban empezado a dar efecto a las sentencias extranjeras desde
de 1607. Adems, los estatutarios holandeses fueron los primeros
en utilizar la expresin conflicto de leyes, que se populariz en el
Derecho anglosajn 37.

33 MONTIEL ARGELLO, 1984, p. 236.


34 BRENES CRDOBA, Alberto, Tratado de las Personas, San Jos, Imprenta Trejos
Hermanos, 1. ed., 1925, p. 44.
35 MONTIEL ARGELLO, 1984, p. 235.
36 Ibid., p. 238.
37 Ibid., p. 239.

20 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

2.- El desarrollo del Derecho Internacional Privado en el siglo


XIX.

Desde fines del siglo XVIII los sistemas jurdicos de


Europa Occidental empezaron a experimentar el fenmeno de
la codificacin. Las vetustas recopilaciones de la Edad Moderna
empezaron gradualmente a ser reemplazada por cdigos,
entendido este trmino como una ley de contenido homogneo
por razn de la materia, que de manera sistemtica y articulada,
expresada con un lenguaje preciso, regulara todos los problemas
de la materia unitariamente acotada 38.

Si bien la idea de la codificacin se proyect a diversas


ramas jurdicas, para el Derecho Internacional Privado este
fenmeno result especialmente relevante por lo que se refiere
al Derecho Civil, ya que se consider que los cdigos civiles eran
los textos normativos donde prioritariamente deban contenerse
las reglas de Derecho Internacional Privado aplicables en el
respectivo pas.

El ms influyente cdigo civil europeo del siglo XIX, que


sirvi de inspiracin para muchos otros de pases de Europa y
Amrica Latina fue el Cdigo Napolen o Cdigo Civil francs,
emitido en 1804. Este cdigo fue bastante escueto en cuanto a
las reglas de Derecho Internacional Privado, ya que se limit
a consignar unos pocos artculos sobre la materia en su ttulo
preliminar, relativo a la publicacin, efecto y aplicacin de las
leyes en general. Sus normas reflejaban el influjo de las corrientes
estatutarias y solo marginalmente aportaron nuevas soluciones 39,
la ms importante de las cuales fue introducir la ley nacional en
materia de capacidad personal, estado civil y relaciones de familia 40.
La normativa, o ms bien deberamos decir, la falta de normativa
del Cdigo Napolen repercuti en infinidad de cdigos directa
o indirectamente inspirados en l, como por ejemplo el Cdigo
General emitido en Costa Rica en 1841.

38 TOMS Y VALIENTE, Francisco, Manual de Historia del Derecho Espaol, Madrid,


Editorial Tecnos, S. A., 2. reimpr. de la 4. ed., 1987, pp. 465-466.
39 MICHINEL LVAREZ, 2011, p. 22.
40 Ibid., p. 22 nota 18.

Jorge Francisco Senz Carbonell 21


Elementos de derecho internacional privado

La escasez normativa tambin hizo que el campo del


Derecho Internacional Privado, ayuno de preceptos legales, se
desarrollara fundamentalmente durante buena parte del siglo
XIX por la va jurisprudencial y, muy significativamente, gracias a
los aportes doctrinarios. Con respecto a estos ltimos, una de las
contribuciones ms decisivas fue la del jurista alemn Federico
Carlos von Savigny, especialmente recordado como fundador
de la Escuela Histrica del Derecho pero a quien tambin se ha
considerado como el autor de innovaciones de gran importancia
para el Derecho Internacional Privado 41.

Savigny, quien adversaba la idea de la codificacin y


tambin rechazaba las teoras iusnaturalistas, parta del supuesto
de que, sin atribuir demasiada importancia a los llamados estatutos
personales o reales, deba partir del supuesto de que todos los
sistemas jurdicos de los pueblos civilizados deban ser visto en
trminos de absoluta paridad y como igualmente aplicables; la
labor del juez deba consistir, en cada caso, en decidir entre esos
ordenamientos que resultaban dotados de fungibilidad entre s.
Lo ms importante era examinar la relacin jurdica y el lugar
donde se encontraba su asiento, a partir de la voluntad explcita
o implcita de las partes de esa relacin 42. Desde su punto de vista,

La norma de conflicto es el instrumento


que permite articular ese principio de
fungibilidad normativa en Derecho privado,
mediante la declaracin de aplicabilidad
del Derecho ms vinculado con una relacin
(a travs de la consecuencia jurdica de la
norma de conflicto); dando relevancia para
ello a un elemento concreto de la misma (el
punto de conexin) que sirve para hallar
la sede de esta (en el Derecho del foro o
en uno extranjero). Se rompe entonces con
la identificacin estatutaria entre mbito
de aplicacin y coercibilidad en el Derecho
privado, crendose un nuevo vnculo
primario, no entre el juez con su propio

41 V. Ibid., pp. 22-24; ORTIZ MARTN, 1947, pp. 75 y ss.


42 ORTIZ MARTN, 1947, pp. 76-77.

22 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

derecho sustantivo, sino con su sistema


conflictual. 43

As, por ejemplo, en lo relativo al estado y capacidad de


las personas consideraba que deba imperar la ley del domicilio,
porque haba una sumisin voluntarias de las partes a pasar por
esa ley, dado que all tenan su familia y el lugar donde contrataban
habitualmente. Parecidos razonamientos lo llevaban a considerar
que en las sucesiones deba aplicarse la ley del domicilio del
causante. En materia de obligaciones, distingua las formas
externas del acto, su validez intrnseca y sus efectos: la primera
se localizaba en el lugar donde el acto se verific y la validez y los
efectos en el domicilio del deudor 44.

Savigny estableca dos excepciones a sus propias reglas:

a) Cuando la relacin jurdica correspondiera al pas del


propio juzgador y su ordenamiento normativo estuviera
bajo la influencia de leyes positivas rigurosamente
obligatorias, por ejemplo, las que prohiban la poligamia En
este caso el juez debera prescindir de la sede de la relacin y
aplicar la ley territorial.

b) Cuando hubiera instituciones jurdicas prohibidas en un


pas pero admitidas en otro (como ocurra en esa poca
con la esclavitud), o que fueran desconocidas para el juez,
este no poda aplicar la ley del asiento de la relacin, sino la
territorial 45.

Los tres lemas de la Revolucin Francesa quedaban


reflejados en el pensamiento de Savigny en tres ideas bsicas:

a) Libertad: el Derecho privado no regula conflictos soberanos,


sino relaciones jurdicas entre particulares;

b) Igualdad: las soluciones de todos los sistemas jurdicos


privados son equivalentes, y

43 MICHINEL LVAREZ, 2011, p. 24.


44 ORTIZ MARTN, 1947, pp. 76-77.
45 Ibid., pp. 77-78.

Jorge Francisco Senz Carbonell 23


Elementos de derecho internacional privado

c) Fraternidad: la necesidad de localizar el Derecho ms


vinculado con la relacin jurdica, para alcanzar la armona
internacional 46.

Los aportes de Savigny, especialmente en lo que refiere


a la idea de la comunidad de Derecho de las naciones y el de la
sede o asiento jurdico de la relacin, tuvieron gran influencia no
solamente en Europa sino tambin en Amrica Latina 47.

Otras corrientes importantes en el Derecho Internacional


privado europeo del siglo XIX y de los primeros decenios del
XX fueron la Escuela Italiana de la Personalidad del Derecho,
iniciada por Pasquale Stanislao Mancini 48; las teoras tendientes
a la formacin de un Derecho Internacional Privado universal,
en las que destacan juristas como los franceses Antoine Pillet
y Jean-Paulin Niboyet y el alemn Ernst Zitelman 49; las teoras
sobre la libre legislacin, encaminadas a dejar al legislador en
completa libertad para atribuir a los tribunales de su pas el modo
de resolver el caso y entre cuyos autores destaca el francs Pierre
Armijon 50, etc. Tambin cabe mencionar el importante aporte de
juristas del Derecho anglosajn, como el norteamericano Joseph
Story y otros 51.

3.- La codificacin del Derecho Internacional Privado.

Ya desde la Edad Moderna surgieron en Europa diversas


iniciativas tendientes a unificar las legislaciones por medio de
convenios internacionales. En la primera sesin del Instituto
de Derecho Internacional de Ginebra, efectuada en 1874, el
jurista italiano Mancini abog porque mediante convenios se
hicieran obligatorias ciertas reglas de Derecho Internacional para
asegurar la decisin uniforme de los conflictos entre las diversas

46 MICHINEL LVAREZ, 2011, p. 24.


47 ORTIZ MARTN, 1947, p. 80.
48 Ibid., pp. 84-93
49 Ibid., pp. 59-104
50 Ibid., pp. 105-107
51 MONTIEL ARGELLO, Alejandro, Manual de Derecho Internacional Pblico y
Privado, Guatemala, Editorial Piedra Santa, 2. ed., 1984, pp. 241 y 245.

24 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

legislaciones, y el Instituto adopt una resolucin reconociendo la


utilidad de contar con tales tratados para resolver los problemas
del Derecho Internacional Privado 52. En Europa, esto se manifest
especialmente mediante las conferencias celebradas en La Haya a
partir de 1893, de las que emanaron numerosas convenciones 53.
Las conferencias de La Haya continan, con plena participacin
de muchos pases de otros continentes.

La primera iniciativa concreta que se dio en Amrica


Latina fue la encabezada por el Per y llev a la realizacin en
Lima del Congreso de Plenipotenciarios Juriconsultos de 1878-
1879. En este congreso, en el que participaron nueves pases del
hemisferio, adopt un Tratado para establecer reglas uniformes en
materia de Derecho Internacional, pero solamente lo ratificaron
Costa Rica y Per y qued por consiguiente convertido en un
convenio de carcter bilateral 54.

Entre 1888 y 1889 se celebr otro congreso jurdico en


el Uruguay, conocido como Primer Congreso de Montevideo, en
el cual se firmaron tratados sobre Derecho Civil, Derecho Penal,
Derecho Procesal y otras materias. Concurrieron siete pases, todos
sudamericanos. Cabe mencionar que el tratado sobre Derecho
Civil, inspirado por las doctrinas de Savigny, fue ratificado por
cinco de los pases signatarios, y ms tarde tambin se adhiri a l
Colombia, que no haba participado en la conferencia 55. Adems,
en 1897 y 1901 se efectuaron en Guatemala y Nicaragua, con
participacin de todos los pases centroamericanos, congresos
jurdicos regionales, en el primero de los cuales se adoptaron
algunos convenios que contenan disposiciones sobre Derecho
Internacional Privado, pero que no llegaron a regir 56.

En la VI Conferencia Internacional Americana celebrada


en La Habana en 1928 se suscribi una convencin destinada a
adoptar el Cdigo de Derecho Internacional Privado preparado
52 MATOS, 1988, p. 55.
53 Ibid., pp. 57 y ss.
54 Sobre este convenio, V. VILLEGAS ARCE, Miguel A., El Tratado para establecer reglas
uniformes en materia de Derecho Internacional Privado, en Revista parlamentaria, diciembre
de 1996, vol. 4, pp. 1093-1101.
55 MONTIEL ARGELLO, 1984, pp. 246-247.
56 bid., p. 247.

Jorge Francisco Senz Carbonell 25


Elementos de derecho internacional privado

por el jurista cubano don Antonio Snchez de Bustamante y


Sirvn, habitualmente conocido como Cdigo de Bustamante.
Este cdigo contiene normas sobre Derecho Civil Internacional,
Derecho Mercantil Internacional Derecho Penal Internacional
y Derecho Procesal Internacional. Algunos pases que firmaron
la convencin, entre ellos Costa Rica, lo hicieron con reserva de
todo cuanto pudiera estar en contradiccin con su legislacin
interna 57.

Otros esfuerzos importantes de codificacin fueron los


efectuados en el Segundo Congreso de Montevideo (1939-1940)
y las conferencias interamericanas de Derecho Internacional
Privado (identificadas con el acrnimo CIDIP) auspiciadas por la
Organizacin de los Estados Americanos, celebradas en Panam
(1975), Montevideo (1979 y 1989), La Paz (1984), Mxico (1984)
y Washington (2002). Estas conferencias interamericanas han
producido un considerable nmero de instrumentos jurdicos.

Al igual que ha ocurrido en otras ramas del Derecho, en


el Internacional Privado se ha presentado, cada vez con mayor
volumen, el fenmeno de la dispersin jurdica, en lugar de
dirigirse esfuerzos a tratar de establecer una sola codificacin.
Este fenmeno es explicable, dado que resultara prcticamente
imposible formular reglas uniformes que fueran igualmente
aceptables para un nmero elevado de pases, aun entre aquellos
que tienen sistemas jurdicos de races similares, como los
romanistas. El caso del Cdigo de Bustamante, que si bien fue
adoptado en una conferencia interamericana solo fue ratificado
por un nmero limitado de pases, y aun varios de ellos lo hicieron
con reservas de carcter general, da testimonio de la dificultad de
pensar en un nuevo ordenamiento general. Por esta circunstancia,
las tendencias de los ltimos decenios, tanto en el mbito
interamericano como mundial, se orientan hacia la formulacin
de tratados sobre alguna materia especfica. Una excepcin lo
constituy la convencin de Montevideo de 1979 sobre normas
generales de Derecho Internacional Privado. Esta convencin,
que solamente ha sido ratificada por seis pases entre los que
no figura Costa Rica-, establece de modo expreso la primaca del
57 El texto de la Convencin de La Habana y sus reservas figura en Tratados y convenciones
suscritos en la sexta Conferencia Internacional Americana, San Jos, Imprenta Nacional, 1.
ed., 1956, pp. 40-81.

26 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Derecho Internacional Privado sobre el Derecho interno y se basa


en el principio de aplicacin de oficio del Derecho extranjero,
salvo en aquellos casos en que la ley de un pas tenga instituciones
o procedimientos esenciales para su adecuada aplicacin y no
est consagrados en la legislacin de otro estado parte, o que
se est en presencia de un fraude a la ley. Con respecto a los
recursos procesales, el convenio dispone que sern determinados
conforme a la ley del foro (lex fori). En el caso de que una misma
relacin jurdica este sometida a la regulacin de diferentes leyes,
se debe buscar la solucin ms justa 58.

4.- El desarrollo del Derecho Internacional Privado en Costa


Rica.

Durante la dominacin espaola en Costa Rica, las


Siete Partidas de Don Alfonso X el Sabio fueron la principal
fuente de Derecho en muchos de los temas que interesan al
Derecho Internacional Privado 59. Sin embargo, las Partidas
eran sumamente parcas en esa materia, ya que adoptaron una
tendencia de aplicacin absolutamente territorial de la ley. Estaba
prohibida la aplicacin de leyes extranjeras, salvo en un juicio
entre extranjeros que hubieran celebrado un contrato en otro pas
o que se refiriera a una cosa existente en l. Para el rgimen de
bienes en el matrimonio, sin embargo, se aplicaba la ley del pas
donde se haba celebrado 60.

Por lo dems, como en principio estaba prohibido el


comercio con extranjeros y hasta el ingreso de estos en los dominios
espaoles de Amrica, era prcticamente nula la posibilidad
de que en la Costa Rica de esa poca surgieran problemas que
obligaran a aplicar normas de Derecho Internacional Privado. En
la prctica, el nico ordenamiento que se aplicaba en todos los

58 El texto de la Convencin Interamericana de Montevideo de 1979 sobre normas


generales de Derecho Internacional Privado puede consultarse en http://www.oas.org/dil/esp/
CIDIP-II-normasgenerales.htm
59 Una sntesis histrica del Derecho Internacional Privado en Costa Rica en SENZ
CARBONELL, Jorge Francisco Apuntes sobre el desarrollo del Derecho Internacional Privado
en Costa Rica, en Revista Costarricense de Poltica Exterior, San Jos, Ministerio de Relaciones
Exteriores y Culto, n 24, segundo semestre de 2015, pp. 125-133.
60 MONTIEL ARGELLO, 1984, p. 235.

Jorge Francisco Senz Carbonell 27


Elementos de derecho internacional privado

litigios costarricenses de esa poca era el Derecho Indiano, del


cual formaban parte en forma subsidiaria las normas del Derecho
de Castilla y muy sealadamente las Siete Partidas.

Este panorama cambi a partir de la separacin de Costa


Rica de Espaa, en 1821, ya que poco a poco se desarrollaron
vnculos comerciales con pases europeos y se produjo una cierta
corriente de inmigracin de personas procedentes de otros pases
americanos y de Europa. No obstante, el Cdigo General emitido
en 1841, siguiendo en esto el modelo del Cdigo Napolen, dijo
muy poco sobre Derecho Internacional Privado, ya que se limit
a indicar en su Parte Civil:

Artculo 3.- Los bienes inmuebles,


aunque se posean por extranjeros, sern
regidos por la ley costarricense.

Artculo 4.- Las leyes de polica y


seguridad obligan a todos los que habitan
en el territorio del Estado. 61

La Parte Penal del Cdigo General tambin regul la


aplicacin de la ley penal nacional a costarricenses por delitos
cometidos en el extranjero 62.

El Cdigo Civil que entr en vigencia el 1 de enero de


1888 fue la primera legislacin nacional que defini con cierta
claridad las reglas aplicables ante la posibilidad de situaciones
regidas por ordenamientos extranjeros y contina siendo la
principal fuente normativa en materia de Derecho Internacional
Privado. En su ttulo preliminar se especifican los casos en que es
admisible apartarse de la ley territorial con respecto a los bienes
muebles, la interpretacin de los contratos, el testamento, el
matrimonio y las formas y solemnidades externas de contratos y

61 Cdigo General de 30 de julio de 1841, Parte Civil, artculos 3 y 4.


62 Ibid., Parte Penal, art 7.

28 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

actos jurdicos. Quien funda su derecho en leyes extranjeras debe


probar la existencia de estas 63.

Adems de la normativa nacional, los temas del


Derecho Internacional Privado han sido objeto de regulacin
en diversos tratados bilaterales y multilaterales suscritos y
ratificados por Costa Rica, entre los cuales cabe recordar el ya
citado Tratado para establecer reglas uniformes en materia de
Derecho Internacional Privado, suscrito en Lima en 1879 64, y
naturalmente, la Convencin Interamericana de La Habana que
adopt el Cdigo de Derecho Internacional Privado de Snchez
de Bustamante, que fue suscrita por la delegacin costarricense
con reserva de la legislacin nacional.

El Congreso Constitucional aprob la Convencin de La


Habana el 12 de diciembre de 1928, pero al efectuarlo modific
la reserva hecha por la delegacin de Costa Rica, en el sentido de
que comprenda no solamente la legislacin en vigor sino tambin
la que pudiera dictarse en el futuro. El 19 de diciembre, el Poder
Ejecutivo vet el proyecto, por considerar inconstitucional la
adicin. El Congreso no pareci interesado en resellar el texto,
pero el 1 de noviembre de 1929 el Ejecutivo retir el veto,
invocando razones de alta conveniencia internacional que no
detall, y qued sancionada la ley aprobatoria de la convencin,
con la modificacin hecha por la cmara 65. De conformidad con
la reserva original y la adicin legislativa, los preceptos del Cdigo
de Derecho Internacional Privado, a pesar de estar contenidos en
un tratado internacional, tienen en Costa Rica jerarqua inferior a
la ley.

Con respecto a los convenios suscritos en las CIDIP,


Costa Rica ratific todos los suscritos en la conferencia de
Panam, pero en cuanto a los restantes solamente ha ratificado

63 Cdigo Civil de 1 de enero de 1888, artculos 3-10. Debido a una reforma efectuada
mediante la Ley N 7020 de 6 de enero de 1986, que incluy una serie de nuevos preceptos en el
Ttulo preliminar del Cdigo, las normas de Derecho Internacional Privado estn actualmente
contenidas en los artculos 23-30.
64 SENZ CARBONELL, Jorge Francisco, Historia diplomtica de Costa Rica (1821-
1910), San Jos, Editorial Juricentro, 1. ed., 1996, p. 415.
65 V. VILLEGAS ARCE, Miguel Armando, La aprobacin del Cdigo de Bustamante: un
debate legislativo en 1928, en Revista Parlamentaria, San Jos, Volumen 5, N 3, Diciembre de
1997, pp. 133-145.

Jorge Francisco Senz Carbonell 29


Elementos de derecho internacional privado

dos convenios firmados en la conferencia de Montevideo de


1989 y otro de la conferencia de Mxico 66. Adems ha ratificado
varias de las convenciones de La Haya sobre temas de Derecho
Internacional privado y en 2011, despus de aprobar el estatuto de
la Conferencia de La Haya, fue reconocida como miembro pleno
de esta 67.

5.- El desarrollo doctrinario.

El primer tratadista del Derecho Civil costarricense,


don Salvador Jimnez Blanco, al comentar en sus Elementos
de Derecho Civil y Penal de Costa Rica (1874-1876) la Parte
Civil del Cdigo General de 1841, dedic algunas pginas a las
normas y principios del Derecho Internacional Privado, en las
cuales coment algunos de las lagunas que sobre el tema contena
el referido Cdigo y expuso la tradicional clasificacin de los
estatutos en personales, reales y formales 68.

En su Tratado de las Personas (1925), don Alberto Brenes


Crdoba incluy una breve referencia al desarrollo histrico del
Derecho Internacional Privado y coment la normativa sobre
el particular contenida en el Cdigo Civil de 1888, a lo cual nos
referiremos en su oportunidad 69.

Sin embargo, el primer efectivo cultivador del Derecho


Internacional Privado en Costa Rica fue don Francisco
Echeverra Garca (1874-1944). Graduado como abogado en
1898, don Francisco fue auxiliar y jefe interino de la Oficina
del Sello Nacional y desempe las funciones de conjuez de la
Corte Suprema de Justicia en varias oportunidades entre 1904
y 1910. Desde 1910 hasta 1937 desempe el cargo de jefe del
Registro Pblico. Adems, fue vicepresidente de la Municipalidad
del cantn central de San Jos y form parte de la nmina de

66 OBANDO PERALTA, 2013, pp. 23-24.


67 Ibid., p. 24.
68 JIMNEZ, Salvador, Elementos de Derecho Civil y Penal de Costa Rica, San Jos,
Imprenta de Guillermo Molina, 1. ed., 1874-1876, vol. I, pp. 49-51.
69 BRENES CRDOBA, 1925, pp. 43-50.

30 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

rbitros iuris de la Corte Suprema de Justicia de 1938 a 1941 70.


En su desempeo como funcionario pblico se distingui por su
acrisolada probidad 71.

En 1905, don Francisco empez a impartir lecciones en


la Escuela de Derecho de Costa Rica, en aquel entonces adscrita al
Colegio de Abogados, y ejerci la docencia por casi cuarenta aos
72
. Primero fue profesor titular del curso de Derecho Internacional
Pblico y Privado, que se mantuvo unificado hasta el 26 de marzo
de 1926 73. En esta fecha, la materia de Derecho Internacional
Privado pas a ser un curso independiente del de Derecho
Internacional Pblico materia esta para la que fue nombrado
como profesor don Luis Anderson Mora-, y don Francisco se
convirti en su primer profesor titular 74. Se mantuvo al frente de
esa ctedra cuando la Escuela de Derecho pas a formar parte de
la Universidad de Costa Rica y la tuvo a su cargo hasta escasos
das antes de su fallecimiento. Adems, fue miembro del Instituto
Americano de Derecho Internacional 75. Cabe destacar que leg
en 1944 al Colegio de Abogados de Costa Rica su coleccin de
obras jurdicas, de ms de mil volmenes, motivo por el cual la
corporacin decidi en 1945 dar a su biblioteca el nombre del
ilustre profesor 76.

Las lecciones del profesor Echeverra Garca fueron


recogidas por el estudiante don Ricardo Esquivel Fernndez con
el propsito de publicarlas, y efectivamente, el texto de la primera
leccin, con el ttulo Derecho Internacional Privado, apareci en

70 MARTN, Gregorio, Gua de la Universidad de Costa Rica, en Anales de la Universidad


de Costa Rica, San Jos, 1942, n 4, pp. 34-35.
71 Libro Azul de Costa Rica, San Jos, Imprenta Alsina, 1. ed., 1916, p. 126.
72 ORTIZ MARTN, Gonzalo, Curso de Derecho Internacional Privado, San Jos,
Universidad de Costa Rica, 1. ed., 1947, p. 11.
73 MARTN, 1942, p 34.
74 Ibid., pp. 32 y 34.
75 La Tribuna, 23 de junio de 1944, p. 5.
76 BIBLIOTECA COLEGIO DE ABOGADOS Y ABOGADAS DE COSTA RICA Francisco
Echeverra Garca, en http://abogados.or.cr/index.php?option=com_content&view=article&
id=153:biblioteca&catid=47:ti&Itemid=136 Consultado el 3 de julio de 2015.

Jorge Francisco Senz Carbonell 31


Elementos de derecho internacional privado

la revista mensual Anales universitarios en junio de 1928, pero el


esfuerzo no tuvo continuidad en los nmeros posteriores 77.

La obra del profesor Echeverra fue el primer texto


doctrinario sobre la materia escrito en Costa Rica. Su primera
parte, en una versin recogida por el estudiante don Manuel
Antonio Quesada Chacn en 1936, con el ttulo de Apuntes
de Derecho Internacional Privado, se conserva en forma
mecanografiada en la Biblioteca de la Facultad de Derecho de la
Universidad de Costa Rica. Se public por primera vez en 2016 en
la Revista de Poltica Exterior de Costa Rica. Lamentablemente,
no se tiene noticia del paradero de la segunda parte, de la que solo
se conocen algunos fragmentos.

En el siglo XX, la principal obra de carcter general


publicada en Costa Rica sobre esta materia fue el voluminoso
y detallado Curso de Derecho Internacional Privado (1947) 78
del licenciado don Gonzalo Ortiz Martn (1908-1993), quien
imparti esa materia en la Facultad de Derecho de la Universidad
de Costa Rica durante varios decenios y fue embajador de Costa
Rica en las Naciones Unidas y miembro de la comisin asesora
del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto. La obra del
licenciado Ortiz Martn, en una versin actualizada, se public
por segunda vez en 1969.

En la segunda mitad del siglo XX, los temas de Derecho


Internacional Privado fueron tratados especialmente en artculos
y ensayos publicados en revistas especializadas, tendencia
que se ha mantenido durante los primeros aos del siglo XXI.
Tambin cabe mencionar la obra Jurisprudencia sobre Derecho
Internacional Privado costarricense79 (2002), de doa Jane
Rosabal Camarillo, que recopila en dos tomos la jurisprudencia
nacional ms importante sobre conflictos de nacionalidades,
condicin jurdica de los extranjeros, conflictos de leyes, conflictos
de competencia internacional o jurisdiccionales y cooperacin
judicial internacional.
77 ECHEVERRA GARCA, Francisco, Derecho Internacional Privado, en Anales
universitarios, San Jos, Escuela de Derecho, junio de 1928, n 3, pp. 57-62.
78 ORTIZ MARTN, 1947.
79 ROSABAL CAMARILLO, Jane, Jurisprudencia sobre Derecho Internacional Privado
costarricense, San Jos, Editorial Investigaciones Jurdicas S. A., 1. ed., 2002.

32 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

En 2011, el jurista alemn Dirk Rissel public en


Hamburgo, en lengua alemana, una obra de carcter general
denominada Das internationale Privatrecht von Costa Rica (El
Derecho Internacional Privado de Costa Rica)80, pero esta obra no
ha sido traducida al espaol ni ha tenido circulacin apreciable en
nuestro pas.

En 2013 una editorial neerlandesa public, en ingls,


una nueva obra de carcter general, Private International Law in
Costa Rica (Derecho Internacional Privado en Costa Rica) 81, del
profesor don Juan Jos Obando Peralta, que en estos momentos
constituye el principal y ms actualizado tratado nacional sobre
esta disciplina, aunque no se cuenta con una versin impresa
en espaol. Este autor, adems de impartir el curso de Derecho
Internacional Privado en la Universidad de Costa Rica, la
Universidad de La Salle y la Universidad Latina, ha tenido un
papel protagnico en las actividades de la Asociacin Americana
de Derecho Internacional Privado (ASADIP), que celebr en 2011
sus Jornadas en Costa Rica 82.

Cabe mencionar aqu adems varios textos que han


dedicado al Derecho Internacional Privado juristas de otros pases
centroamericanos. Entre ellos figuran el extenso y pormenorizado
Curso de Derecho Internacional Privado (1922) 83 del guatemalteco
don Jos Matos Pacheco, pionero centroamericano en el estudio
cientfico de esta disciplina, que fue ministro de Relaciones
Exteriores de Guatemala y diplomtico de su pas en Europa.
Otras obras destacables de Guatemala son Derecho Internacional
Privado (1953), de don Enrique Muoz Meany, don Julio Camey
Herrera y don Carlos Hall Lloreda 84; Sntesis del Derecho
Internacional Privado Positivo de Guatemala (1954), de don

80 RISSEL, Dirk, Das internationale Privatrecht von Costa Rica, Hamburgo, LIT, 1. ed.,
2001.

81 OBANDO PERALTA, 2013.


82 FERNNDEZ ARROYO, Diego P., y OBANDO PERALTA, Juan Jos (coordinadores),
El Derecho Internacional Privado en los procesos de integracin regional, San Jos, Editorial
Jurdica Continental, 1. ed., 2011.
83 MATOS, 1988.
84 MUOZ MEANY, Enrique, y otros, Derecho Internacional Privado, Guatemala,
Editorial del Ministerio de Educacin Pblica, 1. ed., 1953.

Jorge Francisco Senz Carbonell 33


Elementos de derecho internacional privado

Francisco Villagrn Kramer 85,y Derecho Internacional Privado


(1998) de don Carlos Larios Ochaita, asimismo guatemalteco
86
. Con respecto a Nicaragua cabe mencionar el Manual de
Derecho Internacional Pblico y Privado (1975) de don Alejandro
Arguello Montiel87, que fue ministro de Relaciones Exteriores
de Nicaragua y juez de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos; la Introduccin al Derecho Internacional Privado
(1986) de don Felipe Rodrguez Serrano, nicaragense, aunque
su obra se public en Costa Rica y est referida especialmente
al Derecho Internacional Privado costarricense 88, los Apuntes
elementales de Derecho Internacional Privado (1998) de don
Luis Monjarrez Salgado 89 y Derecho Internacional Privado
(2000) de don Ramiro Fernando Pozo Urbina 90. En Panam, el
principal tratadista ha sido don Gilberto Boutin Icaza, decano
de la Facultad de Derecho de la Universidad de Panam y autor
de las obras Cdigo de Bustamante y Normas Internas de Derecho
Internacional Privado (1991) 91 y Derecho Internacional Privado
(2006) 92.

85 VILLAGRN KRAMER, Francisco, Sntesis del Derecho Internacional Privado Positivo


de Guatemala, Guatemala, Universidad de San Carlos, 1. ed., 1954.
86 LARIOS OCHAITA, Carlos, Derecho Internacional Privado, Guatemala, F&G Editores,
5. ed. 1998.
87 MONTIEL ARGELLO, 1982.
88 RODRGUEZ SERRANO, Felipe, Introduccin al Derecho Internacional Privado, San
Jos, Lehmann Editores, 2. ed., 1992.
89 MONJARREZ S., Luis, Apuntes elementales de Derecho Internacional Privado,
BITECSA, Managua, 1998.
90 POZO URBINA, Ramiro Fernando, Derecho Internacional Privado, Managua, Nica
Ediciones, 2. ed., 2000.
91 BOUTIN, Gilberto, Cdigo de Bustamante y Normas Internas de Derecho Internacional
Privado, Panam, Litho-Impresora, 2. ed., 1991.
92 BOUTIN, Gilberto, Derecho Internacional Privado, Panam, Edition Matre Boutin,
2. ed., 2006. Debemos los datos sobre los tratadistas de otros pases centroamericanos a la
amabilidad del profesor don Juan Jos Obando peralta.

34 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Captulo III

LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL


PRIVADO

1.- Planteamiento del tema.

Una de las caractersticas del Derecho Internacional


Privado, como ya se indic, es que a pesar de su nombre, gran
parte de su normativa deriva de preceptos jurdicos nacionales,
contenidos en los cdigos y leyes del respectivo pas. Ahora bien,
como tambin se han realizado, especialmente desde fines del
siglo XIX, importantes esfuerzos internacionales para establecer
reglas uniformes en esta materia, principalmente por medio de
convenios, actualmente el Derecho Internacional Pblico tiene
una gran relevancia como fuente de las normas de Derecho
Internacional Privado.

En el ordenamiento jurdico costarricense, la jerarqua de


las fuentes del Derecho se encuentra regulada en la Constitucin
Poltica, el Cdigo Civil, la Ley General de Administracin Pblica
y otras leyes, normativa que adems ha sido complementada por
diversas resoluciones de la Sala Constitucional. De conformidad
con esto, en lo que nos interesa, puede establecerse el siguiente
orden de prelacin en cuanto a las fuentes escritas del Derecho
Internacional Privado en Costa Rica:

Jorge Francisco Senz Carbonell 35


Elementos de derecho internacional privado

a) Convenios internacionales en materia de Derechos Humanos

b) Constitucin Poltica,

c) Otros tratados y convenios ratificados por Costa Rica,

d) Leyes, y

e) Cdigo de Bustamante.

No existe en el ordenamiento costarricense una


ley especfica que defina las reglas y las fuentes del Derecho
Internacional Privado. A pesar de que el Cdigo Civil contiene
un ttulo sobre normas de Derecho Internacional Privado, en
realidad se trata de una normativa muy escueta y que no impide
aplicar reglas provenientes de otras fuentes de mayor jerarqua.

2.- Los convenios internacionales en materia de Derechos


Humanos.

La Sala Constitucional, en diversas resoluciones, algunas


muy polmicas, ha indicado que en Costa Rica los convenios
internacionales sobre Derechos Humanos tienen jerarqua superior
a las normas de la propia Constitucin Poltica. Para efectos del
Derecho Internacional Privado, lo relevante de estas decisiones
no es solo que le hayan dado carcter supraconstitucional a las
normas sobre Derechos Humanos que puedan estar consignadas
en algunos de los convenios de Derecho Internacional Privado
ratificados por Costa Rica, sino especialmente que en criterio de
la Sala, ese carcter supraconstitucional no est circunscrito a
los convenios ratificados, sino que corresponde a toda normativa
internacional sobre Derechos Humanos. Esto ha dado como
consecuencia, por ejemplo, que varias de las convenciones de
Derecho Internacional Privado de La Haya sobre menores, de las
que Costa Rica no es parte, hayan sido aplicadas vlidamente en
tribunales costarricenses, por considerarlas como un elemento
de la normativa internacional sobre Derechos Humanos 93, cuyos
principios no requieren de la aceptacin formal y expresa de

93 V. OBANDO PERALTA, 2013, p. 21.

36 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

nuestros rganos gubernamentales para tener efectos jurdicos


en el pas.

3.- Constitucin Poltica.

La Constitucin Poltica de 7 de noviembre de 1949


no contiene disposiciones especficas sobre la resolucin de
controversias de Derecho Internacional Privado, pero muchos
de los principios que contiene pueden ser fundamentales para
interpretar las normas de esa rama jurdica. As, por ejemplo,
la igualdad ante la ley, la igualdad de derechos de los cnyuges
en la relacin matrimonial, la proteccin a los menores y otros
principios semejantes, enunciados en las normas constitucionales,
resultan una fuente de gran relevancia para la labor del juez, y
deben aplicarse por encima de otras normas de inferior jerarqua.

4.- Los tratados internacionales ratificados por Costa Rica.

Las Constituciones costarricenses del siglo XIX, aunque


se refirieron en diversos artculos a la aprobacin de los tratados
internacionales por el Poder Legislativo, no clarificaron su
jerarqua en el ordenamiento jurdico nacional, ni les indicaron
un procedimiento especial de aprobacin. Lo habitual fue que se
presentaran a la consideracin de los rganos legislativos mediante
un proyecto de ley cuyo contenido esencial era la aprobacin del
convenio de que se tratara. Por consiguiente, lo lgico era atribuir
a los tratados la jerarqua de la ley que los aprobaba, y en caso
de conflicto entre un tratado y una ley, deba prevalecer el que
fuese posterior 94. En el texto original de la Constitucin de 1949
tampoco se aclar la cuestin, lo cual a veces originaba graves
problemas, especialmente cuando la Asamblea Legislativa se
atribua la facultad de reformarlos unilateralmente 95. El asunto
fue finalmente definido mediante una reforma constitucional
aprobada en 1968, ya que se dispuso expresamente en el artculo

94 V. VARGAS CARREO, Edmundo, Introduccin al Derecho Internacional, San Jos,


Editorial Juricentro, 2. ed., 1992, p. 263.
95 VARGAS BONILLA, Ismael Antonio, Tesis de Derecho Constitucional, Ciudad
Universitaria Rodrigo Facio, Publicaciones de la Universidad de Costa Rica, 1. ed., 1962, vol.
II, p. 83.

Jorge Francisco Senz Carbonell 37


Elementos de derecho internacional privado

7 de la Constitucin Poltica que los tratados aprobados por la


Asamblea Legislativa tendran autoridad superior a las leyes 96. La
Asamblea, en consecuencia, solo puede aprobarlos o improbarlos,
pero no introducirles modificaciones.

Los tratados internacionales pueden ser bilaterales,


cuando rigen entre dos pases, o multilaterales, cuando rigen
entre dos o ms; por lo general, estos ltimos tratados surgen de
una conferencia o de una organizacin internacional o regional.

En materia de Derecho Internacional Privado los


principales tratados son de carcter multilateral. Aparte del
curioso caso del vetusto tratado de Lima de 1879, originalmente
concebido como un tratado multilateral y que qued circunscrito
a ser un tratado bilateral entre Costa Rica y el Per, la mayor parte
de los tratados de Derecho Internacional Privado ratificados por
nuestro pas tradicionalmente han emanado de conferencias
y reuniones multilaterales y solo por excepcin se han incluido
normas de Derecho Internacional Privado en convenios de carcter
bilateral. Esta ltima tendencia ha variado de modo significativo en
los ltimos aos, debido a la suscripcin de un importante nmero
de tratados bilaterales de libre comercio, promocin de inversiones
y otras materias afines, en cuyos textos se han incluido diversas
reglas de Derecho Internacional Privado 97.

Entre los tratados multilaterales ratificados por Costa


Rica deben mencionarse especialmente las seis convenciones
adoptadas en la Conferencia Interamericana de Panam de 1975
(CIDIP-I): la Convencin Interamericana sobre Conflictos de
Leyes en materia de Letras de Cambio, Pagars y Facturas; la
Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en materia
de Cheques; la Convencin Interamericana sobre Arbitraje
Comercial Internacional; Convencin Interamericana sobre
Exhortos o Cartas Rogatorias; la Convencin Interamericana
sobre Conflictos de Leyes en materia de Recepcin de Pruebas en
el Extranjero y la Convencin Interamericana sobre el Rgimen
Legal de Poderes para ser usados en el Extranjero. Todas estas
convenciones fueron ratificadas por nuestro pas en 1978. Adems,

96 Ley N 4123 de 31 de mayo de 1958.


97 Una nmina de estos convenios figura en OBANDO PERALTA, 2013, pp. 25-26.

38 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

en 2001 Costa Rica tambin ratific dos de los instrumentos


adoptados en la CIDIP-IV (Montevideo, 1989), la Convencin
Interamericana sobre Restitucin Internacional de Menores y la
Convencin Interamericana sobre Obligaciones Alimentarias,
y uno adoptado en la CIDIP-V (Mxico, 1995), la Convencin
Interamericana sobre Trfico Internacional de Menores 98.

Costa Rica tambin es parte de varias de las convenciones


emanadas de la Conferencia de Derecho Internacional Privado de
La Haya, de la Organizacin Mundial de Propiedad Intelectual y
otras organizaciones internacionales 99, que contienen normas de
Derecho Internacional Privado, todas con carcter superior a la
ley.

5.- La legislacin.

Dado que los convenios internacionales que contienen


reglas sobre Derecho Internacional Privado y han sido ratificados
por Costa Rica estn dirigidos a materias muy especficas, las reglas
generales de esta rama jurdica siguen siendo principalmente las
contenidas en el Cdigo Civil de 1888. Tambin son importantes,
especialmente por lo que se refiere al reconocimiento de
decisiones judiciales extranjeras, las normas del Cdigo Procesal
Civil de 1990.

En atencin a la importancia que tienen las normas del


Cdigo Civil en la aplicacin prctica del Derecho Internacional
Privado en los tribunales costarricenses, se les dedicar atencin
especial en un captulo posterior.

Otras normas de Derecho Internacional Privado,


reguladoras de situaciones de carcter especfico, se encuentran
en el Cdigo de Trabajo de 1943, el Cdigo de Comercio de 1964
y muchas otras disposiciones legislativas sobre temas tales como
documentos electrnicos, representantes de casas extranjeras,
seguros, mercado de valores, telecomunicaciones, propiedad
98 El detalle de las ratificaciones puede consultarse en ORGANIZACIN DE LOS
ESTADOS AMERICANOS, Departamento de Derecho Internacional, en
http://www.oas.org/dil/esp/derecho_internacional_privado.htm
99 OBANDO PERALTA, 2013, pp. 24-25.

Jorge Francisco Senz Carbonell 39


Elementos de derecho internacional privado

en condominio, contratos sobre ciertos productos agrcolas,


proteccin al consumidor, etc. 100 Una de las ms recientes e
importantes leyes aprobadas en aos recientes es la Ley sobre
Arbitraje Comercial Internacional (LACI) de 2011, basada en
la Ley Modelo de la Comisin de las Naciones Unidas para el
Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI).

6.- El Cdigo de Bustamante.

El Cdigo de Bustamante es el nico texto normativo


vigente en Costa Rica que establece reglas de Derecho
Internacional Privado de un modo sistemtico y general 101.

Las normas del Cdigo de Bustamante han sido base para


diversas resoluciones judiciales costarricenses relativas al tema,
pero adems de los defectos que puedan apuntarse a los contenidos
especficos de algunas de sus normas 102, este instrumento sigue
teniendo dos problemas fundamentales. Uno es el de su mbito
de aplicacin, ya que solo rige entre un limitado nmero de pases
del hemisferio, y aun varios de estos lo ratificaron con reservas.

Pero el problema fundamental que sigue teniendo la


aplicacin de las normas del Cdigo en Costa Rica es el hecho
de que, al ratificarse con reserva de la legislacin nacional
presente y futura, sus preceptos slo se aplican a falta de ley
expresa sobre la materia. En consecuencia, la convencin de La
Habana es, que sepamos, el nico tratado internacional que en
Costa Rica tiene carcter inferior a la ley, por lo que hasta caben
graves dudas sobre la constitucionalidad de la reserva general y
de la intromisin legislativa de 1928 en el asunto 103. Incluso se
ha sealado que, dado que el mismo texto de la convencin no

100 V. OBANDO PERALTA, 2013, pp. 27-33.


101 El texto del Cdigo de Bustamante puede consultarse en http://adonisw.tripod.com/
cdi_a.htm
102 V. OBANDO PERALTA, 2013, p. 23.
103 V. VILLEGAS ARCE, Miguel Armando, La aprobacin del Cdigo de Bustamante: un
debate legislativo en 1928, en Revista Parlamentaria, San Jos, vol. 5, N 3, diciembre de 1997,
pp. 133-145.

40 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

admita reservas generales, la formulacin de una reserva general


puede ser equiparada a un rechazo del tratado 104.

7.- Otras fuentes.

El Cdigo Civil de 1888, adems de indicar que las


fuentes escritas del ordenamiento son la Constitucin Poltica,
los tratados internacionales debidamente aprobados, ratificados y
publicados, y la ley, seala como fuentes no escritas la costumbre,
los usos y los principios generales del Derecho cuyo fin es
interpretar, delimitar e integrar las fuentes escritas. Por su parte,
la Ley Orgnica del Poder Judicial (art 5), indica que los principios
generales del Derecho y la jurisprudencia sirven para interpretar,
integrar y delimitar el campo de aplicacin del ordenamiento
escrito y tendrn el rango de la norma que interpretan. No
obstante, si se tratara de suplir la ausencia y no la insuficiencia
de las disposiciones, las fuentes anteriormente citadas tendrn
rango de ley.

104 RODRGUEZ SERRANO, 1991, p. 16.

Jorge Francisco Senz Carbonell 41


Elementos de derecho internacional privado

Captulo IV

CONCEPTOS BSICOS DEL DERECHO


INTERNACIONAL PRIVADO

1.- Observacin general.

Como toda rama del Derecho, el Derecho Internacional


Privado tiene una serie de conceptos bsicos, de terminologa
propia con la que es necesario estar familiarizado a la hora de
invocar, aplicar o interpretar sus preceptos.

En este captulo se examinarn algunos de los conceptos


elementales de esta disciplina jurdica, que consideramos
indispensables para la adecuada comprensin de su normativa y
funcionamiento.

2.- Normas directas e indirectas y otros trminos conexos.

El tratadista argentino Ricardo R. Balestra, en su Manual


de Derecho Internacional Privado, indica que en esta rama del
Derecho existen dos tipos de normas, las directas y las indirectas.
Las normas directas son aquellas que regulan el fondo de la
materia que se trata; por ejemplo, las normas del Cdigo Civil
que establecen el momento en que se abre un juicio sucesorio

42 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

o definen la capacidad de recibir por testamento. Las normas


indirectas son en realidad las ms importantes para el Derecho
Internacional Privado, porque mediante un elemento tcnico
vinculatorio o punto de conexin, indican cul ordenamiento
jurdico, entre varios posibles, es el que debe regir la materia 105.

De este modo, por ejemplo, si bien el Cdigo de Comercio


de Costa Rica indica un determinado trmino de prescripcin de
las obligaciones (norma directa), podra plantearse la duda de si en
un contrato que se celebr en Panam entre dos panameos pero
que debe ejecutarse en Costa Rica, la prescripcin deba regirse
por los trminos establecidos en la legislacin costarricense o
en la normativa panamea. Al respecto, la norma de Derecho
Internacional Privado es la contenida en el artculo 26 del Cdigo
Civil, segn el cual la prescripcin y todo lo que se refiera al modo
de cumplir o extinguir las obligaciones que resulten de cualquier
acto jurdico o contrato que haya de ejecutarse en Costa Rica, se
regir por las leyes costarricenses, aunque los otorgantes sean
extranjeros, y aunque el acto o contrato no se haya ejecutado o
celebrado en territorio costarricense. Este precepto es entonces
una norma indirecta, porque no define cul sea el trmino
de prescripcin, pero s indica en cul ordenamiento hay que
buscarlo.

Con respecto a estas normas que no dan la respuesta


directa del caso de Derecho Internacional Privado sino que
sealan la legislacin aplicable para resolverlo, el tratadista
nicaragense Rodrguez Serrano enumera otros nombres: normas
de conflictos, normas conflictuales, normas de colisin o normas
de remisin 106.

3.- La estructura de las normas de Derecho Internacional


Privado. El punto de conexin.

Uno de los elementos ms comentados por la doctrina


del Derecho Internacional Privado es la estructura caracterstica
de las normas indirectas que conforman esta rama jurdica.

105 BALESTRA, 1988, pp. 20-22.


106 RODRGUEZ SERRANO, 1991, p. 7.

Jorge Francisco Senz Carbonell 43


Elementos de derecho internacional privado

La forma habitual de las normas directas comprende dos


fracciones o segmentos 107, que son la relacin jurdica o tipo
legal (por ejemplo, el reconocimiento) y la consecuencia jurdica
o correlativo y determinado Derecho aplicable (por ejemplo,
irrevocabilidad), que se unen para constituir el precepto de que
se trate. Por ejemplo, la relacin jurdica o tipo legal puede ser
el reconocimiento de hijos extramatrimoniales, y la consecuencia
jurdica la irrevocabilidad. Ante la pregunta de cmo se
regula en un determinado ordenamiento la revocabilidad del
reconocimiento de hijos extramatrimoniales, la unin de ambos
segmentos lleva a la respuesta, al constituir por ejemplo la norma
prevista en el Cdigo de Familia segn la cual El reconocimiento
es irrevocable.

Por el contrario, en las normas indirectas del Derecho


Internacional Privado, a la relacin jurdica y la consecuencia
jurdica hay que aadirles un tercer y decisivo elemento, que la
doctrina designa como punto de conexin. Ante la pregunta de
cmo se regula un determinado tema, la norma indirecta no nos
puede dar la respuesta enseguida, sino que debe buscar un punto
de conexin.

Supngase por ejemplo, que una persona nacional de


la Repblica Dominicana domiciliado en Costa Rica muere
aqu. En su testamento deja como herederos de sus bienes,
por partes iguales, a un hogar de ancianos ubicado en Costa
Rica y a un sobrino dominicano. Este ltimo reclama para s la
totalidad de la herencia, por cuanto el artculo 910 del Cdigo
Civil de su pas dispone que las disposiciones testamentarias
hechas en beneficio de los establecimientos de beneficencia,
pobres de un pueblo o de alguna institucin de utilidad pblica,
no producirn efecto si no estn autorizadas por un decreto de
gobierno, y no existe ningn decreto en relacin con el citado
hogar. Los personeros de este ltimo, por el contrario, alegan
que el Derecho sucesorio costarricense no contiene semejante
limitacin y que su institucin es perfectamente capaz de recibir
por testamento. Ante la pregunta de cmo se regula el tema de las
limitaciones para recibir por testamento, cuando hay elementos

107 Sobre la estructura de las normas del Derecho Internacional Privado, V. BALESTRA,
1988, pp. 20-21.

44 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

jurdicos extranjeros involucrados en el caso, el juzgador no


puede responder simplemente recurriendo de modo inmediato
al Cdigo Civil dominicano o al costarricense, sino que tiene
que contar con un elemento que le permita vincular la situacin
jurdica con la consecuencia jurdica que corresponda. Este es el
llamado punto de conexin. En el caso expuesto, entonces, entra
en escena la norma indirecta de Derecho Internacional Privado
contenida en el segundo prrafo del artculo 27 del Cdigo
Civil, segn el cual, en los testamentos se aplicarn las leyes
del pas donde tuviere su domicilio el testador. El domicilio del
testador se convierte entonces en el punto de conexin entre la
situacin jurdica planteada y la norma de fondo contenida en el
ordenamiento civil costarricense.

El punto de conexin puede ser tan variable como lo


son las legislaciones. Por ejemplo, en este caso, la norma del
artculo 27 el Cdigo Civil costarricense poda perfectamente
haber tenido otro punto de conexin, que llevara a una solucin
distinta. Por ejemplo, si en vez del domicilio hubiera elegido
como punto de conexin la nacionalidad, y hubiera sealado que
en los testamentos se aplicaran las leyes del pas del que fuere
nacional el testador, el juez hubiera debido remitirse, para decidir
la cuestin de fondo, a la norma contenida en el artculo 910 del
Cdigo Civil dominicano.

Los puntos de conexin habitualmente contenidos en


las normas indirectas de Derecho Internacional Privado son la
nacionalidad, el domicilio, la situacin y la voluntad.

La nacionalidad, segn Ortiz Martn, es el vnculo


jurdico y poltico que une una persona a un Estado determinado
108
, y no debe confundirse con la ciudadana, que se refiere en
sentido estricto a la capacidad de ejercer los derechos polticos en
el pas de que se trate 109.

Durante mucho tiempo, tanto en Costa Rica como en la


mayora de los dems pases prevaleci la tesis de que nadie poda
tener a la vez dos o ms nacionalidades; y la posibilidad de adoptar

108 ORTIZ MARTN, 1947, p. 127.


109 Ibid., p. 131.

Jorge Francisco Senz Carbonell 45


Elementos de derecho internacional privado

una nueva hasta se consideraba casi una traicin o una deslealtad


para con el pas de origen. Sin embargo, era frecuente que una
persona, sin pretenderlo, resultara a la vez titular potencial
de dos o ms nacionalidades. Supngase, por ejemplo, que un
nacional de Espaa tena un hijo en Costa Rica. La legislacin
espaola permite que la nacionalidad espaola del progenitor se
transmita a los hijos, independientemente de dnde hayan nacido
estos, situacin que se conoce como ius sanguinis o derecho de
sangre. Sin embargo, independientemente de la nacionalidad de
sus la normativa de Costa Rica atribuye la condicin de nacional
a cualquier persona que nazca en el territorio costarricense,
situacin que se conoce como ius solis o derecho del suelo. Es
decir, el nio en cuestin tena tanto derecho a la nacionalidad
espaola como a la costarricense. Sin embargo, como nadie poda
ser titular a la vez de dos nacionalidades, el Derecho costarricense
dispona que se perda la condicin de costarricense por adopcin
de otra nacionalidad, por lo que si el individuo del ejemplo
adoptaba la nacionalidad espaola, perda irremisiblemente la
costarricense.

En la actualidad, y debido a una reforma constitucional


efectuada en 1995, el artculo 16 de la Constitucin Poltica
establece que la condicin de costarricense no se pierde y
es irrenunciable. Hay, sin embargo, numerosos pases cuyos
ordenamientos siguen considerando que no es posible tener dos
nacionalidades a la vez.

Muchos tratadistas de Derecho Internacionalidad


Privado consideraban como parte de este las reglas referidas a
nacionalidad y extranjera. Si bien las tendencias ms recientes
optan por excluir esas temticas del mbito del Derecho
Internacional Privado en sentido estricto, esto no quiere decir
que no sean relevantes para este cuando la nacionalidad resulta
ser el punto de conexin de un caso. Por ejemplo, ante una regla
de Derecho Internacional Privado segn la cual una determinada
situacin se defina con base en el Derecho del pas de la
nacionalidad de una persona, puede resultar que esta sea titular a
la vez de dos o ms nacionalidades y que sea necesario entonces
resolver previamente cul de ellas es la que va a prevalecer en el
caso. Cabe mencionar que aun mucho antes de que la titularidad

46 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

simultnea de nacionalidades fuera considerada generalmente


admisible, ya se haba planteado este tipo de situaciones en el
Derecho Internacional Privado. Si la controversia involucra la
nacionalidad del pas del tribunal juzgador, por lo general este
optar a favor de ella, dado que lo habitual es que una persona
que no ha perdido su nacionalidad no pueda sustraerse a su
propio ordenamiento invocando otra. Sin embargo, el problema
principal es ms complicado cuando la definicin debe hacerla el
tribunal de un tercer estado. En estos casos, segn indica Ortiz
Martn, el juzgar deber resolver a favor de la nacionalidad con
respecto a la cual exista mayor nmero de vnculos (por ejemplo,
si adems de la nacionalidad de un pas la persona tiene domicilio
en l). Cuando exista un nmero igual de elementos a favor de
las nacionalidades involucradas, el tribunal deber estudiar los
ordenamientos respectivos y resolver a favor de aquella cuya
regulacin se parezca ms a la del propio pas del tribunal 110.

Otro problema vinculado con el de la nacionalidad en


cuanto punto de conexin es el de la carencia de nacionalidad, que
se presenta cuanto la norma de Derecho Internacional Privado
remite al ordenamiento de la nacionalidad de una persona y resulta
que esta tiene la condicin de aptrida o aplide, es decir, que ha
perdido su nacionalidad y no ha adquirido otra. Supngase, por
ejemplo, que una mujer cuyo pas de origen dispone que pierde la
nacionalidad al casarse con un extranjero contrae nupcias con un
costarricense, sin adquirir la de Costa Rica, y se presenta un caso
que segn el Derecho Internacional Privado deba regirse por la
ley de la nacionalidad. El Cdigo Civil de Costa Rica no dispone
nada sobre este tema. Sin embargo, la Convencin de Nueva York
de 1954 sobre el Estatuto de los Aptridas de la que es parte
Costa Rica, y que se aplicara aunque no lo fuera, en razn de ser
una normativa internacional sobre Derechos Humanos- resuelve
el problema indicando en el primer prrafo de su artculo 12 que
El estatuto personal de todo aptrida se regir por la ley del pas
de su domicilio o, a falta de domicilio, por la ley del pas de su
residencia. 111

110 Ibid., p. 160-162.


111 El texto de la Convencin de Nueva York de 1954 sobre el Estatuto de los Aptridas
puede consultarse en http://www.acnur.org/t3/fileadmin/scripts/doc.php?file=t3/fileadmin/
Documentos/BDL/2001/0006

Jorge Francisco Senz Carbonell 47


Elementos de derecho internacional privado

El domicilio es uno de los puntos de conexin que parecen


con mayor frecuencia en las normas del Derecho Internacional
Privado. Al respecto, el artculo 60 del Cdigo Civil de Costa Rica
define como domicilio real de una persona f sica el lugar donde
ha establecido la sede principal de sus negocios e intereses, y a
falta de este, el lugar donde se halle; adems el artculo 62 del
mismo Cdigo dispone que el cambio del domicilio se produce
cuando la persona se traslada a otro lugar con la intencin de
fijar all la sede de sus negocios. Ntese que se trata de algo muy
distinto de la residencia habitual, ya que una persona puede vivir
habitualmente en un pas y tener en otro su domicilio, es decir, la
sede principal de sus negocios e intereses.

El domicilio aparece como punto de conexin en varias


normas costarricenses de Derecho Internacional Privado, y en
particular en los prrafos segundo y tercero del artculo 27 del
Cdigo Civil, que a la letra dice:

Para la interpretacin de un contrato y


para fijar los efectos mediatos o inmediatos
que de l resulten, se recurrir a las leyes del
lugar donde se hubiere celebrado el contrato;
pero si los contratantes tuvieren una misma
nacionalidad, se recurrir a las leyes de su
pas.

En los testamentos se aplicarn las


leyes del pas donde tuviere su domicilio el
testador.

Respecto de matrimonios, atender a las


leyes del lugar donde hubieren convenido
en establecerse los cnyuges; y, a falta de
ese convenio, a las del pas donde tenga su
domicilio el cnyuge demandado, o, en el
caso de separacin a las del domicilio de
cualquiera de ellos.

En algunos casos, como en el ya mencionado de la


Convencin sobre el Estatuto de los Aptridas, a falta de domicilio

48 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

la residencia puede convertirse en el punto de conexin que


resuelva una situacin de Derecho Internacional Privado.
Tambin lo prev as el artculo 28 del Cdigo de Bustamante, al
seala como punto de conexin la residencia cuando una persona
carece de domicilio formal. Debe sealarse, sin embargo, que
estas normas hacen referencia a la residencia habitual de una
persona, y no la mera circunstancia de hallarse momentnea o
transitoriamente en un lugar determinado, ya que esta ltima
no puede considerarse punto de conexin en el ordenamiento
costarricense 112.

La situacin hace referencia al ordenamiento propio


del territorio donde se encuentren f sicamente los bienes
involucrados en un caso de Derecho Internacional Privado. Se
emplea la locucin latina lex rei sitae, o ley de situacin de las
cosas, para referirse a ese ordenamiento.

Encontramos dos ejemplos de la utilizacin de la


situacin como punto de conexin en los artculos 24 y 25 del
Cdigo Civil, que establecen una diferencia sustancial en cuanto
a bienes inmuebles y bienes muebles.

El artculo 24, al referirse al ordenamiento que debe regir


a los inmuebles ubicados en territorio nacional, dispone que el
Derecho aplicable es el de Costa Rica:

Las leyes costarricenses rigen los bienes


inmuebles situados en la Repblica, aunque
pertenezcan a extranjeros, ya se consideren
dichos bienes aisladamente en s mismos, ya
en relacin con los derechos del propietario
como parte de una herencia o de otra
universalidad.

Por el contrario, al referirse a los bienes muebles, el


artculo 25 no se limita a la situacin o ubicacin f sica de tales
bienes, sino que para determinar el Derecho aplicable aade
como punto adicional de conexin el domicilio de los propietarios
extranjeros:

112 OBANDO PERALTA, 2013, p. 44.

Jorge Francisco Senz Carbonell 49


Elementos de derecho internacional privado

Los bienes muebles pertenecientes a los


costarricenses o extranjeros domiciliados en
la Repblica se regirn como los inmuebles
situados en Costa Rica; pero los muebles que
pertenezcan a extranjeros no domiciliados
en la Repblica, slo se regirn por las
leyes costarricenses cuando se les considere
aisladamente en s mismo.

La voluntad se refiere a la libre escogencia que hagan las


personas, con base en el principio de la autonoma de la voluntad,
de elegir la normativa que deseen aplicar a sus relaciones,
siempre y cuando ello no est prohibido por la ley. En el Derecho
Internacional Privado, la voluntad como punto de conexin se
ha manifestado especialmente en lo que se refiere a la materia
contractual.

As, por ejemplo, el primer prrafo del artculo 28 del


Cdigo Civil deja en libertad a las partes para escoger si desean
que la forma y las solemnidades externas de un contracto o de un
acto jurdico que debe tener efecto en Costa Rica, se rija por las
leyes costarricenses, por las leyes del pas donde el acto se celebre
o por las leyes del pas donde el acto se ejecute. Tal libertad, sin
embargo, tiene una importante limitacin, ya que el segundo
prrafo del mismo artculo dispone:

Para los casos en que las leyes de Costa


Rica exigieren instrumento pblico, no
valdrn las escrituras privadas, cualquiera
que sea la fuerza de estas en el pas donde se
hubieren otorgado.

Por ejemplo, si en un matrimonio que se va a celebrar en


otro pas pero cuyos contrayentes van a domiciliarse en Costa Rica
la pareja decide establecer un rgimen especial en cuanto a los
bienes matrimoniales, puede hacerlo segn el Derecho del lugar
de la celebracin. Sin embargo, para que ese acuerdo sea vlido
en Costa Rica, deben cumplir con la formalidad de efectuarlo
mediante escritura pblica sujeta a inscripcin en el Registro, de

50 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

conformidad con lo que establece el Derecho costarricense para


la validez y eficacia de las capitulaciones matrimoniales.

4.- Locuciones latinas de uso comn en el Derecho Internacional


Privado.

Como es explicable en una disciplina jurdica que naci


eminentemente de las escuelas de Glosadores y Posglosadores,
que utilizaban el latn como lengua habitual tanto en sus obras
como en su ejercicio profesional y docente, en el Derecho
Internacional son de uso frecuente una serie de locuciones latinas.
Expondremos a continuacin algunas de las ms utilizadas:

Caucin iudici sisti: Fianza que debe rendir el demandado o reo


en un caso para asegurar su comparecencia ante el tribunal, sin la
cual es retenido en prisin hasta el da de la comparecencia.

Competencia ratione loci: Competencia atribuida a los rganos


judiciales en razn del territorio.

Competencia ratione materi: Competencia atribuida a los


rganos judiciales en razn de la materia de que trate el caso.

Competencia ratione persona: Competencia atribuida a los
rganos judiciales en razn de las personas involucradas en el
caso.

Lis pendens: Litigio pendiente.

Lex caus: Ordenamiento jurdico que resuelve definitivamente


un caso de Derecho Internacional Privado, es decir, el Derecho
aplicable 113.

Lex fori: Ordenamiento jurdico del pas del tribunal ante el cual
se plantea un caso de Derecho Internacional Privado 114.

113 RODRGUEZ SERRANO, 1992, p. 7.


114 Ibid.

Jorge Francisco Senz Carbonell 51


Elementos de derecho internacional privado

Lex loci actus: El Derecho del lugar donde se efectu el acto


jurdico 115.

Lex loci celebrationis: El Derecho del pas donde se celebr un


contrato o acto jurdico 116.

Lex loci contractus: El Derecho del lugar del contrato 117.

Lex loci damni: El Derecho del lugar donde se ocurrieron las


consecuencias perjudiciales de un delito o un ilcito civil 118.

Lex loci delicti: El Derecho del lugar donde se cometi un delito


o un ilcito civil 119.

Lex loci executionis: El Derecho del lugar donde se ejecuta un


acto jurdico.

Lex mercatoria: Normatividad que se genera de manera paralela


y autnoma a los sistemas jurdicos nacionales 120.

Lex rei sitae: El Derecho del lugar donde se encuentran situados


los bienes 121.

Lex societatis: El Derecho del lugar donde se constituy


jurdicamente una sociedad mercantil 122.

Locus regit actum: Principio segn el cual el Derecho del lugar


rige la forma de los actos jurdicos 123.

115 OBANDO PERALTA, 2013, p. 44.


116 Ibid.
117 Ibid.
118 Ibid., p. 88.
119 Ibid.
120 PREZNIETO CASTRO, Leonel, Derecho Internacional Privado. Parte general, Mxico,
Oxford University Press, 3. reimpr. de la 9. ed., 2012, p. 278.
121 OBANDO PERALTA, 2013, p. 45.
122 Ibid., p. 100.
123 JIMNEZ, 1874-1876, vol. I, p. 51.

52 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Onus probandi: Carga de la prueba, que por lo general


corresponde a quien afirma, alega o invoca algo ante un tribunal.

Jorge Francisco Senz Carbonell 53


Elementos de derecho internacional privado

Captulo V

LA APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO

1.- Aplicacin del Derecho Extranjero. Prueba del Derecho


extranjero.

Uno de los temas ms importantes del Derecho


Internacional Privado, y casi lo que le da razn de ser, es la
posibilidad de que los tribunales nacionales de un pas, deban
aplicar en casos planteados ante su autoridad, normas de un
ordenamiento jurdico de otro pas. Ha habido prolongadas
discusiones doctrinarias sobre la naturaleza y el fundamento de
esta aplicacin, as como sobre la jerarqua que en tal situacin
corresponde al Derecho extranjero en el ordenamiento jurdico
del pas del tribunal 124.

Ms all de esas discusiones, en la prctica interesa la


manera en que se puede tener conocimiento de ese Derecho
extranjero para su debida aplicacin, lo cual lleva al tema de la
prueba del Derecho Extranjero. Al presentarse un caso de
Derecho Internacional Privado, que segn la ley costarricense
deba resolverse aplicando normas jurdicas de otro pas, cabe
preguntarse si el juez nacional est obligado a averiguar cules
124 V. DVALOS FERNNDEZ, Rodolfo, Derecho Internacional Privado. Parte general,
La Habana, Editorial Flix Varela, 1. ed. 2006, pp. 146-155; MONTIEL ARGELLO, 1984, pp.
278-285.

54 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

son esas leyes o a conocerlas, o si por el contrario son las partes


interesadas las que deben invocarlas, y no solamente invocarlas
sino adems probar su existencia.

Al respecto, el texto del artculo 30 del Cdigo Civil


parece terminante en cuanto a atribuir la carga de la prueba a
quien invoca a su favor un Derecho forneo:

El que funde su derecho en leyes


extranjeras deber probar la existencia de
estas.

2.- La teora de las calificaciones.

En el siglo XIX, una pareja de Malta, entonces posesin


britnica, contrajo matrimonio en esa isla y estableci su
domicilio conyugal all, donde imperaba el rgimen patrimonial
de comunidad de bienes, a falta de estipulacin nupcial en
contrario. Posteriormente, la pareja, apellidada Bartholo, se
estableci en Argelia, posesin francesa, donde el marido
falleci intestado en 1889, dejando varios inmuebles adquiridos
en territorio argelino. En el juicio sucesorio, la viuda reclam la
mitad de los bienes gananciales y adems una asignacin especial
prevista en el Derecho malts, llamada cuarta del cnyuge pobre,
pretensin que fue rechazada por otra interesada en la sucesin.
Con respecto a esto ltimo se plante una importante cuestin:
perteneca la institucin de la cuarta al rgimen matrimonial
de bienes o es una institucin de derecho sucesorio? Segn las
normas del Derecho Internacional Privado francs, el rgimen
matrimonial de bienes se rega por la ley del primer domicilio
comn, es decir, por el Derecho de Malta, y por consiguiente no
haba objecin en cuanto al derecho de la cnyuge suprstite a los
gananciales, pero la misma ley francesa dispona que la sucesin
de los inmuebles rega por el Derecho Civil francs, en el cual no
exista la institucin de la cuarta 125.

125 MENICOCCI, Alejandro Aldo, Reflexiones sobre el problema de las calificaciones en


el Derecho Internacional Privado, en http://www.menicocci.com.ar/descargas/amenicocci-06.
pdf

Jorge Francisco Senz Carbonell 55


Elementos de derecho internacional privado

En este caso se plante el llamado problema de las


calificaciones en el Derecho Internacional Privado, que obliga a
definir y comprender con claridad las normas jurdicas que rigen
el caso. La cuestin puede tener diversas soluciones, segn el
tribunal competente efecte esa calificacin o interpretacin con
base en su propio ordenamiento jurdico (la lex fori), con base
en el ordenamiento jurdico extranjero que se est aplicando
para resolver el fondo (la lex caus) o de un modo independiente
o autrquico, que sigue las definiciones que la propia norma
conflictual hace, despus de un estudio sobre legislacin
comparada 126. En el caso Bartholo, por ejemplo, los tribunales
argelinos efectuaron la calificacin con base en la lex caus, es
decir, el Derecho malts, segn el cual la cuarta del cnyuge pobre
era una institucin de Derecho matrimonial y no sucesorio, y por
ello dieron finalmente la razn a la viuda.

Segn indica el tratadista Rodrguez Serrano,

Ninguno de los sistemas de


calificacin es despreciable. Se prefieren en
el orden en que estn expuestos. A falta de
calificacin contenida en la ley del foro o
tratndose de una institucin desconocida
en esta se hace la calificacin lex caus.
Debe tambin preferirse esta cuando as lo
hayan hecho las partes tratndose de leyes
de orden privado o voluntarias y la lex situs,
tratndose de inmuebles. El tercer sistema
es muy importante y se encuentra en su
estapa de estudio y formacin. 127
.
Costa Rica no cuenta con normativa especfica sobre este
tema. El Cdigo de Bustamante, en su artculo 6, indica que en
todos los casos no previstos por ese texto, cada uno de los Estados
contratantes aplicar su propia calificacin a las instituciones
o relaciones jurdicas. Cabe destacar que con respecto a la
determinacin de la calidad de bienes muebles o inmuebles,
Brenes Crdoba consider que la calificacin deba hacerse

126 RODRGUEZ SERRANO, 1992, p. 8.


127 Ibid.

56 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

siempre de acuerdo con el Derecho territorial 128. Por su parte, el


tratadista Obando Peralta, al referirse al tema de las calificaciones,
se inclina por el tercer sistema, es decir, la calificacin autnoma, ya
que simplifica la labor del juez en la solucin de la controversia 129.

3.- La teora del reenvo.

En 1869 muri intestado en Francia Franz Xaver Forgo,


oriundo de Baviera, quien dej un patrimonio considerable en
bienes muebles. El Estado francs poda ser considerado como
heredero de estos, porque el difunto era viudo y no tena hijos
ni hermanos, pero unos parientes de Forgo por parte de madre
reclamaron la herencia. Con base en el Derecho Internacional
francs, el caso deba regirse por la ley del domicilio del causante,
pero como Forgo nunca haba constituido domicilio legal en
Francia, el tribunal consider que su domicilio era Baviera y deba
aplicarse el Derecho bvaro. Ahora bien, la ley bvara, si bien
reconoca los derechos sucesorios de los parientes colaterales,
tambin estipulaba que la sucesin estaba sometida a la ley del
domicilio de hecho del causante, o sea, el Derecho francs. La
Corte de Casacin de Francia, en sentencia del 24 de junio de
1878, rechaz la demanda de los parientes bvaros y acogi las
pretensiones del Fisco francs 130.

El caso Forgo dio origen a una de las cuestiones ms


controversiales del Derecho Internacional Privado, que se conoce
como la doctrina o teora del Reenvo. El tratadista colombiano
Lecompte Luna dice:

si al estudiar una ley extranjera


aplicable a un caso dado, esta ley dice que
debe darse paso a la ley del Estado donde se
juzga la situacin, afirma la doctrina que en

128 BRENES CRDOBA, 1925, p. 47.


129 OBANDO PERALTA, 2013, p. 49.
130 TOMS ORTIZ DE LA TORRE, Jos Antonio, Derecho Internacional Privado, Madrid,
Universidad Complutense de Madrid, 1. ed.,, 1986, p. 97 y ss.

Jorge Francisco Senz Carbonell 57


Elementos de derecho internacional privado

esa circunstancia hay reenvo internacional


de normas. 131

La situacin puede complicarse an ms, cuando la


legislacin extranjera no reenva a la ley del Estado del tribunal,
sino al Derecho de un tercer estado. Al respecto, el estudioso
argentino Alfredo Mario Soto caracteriza as los diversos tipos de
reenvo:

se pueden sistematizar tres clases


de reenvo: el de primer grado (reenvo,
retorno, devolucin, remisin, etc.) que se
configura cuando el Derecho Internacional
Privado del derecho declarado aplicable
remite al Derecho Privado del juez; el de
segundo grado (envo o transmisin), que se
da con ocasin de la remisin por parte del
Derecho Internacional Privado extranjero
a un Derecho de un tercer estado; y por
ltimo cabe agregar el reenvo doble, que
se manifiesta a travs de la referencia que
el Derecho Internacional Privado hace
nuevamente al Derecho Internacional
Privado del foro y de all, otra vez, al derecho
declarado aplicable, restringido en este caso
a su derecho interno. 132

El reenvo ha sido objeto de calurosas defensas y de severas


censuras. Algunos pases lo han incorporado en sus legislaciones
y otros lo rechazan expresamente 133. En el caso costarricense, el
Cdigo Civil no prev la posibilidad del reenvo, y tampoco lo hace
el Cdigo de Bustamante, que parece excluirlo implcitamente 134.
La figura no ha tenido aplicacin jurisprudencial en Costa Rica.
Sin embargo, el tratadista Obando Peralta considera que:

131 LECOMPTE LUNA, 1979, p. 224.


132 SOTO, Alfredo Mario, Derecho Internacional Privado. La importacin del Derecho
extranjero, Buenos Aires, Editorial Ciudad Argentina, 1. ed., 2001, pp. 23-24.
133 Ibid., pp. 67-88.
134 ORTIZ MARTN, 1947, pp. 118-122.

58 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

es posible comprender, de acuerdo


con la visin de los estudiosos modernos,
que el reenvo funcional puede servir como
medio para suministrar una solucin justa
a ciertos casos al no ser el reenvo una
solucin absoluta o general sino solo una
posibilidad basada en las caractersticas
especficas de cada caso individual 135

Como la Ley de Arbitraje Comercial Internacional


costarricense expresamente descarta en principio el reenvo,
Obando Peralta considera que

en todos los procedimientos de


arbitraje comercial internacional, los
rbitros deben primeramente evitar el
reenvo, salvo si las partes indican otra
cosa. El reenvo no es, al menos en los casos
arbitrales, una solucin ptima, aunque las
partes pueden optar por su aplicacin si as
lo deciden. 136

4.- Las cuestiones preliminares o incidentales.



En el decenio de 1920 se plante en los tribunales
de la Indochina francesa el caso Pannoncannamalle contra
Nadidimotopelle, referido a la sucesin de un individuo
originario de la India britnica que falleci dejando importantes
propiedades en suelo indochino. Aos atrs, el causante, que
tena varios hijos de matrimonio, haba adoptado en la India a
otro, que falleci, dejando a su vez un hijo. Al testar en 1922 en
la Indochina francesa, el abuelo haba excluido a ese nieto de los
derechos hereditarios. Sin embargo, al fallecer el abuelo en 1925,
el nieto reclam en los tribunales de la Indochina francesa una
parte de la herencia, en representacin de su padre muerto, ya
que de acuerdo con el Derecho francs los hijos, de matrimonio
o adoptivos, tenan derecho a recibir parte del patrimonio del

135 OBANDO PERALTA, 2013, p. 51.


136 Ibid., p. 51.

Jorge Francisco Senz Carbonell 59


Elementos de derecho internacional privado

causante, aunque no estuvieran incluidos en la designacin


testamentaria de herederos. Ahora bien, antes de resolver el
fondo, los tribunales deban pronunciarse sobre la validez de la
adopcin. De acuerdo con el Derecho anglosajn vigente en la
India, esa adopcin haba sido vlida; pero el Derecho francs no
permita que un hombre casado y con hijos propios adoptara a
nadie. Los tribunales de Indochina, cuya decisin fue confirmada
en 1931 por la Corte de Casacin francesa, optaron por aplicar la
ley francesa, en funcin del lugar donde se encontraban los bienes
inmuebles objeto del litigio sucesorio 137.

Este caso est vinculado con un importante tema del


Derecho Internacional Privado, el de las cuestiones preliminares o
incidentales. Cuando un juez que va a aplicar Derecho extranjero
para resolver el fondo de un asunto debe resolver cuestiones
previas o que surgen como incidentales en el litigio, debe aplicar
su propio Derecho, o el Derecho extranjero? Al respecto se han
planteado tres mtodos posibles: aplicarle a la cuestin previa o
incidental la misma legislacin que debe resolver la pretensin
principal, como hizo la justicia francesa en el caso aludido; aplicarle
la legislacin que indique el Derecho Internacional Privado del
foro, con independencia de la que debe resolver la principal, o
aplicarle la legislacin que indique el Derecho Internacional
Privado a que pertenece la lex caus, con independencia de la
que debe resolver la principal 138.

Ninguna norma del Derecho Internacional Privado


costarricense resuelve el asunto, como tampoco lo hace el Cdigo
de Bustamante. Rodrguez Serrano considera que el mejor sistema
es el segundo, es decir, el de la aplicacin de la ley que indique el
Derecho Internacional Privado del foro, con independencia de la
que deba resolver la cuestin principal 139, mientras que Obando
Peralta se inclina por la aplicacin de un anlisis independiente de
la cuestin incidental 140.

137 PREZNIETO CASTRO, 2012, pp. 237-238.


138 RODRGUEZ SERRANO, 1992, p. 9.
139 Ibid.
140 OBANDO PERALTA, 2013, p. 50.

60 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

5.- El orden pblico.

En 1918, el gobierno de la Unin Sovitica confisc


sin indemnizacin los buques de la flota mercante del pas
pertenecientes a propietarios privados. Ante una decisin
judicial francesa relativa a naves de la empresa naviera rusa La
Ropit que se hallaban en Francia, el gobierno sovitico interpuso
una tercera alegando ser el propietario de las naves. En 1928, al
resolver la cuestin, la Corte de Casacin francesa, si bien indic
que el derecho de propiedad alegado por los soviticos derivaba
de una disposicin formal de su legislacin, y que en principio los
tribunales de un Estado llamados a apreciar una situacin jurdica
nacida bajo el imperio de una legislacin extranjera deban
hacerlo aplicando esta, consider que tal regla no los obligaba
cuando esa legislacin atentaba contra principios y disposiciones
de su Derecho nacional (francs) considerados esenciales para el
orden pblico. En atencin a que la nacionalizacin de las naves
se haba hecho sin indemnizacin a los propietarios desposedos,
y que ese era un medio de adquisicin de la propiedad que los
tribunales franceses no podan reconocer, la pretensin sovitica
fue rechazada 141.

Este caso se relaciona directamente con el tema del


orden pblico, una de las ms importantes limitaciones que
establece el Derecho Internacional Privado para la aplicacin del
Derecho extranjero. Puede suceder, como en el caso La Ropit,
que el Derecho extranjero al que refiere la regla del Derecho
Internacional Privado incluya una situacin especialmente
chocante de cara a ciertos principios y valores imperantes en
el Derecho del foro, y se considere entonces contraria al orden
pblico de este. Tambin puede constituir una limitacin que
impida la ejecucin en un pas de una decisin judicial extranjera.

El concepto de orden pblico no es esttico ni rgido. La


Sala Primera de Casacin de Costa Rica, en su sentencia 76 de de
las 15 horas del 19 de enero de 2001, lo caracteriz as:

141 Arret Ropit. Cour de Cassation, en http://www.lexinter.net/JPTXT2/nationalisations.


htm

Jorge Francisco Senz Carbonell 61


Elementos de derecho internacional privado

El concepto jurdico de orden pblico


es indeterminado, flexible, dinmico y
de dif cil definicin. No obstante, puede
entenderse como el conjunto de principios
inspiradores de un ordenamiento jurdico
reflejo de los valores esenciales de una
sociedad en un momento dado. 142

En un fallo posterior, la sentencia 000637 de 8:50 horas


del 6 de setiembre de 2007, la misma Sala manifest:

El orden pblico constituye el


instrumento del que se vale el Ordenamiento
Jurdico para garantizar, mediante una
limitacin a la autonoma de la voluntad,
la vigencia de los intereses generales de la
sociedad, que es lo que constituye su objeto,
de ah que, siempre predominen sobre los
particulares. Para lograr su resguardo y
preservacin, se dota de imperatividad a
las normas, se declaran irrenunciables los
derechos, se posibilita que en ciertos casos
se apliquen de oficio y se invalidan los actos
que los conculquen. Desde esta perspectiva,
las normas imperativas se caracterizan por
ser de aplicacin obligatoria, no pueden ser
sustituidas ni alteradas, imponindose de
modo absoluto a la voluntad particular. En
consecuencia, se yerguen como una barrera
infranqueable a su capacidad de disposicin,
de ah, la necesidad o inters general de que
estn sobre la decisin individual. Pueden
ser positivas o negativas, segn ordenen o
prohban forzosamente una determinada
conducta. 143

142 Cit. En la Sentencia de la Sala Primera de Casacin n 000637 de 8:50 horas del 6 de
setiembre de 2007, cuyo texto puede consultarse en
http://sitios.poder-judicial.go.cr/sala1/Textos%20fallos%20relevantes/Achivos%20
pdf/637-F-07.pdf
143 Ibid.

62 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

El orden pblico, como concepto indeterminado, puede


variar con el tiempo. Por ejemplo, en Mxico, hasta 2010, una
adopcin permitida por un Derecho extranjero a un matrimonio
entre personas del mismo sexo hubiera sido contraria al orden
pblico de esa circunscripcin, pero en ese ao la Corte Suprema
de Justicia declar constitucional el derecho de las parejas del
mismo sexo a adoptar 144. En Francia, si bien se considera que
la poligamia es contraria al orden pblico y en consecuencia
no se reconoce ms matrimonio que el primero mientras no se
disuelva, la justicia francesa, basndose en un concepto de efectos
atenuados del orden pblico, reconoci el derecho de la segunda
cnyuge abandonada por un musulmn polgamo a recibir una
pensin alimenticia 145.

La doctrina distingue entre normas de orden pblico


nacional y de orden pblico internacional. Las primeras, fijadas
en la ley nacional, limitan la autonoma de la voluntad de las
partes al celebrar actos y contratos jurdicos. Las segundas son
valores y principios considerados de fundamental importancia
para la cohesin de una sociedad y su orden jurdico y se hallan
contenidas en la Constitucin del pas de que se trate y los tratados
internacionales 146.

6.- Fraude a la ley.

En el decenio de 1870, el divorcio vincular no exista en


la legislacin francesa. Una aristcrata domiciliada en Francia,
la princesa de Bauffremont, deseosa de divorciarse de su marido
francs, se traslad al ducado alemn de Sajonia-Altenburgo,
donde esa institucin s exista, y se naturaliz all. Posteriormente
obtuvo el divorcio y contrajo segundas nupcias en Berln con un
prncipe rumano. Cuando intent que se reconocieran en Francia
efectos jurdicos a su segundo matrimonio, su primer marido se
opuso y esto llev a un litigio, en el cual finalmente la Corte de
Casacin francesa declar que la pretensin de la princesa era
inadmisible, porque haba cometido un fraude a la ley francesa, al

144 PREZNIETO, 2012, p. 243.


145 Ibid., p. 245.
146 OBANDO PERALTA, 2013, pp. 53-54; RODRGUEZ SERRANO, p. 10.

Jorge Francisco Senz Carbonell 63


Elementos de derecho internacional privado

adquirir una nacionalidad diferente y con base a esta llevar a cabo


su divorcio 147.

El fraude a la ley es otra limitacin importante a la hora


de que un tribunal est ante la posibilidad de aplicar Derecho
extranjero. Segn el tratadista mexicano Leonel Preznieto
Castro, consiste

en emplear el mecanismo conflictual


para lograr un resultado que de otra
manera no sera posible; es decir, mediante
el cambio voluntario de los puntos de
contacto (nacionalidad, domicilio, etc.) en
determinada relacin jurdica que provoca,
a su vez, la aplicacin de una norma
diferente con resultados distintos de los que
se obtendran de haberse aplicado en forma
regular el procedimiento conflictual. 148

En estos casos, el juez al que le correspondera aplicar el
Derecho extranjero puede abstenerse de hacerlo, con base en que
ha habido una evidente intencin de burlar la ejecucin de la ley
nacional.

Si bien no lo hace en conexin con la posible aplicacin


del Derecho extranjero, el Cdigo Civil costarricense se refiere
a esta figura en su artculo 20, que podra ser aplicable en
casos de Derecho Internacional Privado y le atribuye la misma
consecuencia habitual en este 149:

Los actos realizados al amparo del texto


de una norma, que persigan un resultado
prohibido por el ordenamiento jurdico, o
contrario a l, se considerarn ejecutados en
fraude de la ley y no impedirn la debida
aplicacin de la norma que se hubiere
tratado de eludir.

147 PREZNIETO CASTRO, 2012, pp. 246-247.


148 Ibid., p. 246.
149 Ver al respecto OBANDO PERALTA, 2013, p. 54.

64 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Captulo VI

LA NORMATIVA DEL CDIGO CIVIL EN


MATERIA DE DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO

1.- El Cdigo Civil de 1888.

El Cdigo Civil de Costa Rica, que el 1 de enero de 1888


derog la Parte Civil del Cdigo General de 1841, se inspir en
diversas fuentes, entre ellas el proyecto de Cdigo Civil espaol
(que entr en vigor en Espaa en 1889), el Cdigo Napolen y
diversas obras de doctrina, en particular el Curso de Derecho Civil
francs de Charles-Marie Aubry y Charles-Frderic Rau 150.

En su redaccin original, el Cdigo de 1888 incluy


en sus artculos 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9 y 11 la normativa del Derecho
Internacional Privado costarricense. Mediante la ley n 70 de 6
de enero de 1986, se modific la numeracin de estos artculos
para que fueran del 23 al 30 y se les ubic en un captulo titulado
Normas de Derecho Internacional Privado, pero su contenido
solamente experiment mnimas modificaciones.

150 Sobre las influencias en la formacin del Cdigo Civil, V. BRENES CRDOBA, Alberto,
Historia del Derecho, San Jos, Editorial Jurdica Continental, 1. ed., 2002, pp. 239-240;
ZELEDN, Ricardo, Cdigo Civil y realidad, San Jos, Alma Mater, 1. ed., 1987, pp. 29-33.

Jorge Francisco Senz Carbonell 65


Elementos de derecho internacional privado

2.- Estado y capacidad de las personas.

El actual artculo 23 del Cdigo Civil tiene el mismo


texto del antiguo artculo 3:

Las leyes de la Repblica concernientes


al estado y capacidad de las personas
obligan a los costarricenses para todo
acto jurdico o contrato que deba tener su
ejecucin en Costa Rica, cualquiera que sea
el pas donde se ejecute o celebre el contrato,
y obligan tambin a los extranjeros, respecto
de los actos que se ejecuten o de los contratos
que se celebren y que hayan de ejecutarse en
Costa Rica.

Don Alberto Brenes Crdoba, al comentar este artculo


en su Tratado de las Personas, lo relacion con el llamado estatuto
personal, que se aplica en temas de capacidad de actuar y diversos
temas relacionados con el Derecho de Familia. Al referirse a la
aplicacin de este artculo a los costarricenses seal que

la patria no deja de ejercer sobre


el ciudadano plena jurisdiccin en lo
concerniente a su estado y capacidad legal,
como ocurre con referencia a las disposiciones
que reglan el goce, ejercicio y privacin
de los derechos civiles, el poder paterno y
marital, la mayoridad y la minoridad, la
emancipacin; las que determinan la edad
requerida para contraer matrimonio; la
legitimidad y sus efectos y otras varias,
que, como las anteriores, entran en lo que
se denomina derecho de familia. De este
modo se evita que puedan burlarse las leyes
nacionales en tan importante materia, con
solo establecer precariamente domicilio en
otro pas donde sea lcito lo que en el suelo
patrio est prohibido. 151

151 BRENES CRDOBA, 1925, p. 45.

66 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Con respecto a este artculo se ha planteado la posibilidad


de reformarlo para que se limite a sealar que el estado y la
capacidad de las personas se rija por su ley nacional, como lo hace
la legislacin alemana. De ese modo se evitara que la capacidad
de un extranjero tenga en su pas una regulacin y en Costa Rica
otra 152. Sin embargo, podra ocurrir que la persona extranjera
tenga en su pas una capacidad ms limitada que en Costa Rica,
por ejemplo, por razones de edad, de sexo, de religin o de estado
civil. Supngase, por ejemplo, que una mujer casada en su pas
de origen, cuyo Derecho patrio le impida contratar sin licencia
del marido. Si nos atuviramos nicamente a su ley nacional,
resultara que esta mujer no tendra capacidad para contratar
libremente en Costa Rica.

Como indica Obando Peralta, el artculo en comentario


no indica la solucin que debe darse cuando el acto o contrato se
celebra en Costa Rica pero no se ejecuta en territorio costarricense
o viceversa; sin embargo, hay reiterada jurisprudencia segn la
cual en tales casos debe prevalecer la ley costarricense 153.

3.- Bienes inmuebles.



El actual artculo 24 del Cdigo Civil tiene el mismo
texto del antiguo artculo 4:

Las leyes costarricenses rigen los bienes


inmuebles situados en la Repblica, aunque
pertenezcan a extranjeros, ya se consideren
dichos bienes aisladamente en s mismos, ya
en relacin con los derechos del propietario
como parte de una herencia o de otra
universalidad.

En relacin con este artculo, Brenes Crdoba seala:

152 SCHNBERGER, Caroline, Las normas indirectas de Derecho Internacional Privado en


la legislacin costarricense en relacin a las tendencias internacionales actuales del Derecho
Internacional Privado. Artculo 23 al 30 del Cdigo Civil Costarricense: necesidad de una
reforma?, Facultad de Derecho, Universidad de Costa Rica, 2009, p. 119.
153 OBANDO PERALTA, 2013, p. 44.

Jorge Francisco Senz Carbonell 67


Elementos de derecho internacional privado

El estatuto real tiene su fundamento en


la regla lex rei sit, o de la ley territorial,
cuyo sentido es que las cosas se rigen
conforme a la ley operante en el lugar
donde se hallan, lo cual es consecuencia del
dominio eminente que el soberano ejerce
sobre todos los bienes que se encuentran
en el territorio comprendido dentro de sus
fronteras. De modo que el estatuto real se
compone de aquellas disposiciones legales
que reglan la condicin jurdica de los bienes,
independientemente de la nacionalidad de
sus propietarios. 154

Obando Peralta seala que aunque el artculo 24 no


indica cul Derecho debe aplicarse a los inmuebles ubicados en
otro pas, en principio es posible inferir la misma regla para tales
casos 155.

4.- Bienes muebles.

El actual artculo 25 del Cdigo Civil tiene el mismo


texto del antiguo artculo 5:

Los bienes muebles pertenecientes a los


costarricenses o extranjeros domiciliados en
la Repblica se regirn como los inmuebles
situados en Costa Rica; pero los muebles que
pertenezcan a extranjeros no domiciliados
en la Repblica, slo se regirn por las
leyes costarricenses cuando se les considere
aisladamente en s mismos.

Con respecto a la ltima frase del artculo transcrito,


Brenes Crdoba indica que la expresin aisladamente en s
mismos debe entenderse referida a la individualidad de dichos

154 BRENES CRDOBA, 1925, p. 46.


155 OBANDO PERALTA, 2013, p. 45.

68 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

bienes, no cuando forman parte de una universalidad de derechos,


como ocurre en las sucesiones 156.

5.- Cumplimiento y extincin de las obligaciones.

El actual artculo 26 del Cdigo Civil tiene el mismo


texto del antiguo artculo 6:

La prescripcin y todo lo que concierna


al modo de cumplir o extinguir las
obligaciones que resulten de cualquier acto
jurdico o contrato que haya de ejecutarse
en Costa Rica, se regir por las leyes
costarricenses, aunque los otorgantes sean
extranjeros, y aunque el acto o contrato no se
haya ejecutado o celebrado en la Repblica.

6.- Interpretacin de los contratos, los testamentos y los


matrimonios.

El actual artculo 27 del Cdigo Civil deriva del antiguo


artculo 7, y fue el nico que modificado en 1986. Su actual texto
dice:

Para la interpretacin de un contrato y


para fijar los efectos mediatos o inmediatos
que de l resulten, se recurrir a las leyes del
lugar donde se hubiere celebrado el contrato;
pero si los contratantes tuvieren una misma
nacionalidad, se recurrir a las leyes de su
pas.

En los testamentos se aplicarn las


leyes del pas donde tuviere su domicilio el
testador.

156 BRENES CRDOBA, 1925, p. 47.

Jorge Francisco Senz Carbonell 69


Elementos de derecho internacional privado

Respecto de matrimonios, se atender a


las leyes del lugar donde hubieren convenido
en establecerse los cnyuges; y, a falta de
ese convenio, a las del pas donde tenga su
domicilio el cnyuge demandado, o, en el
caso de separacin a las del domicilio de
cualquiera de ellos.

El cambio experimentado por este artculo en 1986 se


debi a la necesidad de ajustar su tercer prrafo a la igualdad de
derechos de los cnyuges consagrada en la Constitucin Poltica
y el Cdigo de Familia, ya que su redaccin original estableca:

Respecto de matrimonios, se atender a


las leyes del lugar donde hubieren convenido
en establecerse los cnyuges; y, a falta de
ese convenio, a las del pas donde tenga su
domicilio el marido.

Con respecto a lo dispuesto en los prrafos segundo y


tercero de este artculo, Brenes Crdoba seal:

Estas reglas que sienta el legislador


tomadas del texto de Aubry y Rau, t. I,
31, son puramente empricas pues no
obedecen a ningn sistema tcnico. Acerca
de materia de suyo tan falta de precisin, lo
ms acertado sera otorgar entera libertad
al juzgador para que con examen de las
particulares circunstancias del caso, pudiese
decidir cul debi ser la ley que el otorgante
u otorgantes tomaron en cuenta al formular
sus disposiciones o al contratar En la
duda, debe estarse a las leyes nacionales por
constituir ellas el derecho comn. 157

157 BRENES CRDOBA, 1925, p. 50.

70 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

7.- Forma y solemnidades de los contractos y actos jurdicos.

El actual artculo 28 del Cdigo Civil tiene el mismo


texto del antiguo artculo 8:

En cuanto a la forma y solemnidades


externas de un contrato o de un acto
jurdico que deba tener efecto en Costa Rica,
el otorgante u otorgantes pueden sujetarse
a las leyes costarricenses o a las del pas
donde el acto o contrato se ejecute o celebre.

Para los casos en que las leyes de Costa


Rica exigieren instrumento pblico, no
valdrn las escrituras privadas, cualquiera
que sea la fuerza de estas en el pas donde se
hubieren otorgado.

A propsito de este artculo, Brenes Crdoba hace


referencia al estatuto formal e indica que

es regla uniformemente aceptada,


que las leyes que rigen acerca de la forma
y dems requisitos exteriores de los actos
y contratos, son las del lugar donde estos
se verifican o celebran; por manera que si
tales formalidades han sido debidamente
observadas, la operacin principal es vlida
en el lugar donde ha de ejecutarse, no
obstante que en l los indicados requisitos
fueren distintos de los seguidos en el caso
ocurrente, doctrina que se condensa en la
frmula: locus regim actum; el lugar rige el
acto 158

8.- Matrimonio contrado por extranjeros.

El actual artculo 29 del Cdigo Civil tiene el mismo


texto del antiguo artculo 9:

158 BRENES CRDOBA, 1925, p. 48.

Jorge Francisco Senz Carbonell 71


Elementos de derecho internacional privado

El matrimonio contrado por


extranjeros fuera de Costa Rica, con arreglo
a las leyes del pas en que se celebre, surtir
todos los efectos civiles del matrimonio
legtimo, siempre que no est comprendido
entre los matrimonios que son legalmente
imposibles.

En relacin con el tema de los matrimonios legalmente


imposibles, Brenes Crdoba expresa

en consideracin a la gravedad de
los vicios que matrimonios contrados
en semejantes condiciones contendran
atendiendo a nuestras leyes y costumbres,
intolerable sera que pudiesen coexistir al
lado de los otros normalmente efectuados.
Por eso un polgamo no podra pretender
que en nuestro pas se tuvieran como
legtimos sus enlaces con varias mujeres
contrados en un lugar en que la poligamia
fuese permitida. A lo ms a que tendra
derecho sera a que se le reconociese como
eficaz el primero que hubiera celebrado,
porque hasta all no exista el inconveniente
de la pluralidad de matrimonios. 159

9.- Carga de la prueba del Derecho extranjero.

El actual artculo 30 del Cdigo Civil tiene el mismo


texto del antiguo artculo 11:

El que funde su derecho en leyes


extranjeras deber probar la existencia de
estas.

El apego a esta norma se ha visto reflejado en la


jurisprudencia de Casacin, tanto de la Sala Primera como de la
Sala Segunda, que han concluido que el derecho extranjero debe

159 Ibid., p. 46.

72 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

ser probado por la parte interesada en las primeras etapas del


proceso. Sin embargo, recientemente ha habido algunas pocas
decisiones judiciales para cuya fundamentacin el propio tribunal
ha buscado mediante el internet los datos correspondientes al
Derecho extranjero relevante para el caso 160.

160 OBANDO PERALTA, 2013, pp. 17-18.

Jorge Francisco Senz Carbonell 73


Elementos de derecho internacional privado

Captulo VII

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN


MATERIA PROCESAL CIVIL

1.- Competencia del juez costarricense.

El Cdigo Procesal Civil de Costa Rica, vigente desde


1990, dedica el captulo IV del ttulo primero de su primer
libro a regular la competencia internacional de los tribunales
costarricenses.

El artculo 46 del Cdigo es el ms importante en cuanto


a la competencia de los tribunales costarricenses en casos en los
que hay involucrado algn elemento extranjero. Dice literalmente:

Artculo 46.- Competencia del juez


costarricense.
Es competente el juez costarricense en los
siguientes casos:

1) Cuando el demandado, cualquiera que


sea su nacionalidad, estuviere domiciliado
en Costa Rica.
2) Cuando la obligacin deba ser
cumplida en Costa Rica.

74 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

3) Cuando la pretensin se origine en un


hecho ocurrido o en un acto practicado en
Costa Rica.

Para efectos de lo dicho en el inciso 1),


se presume domiciliada en Costa Rica la
persona jurdica extranjera que tuviere en
el pas agencia, filial o sucursal, pero slo
respecto de los actos o contratos celebrados
por medio de la agencia, filial o sucursal.

Hay ciertos casos, sin embargo, en los que el juez


nacional tiene competencia exclusiva, independientemente de la
materia especfica de que se traten o de las personas que en ellos
intervengan, segn establece el artculo 47 del mismo Cdigo:

Artculo 47.- Competencia exclusiva.


Es competente el juez costarricense, con
exclusin de cualquier otro:

1) Para conocer de demandas reales o


mixtas relativas a muebles e inmuebles
situados en Costa Rica.

2) Para proceder al inventario y particin


de bienes situados en Costa Rica, que
pertenecieren a un costarricense o extranjero
domiciliado fuera de la Repblica.

El artculo 48 estipula, adems, que la demanda


presentada ante juez extranjero no produce litispendencia, es
decir, no puede alegarse la existencia de esa demanda como
excepcin en un tribunal nacional.

2.- Efectos de resoluciones judiciales extranjeras en Costa Rica.

La aplicacin de Derecho extranjero en resoluciones


de los tribunales de un pas es una de las consecuencias ms
importantes de la existencia misma de las normas del Derecho

Jorge Francisco Senz Carbonell 75


Elementos de derecho internacional privado

Internacional Privado. Sin embargo, otra rea importante de este


est referida a la ejecucin, en el territorio del pas del foro, de
resoluciones judiciales extranjeras.

En Costa Rica, esa posibilidad est regulada en el Cdigo


Procesal Civil de 1990, que regula el procedimiento conocido
como exequtur, palabra latina que significa ejectese.

El Cdigo Procesal Civil prescribe en su artculo 707 que la


ejecucin de sentencias, autos con carcter de sentencia y laudos,
as como de mandamientos de embargo, citaciones, pruebas y
otras actuaciones, pronunciados por tribunales extranjeros, debe
pedirse ante la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia.
Este artculo adems dispone que tratndose de sentencias,
autos con carcter de sentencia y laudos (previa traduccin de
la ejecutoria, si no estuviere en espaol) debe darse audiencia a
la parte contra la que se dirija, por un plazo de diez das, vencido
el cual la Sala resolver lo que corresponda. Contra la resolucin
de la Sala no hay ningn recurso. En el artculo 708 se prescribe
que si la Sala concede el cumplimiento, lo comunicar, mediante
certificacin, al juzgado del lugar en el que est domiciliado el
condenado en la resolucin, para que esta sea ejecutada. Si se
deniega el cumplimiento, se devolver la ejecutoria al que la haya
presentado.

Los requisitos para que la resolucin judicial extranjera


pueda tener efectos en Costa Rica estn previstos en el artculo
705 del mismo Cdigo, que dice:

Para que la sentencia, el auto con


carcter de sentencia, o el laudo extranjero
surtan efectos en el pas, debern reunir los
siguientes requisitos:

1) Que estn debidamente autenticados.


2) Que el demandado hubiere sido
emplazado, representado o declarado
rebelde, con arreglo a la ley del pas de origen,
y que hubiere sido notificado legalmente de

76 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

la sentencia, auto con carcter de sentencia


o laudo.
3) Que la pretensin invocada no sea
de competencia exclusiva de los tribunales
costarricenses.
4) Que no exista en Costa Rica un proceso
en trmite, ni una sentencia ejecutoriada,
por un tribunal costarricense, que produzca
cosa juzgada.
5) Que sean ejecutorios en el pas de su
origen.
6) Que no sean contrarios al orden
pblico.

La autenticacin de los documentos extranjeros


tradicionalmente se ha efectuado mediante las oficinas consulares
de Costa Rica con jurisdiccin en el pas de que se trate, y la de
la firma del funcionario consular por el Ministerio de Relaciones
Exteriores y Culto. En 2012, cuando Costa Rica ratific la
Convencin para suprimir la legalizacin de los documentos
pblicos extranjeros, se introdujo en nuestro sistema procesal
la llamada apostilla, mtodo simplificado de legalizacin de
documentos que consiste en una hoja que se agrega (adherida
al reverso o en una pgina adicional) a los documentos que la
autoridad competente estampa sobre una copia del documento
pblico. Con esto se ha facilitado grandemente el trmite de
legalizacin; sin embargo, es muy importante determinar si el pas
de donde procede la resolucin es tambin parte del convenio de
la apostilla, ya que de lo contrario ser necesario proceder a la
autenticacin por la va tradicional 161.

En cuanto al emplazamiento, la rebelda y la notificacin


a que se refiere el inciso b), si bien el texto reconoce la validez de los
actos judiciales extranjeros, la jurisprudencia de la Sala Primera
ha determinado que tales actos deben cumplir con el principio
del debido proceso de conformidad con el ordenamiento
costarricense. Por ejemplo, en la resolucin n 86 de 22 de
diciembre de 1994, la Sala Primera concluy que la publicacin

161 ALPZAR MATAMOROS, Vilma, La adhesin de Costa Rica al Convenio de la


Apostilla, en Revista Costarricense de Poltica Exterior, vol. IX, mayo de 2011, pp. 13-18.

Jorge Francisco Senz Carbonell 77


Elementos de derecho internacional privado

de un edicto de citacin no basta para cumplir con el requisito


mencionado, ya que en el caso de autos no poda garantizarse que
tuvo conocimiento del edicto, por lo que haba habido indefensin
162
.

La competencia exclusiva del juez costarricense a que se


refiere el inciso c), y que impide ejecutar resoluciones extranjeras
relativas al caso, est indicada en el artculo 47 del mismo Cdigo
Procesal Civil, segn ya mencionamos.

La hiptesis de que ya sobre el caso exista una sentencia


firme de un tribunal nacional con autoridad de cosa juzgada o un
litigio pendiente en los tribunales costarricenses procura evitar
la ejecucin de decisiones contradictorias. Sin embargo, la Sala
Primera ha admitido que en algunos casos especiales el exequtur
puede otorgarse, por ejemplo, en cuanto a una sentencia
extranjera de divorcio basada en una causal distinta a la invocada
en el tribunal nacional 163.

El artculo 706 del Cdigo Procesal Civil dispone que


si se tratare de un mandamiento de embargo, o de prctica de
citaciones, pruebas u otras actuaciones judiciales ordenadas por
tribunales o rbitros extranjeros, sern diligenciados siempre que
no se opongan a lo dispuesto en el artculo 705. En los casos de
embargo no es necesario dar audiencia al ejecutado, ya que basta
la demostracin de que se le notific el auto en el que se hubiere
ordenado el exhorto, y de que haya tenido tiempo suficiente para
que haya podido ocurrir a hacer valer aqu sus derechos. Si el
mandamiento se refiere a otras actuaciones, una vez puesto el
exequtur, se tramitarn igual que si procedieren de un tribunal o
rbitro costarricense.

Otra disposicin del Cdigo Procesal Civil relevante


para el Derecho Internacional Privado es el artculo 905, relativo
a las sucesiones con domicilio extranjero:

Si un costarricense o extranjero
domiciliado fuera de la Repblica dejare

162 V. ROSABAL CAMARILLO, 2002, vol. II, p. 322.


163 V. OBANDO PERALTA, 2013, p. 142.

78 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

bienes en esta, y si en el lugar de su domicilio


se hubiere seguido el proceso sucesorio,
sern vlidas aqu las adjudicaciones,
transmisiones y dems actos legales hechos
en el domicilio de la sucesin, conforme con
las leyes del lugar, por quienes all tengan
derecho de hacerlos; pero el interesado
deber hacer, previo el exequtur de ley,
que el juez llame por un edicto en el Boletn
Judicial, y con un plazo de treinta das, a
quienes, segn las leyes del pas, pudieran
perjudicar la adjudicacin, transmisin o
acto realizado en el domicilio de la sucesin.
Si transcurrido ese plazo nadie se presentare,
o si la oposicin fuere desestimada,
y una vez pagados los impuestos que
correspondan, previo avalo de bienes, el
juez dictar una resolucin en la que se
apruebe la adjudicacin, transmisin o acto
realizado en el extranjero, y si se tratare de
inmuebles o crditos hipotecarios mandar
a inscribirlos, con tal de que las leyes sobre
Registro de Propiedad estn observadas.

Si la adjudicacin, transmisin o acto


realizado en el domicilio de la sucesin de un
extranjero domiciliado fuera de la Repblica
tuviere por objeto un crdito hipotecario o
prendario, o una o ms cdulas hipotecarias,
el juez dictar la resolucin aprobatoria,
apenas transcurra el plazo de ley sin
oposicin de nadie, o tan pronto la oposicin
u oposiciones fueren desestimadas.

3.- Cooperacin judicial internacional.

Se denomina cooperacin judicial internacional la


colaboracin o asistencia mutua entre las autoridades de dos o
ms pases, con el propsito de realizar en uno de ellos diligencias

Jorge Francisco Senz Carbonell 79


Elementos de derecho internacional privado

necesarias para el desarrollo de un proceso en los tribunales del


Estado solicitante.

Para estos efectos, el tribunal correspondiente debe


solicitar tal asistencia por medio del Ministerio de Relaciones
Exteriores de su pas, a fin de que sea canalizada a las oficinas
consulares del pas requerido o a los rganos judiciales de este.
Tal trmite se hace mediante un documento formal denominado
exhorto o carta rogatoria.

Aunque algunos convenios internacionales en materia


de cooperacin judicial usan indistintamente ambos trminos, en
sentido estricto el exhorto es una comisin dirigida a un agente
consular del pas del tribunal para que ese funcionario realice
la diligencia y la carta rogatoria es una solicitud de ayuda de la
autoridad judicial del mismo rango del pas al que se le solicita la
cooperacin.

Con respecto a las notificaciones que deban hacerse en


el extranjero, la Ley de Notificaciones de Costa Rica, n 8687 de
18 de noviembre de 2008, vigente desde el 1 de marzo de 2009,
establece en su artculo 16

ARTCULO 16.- Notificacin en el


extranjero

La notificacin de cualquier resolucin


judicial que haya de hacerse en el extranjero,
proceder por medio de exhorto dirigido al
consulado costarricense ubicado en el pas
donde se debe practicar la notificacin; en
el caso de no existir consulado en ese pas, se
dirigir al consulado de una nacin amiga;
o bien a peticin de parte la notificacin
podr realizarse por cualquier medio
aceptado en el pas donde se debe notificar.

Las firmas autorizantes del exhorto


debern ser legalizadas por la Secretara

80 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

General de la Corte Suprema de Justicia y el


Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto.

Quedan a salvo las disposiciones para la


notificacin por medio de notario pblico y
las reglas internacionales establecidas por
los tratados vigentes.

Cuando sea necesario recoger pruebas en el extranjero


para un proceso en los tribunales costarricenses se utilizan los
mismos mecanismos. Al respecto, el artculo 187 del Cdigo
Procesal Civil dispone:

Artculo 187.- Comunicacin con los


otros Poderes y con autoridades del exterior.

Los rganos jurisdiccionales podrn


dirigirse directamente para la prctica de
alguna diligencia a cualquier funcionario
administrativo, de cualquier categora, que
ejerza sus funciones en el territorio de la
Repblica. Sin embargo, cuando se dirijan
a cualquiera de los Poderes del Estado,
debern hacerlo por medio de los respectivos
ministros o secretarios, por medio de la
Secretara de la Corte; si tuvieren que
comunicarse con autoridades del exterior,
costarricenses o extranjeras, lo harn por
conducto de la Secretara de la Corte y del
Ministerio de Relaciones Exteriores.

Es importante tener presente que todo documento


extranjero que pueda servir como prueba en un juicio en Costa
Rica debe ser debidamente legalizado, ya sea mediante la apostilla
o la autenticacin del funcionario consular competente 164.

El Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto indica


los siguientes procedimientos para diligenciar los exhortos
procedentes de los tribunales costarricenses:

164 OBANDO PERALTA, 2013, p. 145.

Jorge Francisco Senz Carbonell 81


Elementos de derecho internacional privado

1- Los despachos Judiciales remiten el


exhorto a la Secretara General de la Corte
Suprema de Justicia;

2- Una vez en la Secretara se remite al


Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto,
con una nota en la que se solicita que el
mismo sea diligenciado;

3- La Asesora Jurdica del Ministerio


de Relaciones Exteriores y Culto, remite el
exhorto junto con todos los documentos que
lo acompaen a la direccin que indique
el oficio de la Secretara, o sea, a nuestras
Embajadas o Consulados en el extranjero;

4- Cuando el Cnsul lo recibe cuenta


con el plazo de dos meses para diligenciarlo,
una vez realizado el trmite lo remite
nuevamente al Ministerio de Relaciones
Exteriores, para que estos a su vez lo enven
a la Secretara de la Corte y de ah al
Despacho Judicial original.165

La cooperacin judicial internacional tambin puede


ser solicitada a las autoridades costarricenses por un tribunal
de otro pas, mediante una carta rogatoria. Para estos efectos, la
Cancillera costarricense indica el siguiente procedimiento:

1- Las Embajadas acreditadas en el pas


reciben notas en las que una determinada
autoridad judicial solicita informacin que se
encuentra en nuestros Tribunales, para seguir
con el trmite de un Proceso, o bien, solicitan
copia de documentos necesarios para continuar
con un trmite especfico, ante esto la Embajada
o el Consulado enva una nota al Ministerio de
Relaciones Exteriores y Culto, adjuntando una
165 MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES Y CULTO, Trmite de exhortos, en
http://www.rree.go.cr/index.php?sec=servicios%20al%20publico&cat=servicios%20de%20
atencion%20personal&cont=620

82 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

solicitud de asistencia judicial internacional,


la cual debe ser enviada a la Secretara de la
Corte Suprema de Justicia, para que esta a su
vez la remita al Despacho Judicial en que se
lleva el procedimiento.
2- Una vez que la Secretara ha recibido
la informacin solicitada procedente de ese
Despacho, lo remite al Ministerio de Relaciones
Exteriores y Culto, quienes a su vez lo envan a
la Embajada solicitante.
3- En el caso de que la informacin
solicitada no se encuentre en la Corte Suprema
de Justicia, igualmente se hace una solicitud de
asistencia judicial internacional y se enva a la
Institucin que pueda tener dicha informacin,
el trmite en lo dems sigue siendo igual. 166

Con respecto a las solicitudes de asistencia judicial


internacional formuladas a la justicia costarricense en materia
de notificaciones, recoleccin de pruebas, solicitudes de
informacin y otros efectos, la Sala Primera de Casacin aplica
el mismo procedimiento existente para la ejecucin de sentencias
extranjeras, por lo que el exequtur es requerido 167.

Cabe recordar que Costa Rica es parte de la Convencin


Interamericana de Panam sobre exhortos y cartas rogatorias de
1975, que tiene autoridad superior a las leyes nacionales, pero
es importante tener presente que ese instrumento solamente se
refiere a los exhortos o cartas rogatorias expedidos en actuaciones
y procesos en materia civil o comercial, y que tengan por objeto
la realizacin de actos procesales de mero trmite, tales como
notificaciones, citaciones o emplazamientos en el extranjero, o la
recepcin y obtencin de pruebas de informes en el extranjero, y
no se aplica a actos procesales que impliquen ejecucin coactiva
ni a ningn otro distinto de los indicados 168.

166 Ibid.
167 OBANDO PERALTA, 2013, p. 145.
168 El texto de la Convencin Interamericana sobre exhortos y cartas rogatorias figura en
http://www.oas.org/juridico/spanish/tratados/b-36.html

Jorge Francisco Senz Carbonell 83


Elementos de derecho internacional privado

Anexo I

NORMATIVA DEL CDIGO CIVIL RELATIVA


A DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Captulo IV

Normas del Derecho Internacional Privado

ARTCULO 23.- Las leyes de la Repblica concernientes al


estado y capacidad de las personas obligan a los costarricenses
para todo acto jurdico o contrato que deba tener su ejecucin en
Costa Rica, cualquiera que sea el pas donde se ejecute o celebre
el contrato, y obligan tambin a los extranjeros, respecto de los
actos que se ejecuten o de los contratos que se celebren y que
hayan de ejecutarse en Costa Rica.

ARTCULO 24.- Las leyes costarricenses rigen los bienes


inmuebles situados en la Repblica, aunque pertenezcan a
extranjeros, ya se consideren dichos bienes aisladamente en s
mismos, ya en relacin con los derechos del propietario como
parte de una herencia o de otra universalidad.

ARTCULO 25.- Los bienes muebles pertenecientes a los


costarricenses o extranjeros domiciliados en la Repblica se
regirn como los inmuebles situados en Costa Rica; pero los

Jorge Francisco Senz Carbonell 85


Elementos de derecho internacional privado

muebles que pertenezcan a extranjeros no domiciliados en la


Repblica, slo se regirn por las leyes costarricenses cuando se
les considere aisladamente en s mismos.

ARTCULO 26.- La prescripcin y todo lo que concierna al modo


de cumplir o extinguir las obligaciones que resulten de cualquier
acto jurdico o contrato que haya de ejecutarse en Costa Rica, se
regir por las leyes costarricenses, aunque los otorgantes sean
extranjeros, y aunque el acto o contrato no se haya ejecutado o
celebrado en la Repblica.

ARTCULO 27.- Para la interpretacin de un contrato y para fijar


los efectos mediatos o inmediatos que de l resulten, se recurrir
a las leyes del lugar donde se hubiere celebrado el contrato; pero
si los contratantes tuvieren una misma nacionalidad, se recurrir
a las leyes de su pas.

En los testamentos se aplicarn las leyes del pas donde


tuviere su domicilio el testador.

Respecto de matrimonios, atender a las leyes del lugar


donde hubieren convenido en establecerse los cnyuges; y, a falta
de ese convenio, a las del pas donde tenga su domicilio el cnyuge
demandado, o, en el caso de separacin a las del domicilio de
cualquiera de ellos.

ARTCULO 28.- En cuanto a la forma y solemnidades externas


de un contrato o de un acto jurdico que deba tener efecto en
Costa Rica, el otorgante u otorgantes pueden sujetarse a las leyes
costarricenses o a las del pas donde el acto o contrato se ejecute
o celebre.

Para los casos en que las leyes de Costa Rica exigieren


instrumento pblico, no valdrn las escrituras privadas, cualquiera
que sea la fuerza de estas en el pas donde se hubieren otorgado.

ARTCULO 29.- El matrimonio contrado por extranjeros


fuera de Costa Rica, con arreglo a las leyes del pas en que se
celebre, surtir todos los efectos civiles del matrimonio legtimo,

86 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

siempre que no est comprendido entre los matrimonios que son


legalmente imposibles.

ARTCULO 30.- El que funde su derecho en leyes extranjeras


deber probar la existencia de estas.

Jorge Francisco Senz Carbonell 87


Elementos de derecho internacional privado

Anexo II

CDIGO DE DERECHO INTERNACIONAL


PRIVADO
(CDIGO DE BUSTAMANTE)

TTULO PRELIMINAR
REGLAS GENERALES

Artculo 1. Los extranjeros que pertenezcan a cualquiera de los


Estados contratantes gozan, en el territorio de los dems, de los
mismos derechos civiles que se concedan a los nacionales. Cada
Estado contratante puede, por razones de orden pblico, rehusar
o subordinar a condiciones especiales el ejercicio de ciertos
derechos civiles a los nacionales de las dems y cualquiera de esos
Estados, puede, en tales casos, rehusar o subordinar a condiciones
especiales el mismo ejercicio a los nacionales del primero.

Artculo 2. Los extranjeros que pertenezcan a cualquiera de los


Estados contratantes gozarn asimismo en el territorio de los
dems de garantas individuales idnticas a las de los nacionales,
salvo las limitaciones que en cada uno establezcan la Constitucin
y las leyes. Las garantas individuales idnticas no se extienden,
salvo disposicin especial de la legislacin interior, al desempeo
de funciones pblicas, al derecho de sufragio y a otros derechos
polticos.

88 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 3. Para el ejercicio de los derechos civiles y para el goce


de las garantas individuales idnticas, las leyes y reglas vigentes
en cada Estado contratante se estiman divididas en las tres clases
siguientes:

I.- Las que se aplican a las personas en razn de su domicilio


o de su nacionalidad y las siguen aunque se trasladen a otro
pas, denominadas personales o de orden pblico interno.
II.- Las que obligan por igual a cuantos residen en el territorio,
sean o no nacionales, denominadas territoriales, locales o de
orden pblico internacional.
III.- Las que se aplican solamente mediante la expresin, la
interpretacin o la presuncin de la voluntad de las partes
o de alguna de ellas, denominadas voluntarias o de orden
privado.

Artculo 4. Los preceptos constitucionales son de orden pblico


internacional.

Artculo 5. Todas las reglas de proteccin individual y colectiva,


establecidas por el Derecho poltico y el administrativo, son
tambin de orden pblico internacional, salvo el caso de que
expresamente se disponga en ellas lo contrario.

Artculo 6. En todos los casos no previstos por este Cdigo cada


uno de los Estados contratantes aplicar su propia calificacin a
las instituciones o relaciones jurdicas que hayan de corresponder
a los grupos de leyes mencionados en el artculo 3o.

Artculo 7. Cada Estado contratante aplicar como leyes


personales las del domicilio, las de la nacionalidad o las que haya
adoptado o adopte en lo adelante su legislacin interior.

Artculo 8. Los derechos adquiridos al amparo de las reglas de


este Cdigo tienen plena eficacia extraterritorial en los Estados
contratantes, salvo que se opusiere a alguno de sus efectos o
consecuencias una regla de orden pblico internacional.

Jorge Francisco Senz Carbonell 89


Elementos de derecho internacional privado

LIBRO PRIMERO
DERECHO CIVIL INTERNACIONAL
TTULO PRIMERO
DE LAS PERSONAS

Captulo I
NACIONALIDAD Y NATURALIZACIN

Artculo 9. Cada Estado contratante aplicar su propio derecho


a la determinacin de la nacionalidad de origen de toda persona
individual o jurdica y de su adquisicin, prdida o reintegracin
posteriores, que se hayan realizado dentro o fuera de su territorio,
cuando una de las nacionalidades sujetas a controversia sea la de
dicho Estado. En los dems casos, regirn las disposiciones que
establecen los artculos restantes de este captulo.

Artculo 10. A las cuestiones sobre nacionalidad de origen en que


no est interesado el Estado en que se debaten, se aplicar la ley de
aquella de las nacionalidades discutida en que tenga su domicilio
la persona de que se trate.

Artculo 11. A falta de ese domicilio se aplicar n al caso previsto


en el artculo anterior los principios aceptados por la ley del
juzgador.

Artculo 12. Las cuestiones sobre adquisicin individual de una


nueva nacionalidad, se resolvern de acuerdo con la ley de la
nacionalidad que se suponga adquirida.

Artculo 13. A las naturalizaciones colectivas en el caso de


independencia de un Estado se aplicar la ley del Estado nuevo,
si ha sido reconocido por el Estado juzgador, y en su defecto la
del antiguo, todo sin perjuicio de las estipulaciones contractuales
entre los dos Estados interesados, que sern siempre preferentes.

Artculo 14. A la prdida de la nacionalidad debe aplicarse la ley


de la nacionalidad perdida.

Artculo 15. La recuperacin de la nacionalidad se somete a la ley


de la nacionalidad que se recobra.

90 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 16. La nacionalidad de origen de las corporaciones y


de las fundaciones se determinar por la ley del Estado que las
autorice o apruebe.

Artculo 17. La nacionalidad de origen de las asociaciones ser


la del pas en que se constituyan, y en l deben registrarse o
inscribirse si exigiere ese requisito la legislacin local.

Artculo 18. Las sociedades civiles mercantiles o industriales


que no sean annimas, tendrn la nacionalidad que establezca
el contrato social y, en su caso, la del lugar donde radicare
habitualmente su gerencia o direccin principal.

Artculo 19. Para las sociedades annimas se determinar la


nacionalidad por el contrato social y en su caso por la ley del lugar
en que se rena normalmente la junta general de accionistas y,
en su defecto, por la del lugar en que radique su principal Junta o
Consejo directivo o administrativo.

Artculo 20. El cambio de nacionalidad de las corporaciones,


fundaciones, asociaciones y sociedades, salvo los casos de
variacin en la soberana territorial, habr de sujetarse a las
condiciones exigidas por su ley antigua y por la nueva. Si cambiare
la soberana territorial, en el caso de independencia, se aplicar
la regla establecida en el artculo trece para las naturalizaciones
colectivas.

Artculo 21. Las disposiciones del artculo 9 en cuanto se refieran a


personas jurdicas y las de los artculos 16 y 20, no sern aplicadas
en los Estados contratantes que no atribuyan nacionalidad a
dichas personas jurdicas.

Captulo II
DOMICILIO

Artculo 22. El concepto, adquisicin, prdida y recuperacin del


domicilio general y especial de las personas naturales o jurdicas
se regirn por la ley territorial.

Jorge Francisco Senz Carbonell 91


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 23. El domicilio de los funcionarios diplomticos y el de


los individuos que residan temporalmente en el extranjero por
empleo o comisin de su Gobierno o para estudios cientficos
o artsticos, ser el ltimo que hayan tenido en su territorio
nacional.

Artculo 24. El domicilio legal del jefe de la familia se extiende


a la mujer y los hijos no emancipados, y el del tutor o curador
a los menores o incapacitados bajo su guardia, si no dispone lo
contrario la legislacin personal de aquellos a quienes se atribuye
el domicilio de otro.

Artculo 25. Las cuestiones sobre cambio de domicilio de las


personas naturales o jurdicas se resolvern de acuerdo con la ley
del Tribunal, si fuere el de uno de los Estados interesados, y en
su defecto por la del lugar en que se pretenda haber adquirido el
ltimo domicilio.

Artculo 26. Para las personas que no tengan domicilio se


entender como tal el de su residencia o en donde se encuentren.

Captulo III
NACIMIENTO, EXTINCIN Y CONSECUENCIAS DE LA
PERSONALIDAD CIVIL

Seccin I
De las Personas Individuales

Artculo 27. La capacidad de las personas individuales se rige


por su ley personal, salvo las restricciones establecidas para su
ejercicio por este Cdigo o por el derecho local.

Artculo 28. Se aplicar la ley personal para decidir si el nacimiento


determina la personalidad y si al concebido se le tiene por nacido
para todo lo que le sea favorable, as como para la viabilidad y los
efectos de la prioridad del nacimiento en el caso de partos dobles
o mltiples.

92 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 29. Las presunciones de supervivencia o de muerte


simultnea en defecto de prueba, se regulan por la ley personal
de cada uno de los fallecidos en cuanto a su respectiva sucesin.

Artculo 30. Cada Estado aplica su propia legislacin para


declarar extinguida la personalidad civil por la muerte natural de
las personas individuales y la desaparicin o disolucin oficial de
las personas jurdicas, as como para decidir si la menor edad,
la demencia o imbecilidad, la sordomudez, la prodigalidad y la
interdiccin civil son nicamente restricciones de la personalidad,
que permiten derechos y aun ciertas obligaciones.

Seccin II
De las Personas Jurdicas

Artculo 31. Cada Estado contratante, en su carcter de persona


jurdica, tiene capacidad para adquirir y ejercitar derechos civiles
y contraer obligaciones de igual clase en el territorio de los dems,
sin otras restricciones que las establecidas expresamente por el
derecho local.

Artculo 32. El concepto y reconocimiento de las personas


jurdicas se regirn por la ley territorial.

Artculo 33. Salvo las restricciones establecidas en los dos


artculos anteriores, la capacidad civil de las corporaciones
se rige por la ley que las hubiere creado o reconocido; la de las
fundaciones por las reglas de su institucin, aprobadas por la
autoridad correspondiente, si lo exigiere su derecho nacional, y
la de las asociaciones por sus estatutos, en iguales condiciones.

Artculo 34. Con iguales restricciones, la capacidad civil de las


sociedades civiles, mercantiles o industriales se rige por las
disposiciones relativas al contrato de sociedad.

Artculo 35. La ley local se aplica para atribuir los bienes de las
personas jurdicas que dejan de existir, si el caso no est previsto
de otro modo en sus estatutos, clusulas fundacionales, o en el
derecho vigente respecto de las sociedades.

Jorge Francisco Senz Carbonell 93


Elementos de derecho internacional privado

Captulo IV
DEL MATRIMONIO Y EL DIVORCIO

Seccin I
Condiciones Jurdicas que han de preceder a la Celebracin
del Matrimonio

Artculo 36. Los contrayentes estarn sujetos a su ley personal en


todo lo que se refiera a la capacidad para celebrar el matrimonio,
al consentimiento o consejo paternos, a los impedimentos y a su
dispensa.

Artculo 37. Los extranjeros deben acreditar antes de casarse que


han llenado las condiciones exigidas por sus leyes personales en
cuanto a lo dispuesto en el artculo precedente. Podrn justificarlo
mediante certificacin de sus funcionarios diplomticos o agentes
consulares o por otros medios que estime suficientes la autoridad
local, que tendr en todo caso completa libertad de apreciacin.

Artculo 38. La legislacin local es aplicable a los extranjeros en


cuanto a los impedimentos que por su parte establezca y que
no sean dispensables, a la forma del consentimiento, a la fuerza
obligatoria o no de los esponsales, a la oposicin al matrimonio, a
la obligacin de denunciar los impedimentos y las consecuencias
civiles de la denuncia falsa, a la forma de las diligencias
preliminares y a la autoridad competente para celebrarlo.

Artculo 39. Se rige por la ley personal comn de las partes y, en su


defecto, por el derecho local, la obligacin o no de indemnizacin
por la promesa de matrimonio incumplida o por la publicacin de
proclamas en igual caso.

Artculo 40. Los Estados contratantes no quedan obligados a


reconocer el matrimonio celebrado en cualquiera de ellos, por
sus nacionales o por extranjeros, que contrare sus disposiciones
relativas a la necesidad de la disolucin de un matrimonio
anterior, a los grados de consanguinidad o afinidad respecto
de los cuales exista impedimento absoluto, a la prohibicin de
casarse establecida respecto a los culpables de adulterio en cuya
virtud se haya disuelto el matrimonio de uno de ellos y a la misma

94 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

prohibicin respecto al responsable de atentado a la vida de uno


de los cnyuges para casarse con el sobreviviente, o a cualquiera
otra causa de nulidad insubsanable.

Seccin II
De la Forma del Matrimonio

Artculo 41. Se tendr en todas partes como vlido en cuanto a la


forma, el matrimonio celebrado en la que establezcan como eficaz
las leyes del pas en que se efecte. Sin embargo, los Estados cuya
legislacin exija una ceremonia religiosa, podrn negar validez a
los matrimonios contrados por sus nacionales en el extranjero
sin observar esa forma.

Artculo 42. En los pases en donde las leyes lo admitan, los


matrimonios contrados ante los funcionarios diplomticos o
agentes consulares de ambos contrayentes, se ajustarn a su ley
personal, sin perjuicio de que les sean aplicables las disposiciones
del artculo cuarenta.

Seccin III
Efectos del Matrimonio en cuanto a las Personas de los
Cnyuges

Artculo 43. Se aplicar el derecho personal de ambos cnyuges


y, si fuera diverso, el del marido, en lo que toque a los deberes
respectivos de proteccin y obediencia, a la obligacin o no de
la mujer de seguir al marido cuando cambie de residencia, a la
disposicin y administracin de los bienes comunes y a los dems
efectos especiales del matrimonio.

Artculo 44. La ley personal de la mujer regir la disposicin y


administracin de sus bienes propios y su comparecencia en
juicio.

Artculo 45. Se sujeta al derecho territorial la obligacin de


los cnyuges de vivir juntos, guardarse fidelidad y socorrerse
mutuamente.

Jorge Francisco Senz Carbonell 95


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 46. Tambin se aplica imperativamente el derecho local


que prive de efectos civiles al matrimonio del bgamo.

Seccin IV
Nulidad del Matrimonio y sus Efectos

Artculo 47. La nulidad del matrimonio debe regularse por la


misma ley a que est sometida la condicin intrnseca o extrnseca
que la motive.

Artculo 48. La coaccin, el miedo y el rapto como causas


de nulidad del matrimonio se rigen por la ley del lugar de la
celebracin.

Artculo 49. Se aplicar la ley personal de ambos cnyuges, si


fuere comn; en su defecto la del cnyuge que haya obrado de
buena fe, y, a falta de ambas, la del varn, a las reglas sobre el
cuidado de los hijos dematrimonios nulos, en los casos en que no
puedan o no quieran estipular nada sobre esto los padres.

Artculo 50. La propia ley personal debe aplicarse a los dems


efectos civiles del matrimonio nulo, excepto los que ha de
producir respecto de los bienes de los cnyuges, que seguirn la
ley del rgimen econmico matrimonial.

Artculo 51. Son de orden pblico internacional las reglas que


sealan los efectos judiciales de la demanda de nulidad.

Seccin V
Separacin de Cuerpos y Divorcio

Artculo 52. El derecho a la separacin de cuerpos y al divorcio se


regula por la ley del domicilio conyugal, pero no puede fundarse
en causas anteriores a la adquisicin de dicho domicilio si no la
autoriza con iguales efectos la ley personal de ambos cnyuges.

Artculo 53. Cada Estado contratante tiene el derecho de permitir


o reconocer o no, el divorcio o el nuevo matrimonio de personas
divorciadas en el extranjero, en casos, con efectos o por causas
que no admita su derecho personal.

96 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 54. Las causas del divorcio y de la separacin de cuerpos


se sometern a la ley del lugar en que se soliciten, siempre que en
l estn domiciliados los cnyuges.

Artculo 55. La ley del juez ante quien se litiga determina las
consecuencias judiciales de la demanda y los pronunciamientos
de la sentencia respecto de los cnyuges y de los hijos.

Artculo 56. La separacin de cuerpos y el divorcio, obtenidos


conforme a los artculos que preceden, surten efectos civiles de
acuerdo con la legislacin del Tribunal que los otorga, en los
dems Estados contratantes, salvo lo dispuesto en el artculo 53.

Captulo V
PATERNIDAD Y FILIACIN

Artculo 57. Son reglas de orden pblico interno, debiendo


aplicarse la ley personal del hijo si fuere distinta a la del padre, las
relativas a presuncin de legitimidad y sus condiciones, las que
confieren el derecho al apellido y las que determinan las pruebas
de la filiacin y regulan la sucesin del hijo.

Artculo 58. Tienen el mismo carcter, pero se aplica la ley


personal del padre, las que otorguen a los hijos legitimados
derechos sucesorios.

Artculo 59. Es de orden pblico internacional la regla que da al


hijo el derecho a alimentos.

Artculo 60. La capacidad para legitimar se rige por la ley personal


del padre y la capacidad para ser legitimado por la ley personal
del hijo, requiriendo la legitimacin la concurrencia de las
condiciones exigidas en ambas.

Artculo 61. La prohibicin de legitimar hijos no simplemente


naturales es de orden pblico internacional.

Artculo 62. Las consecuencias de la legitimacin y la accin para


impugnarla se someten a la ley personal del hijo.

Jorge Francisco Senz Carbonell 97


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 63. La investigacin de la paternidad y de la maternidad


y su prohibicin se regulan por el derecho territorial.

Artculo 64. Dependen de la ley personal del hijo las reglas que
sealan condiciones al reconocimiento, obligan a hacerlo en
ciertos casos, establecen las acciones a ese efecto, conceden o
niegan el apellido y sealan causas de nulidad.

Artculo 65. Se subordinan a la ley personal del padre los derechos


sucesorios de los hijos ilegtimos y a la personal del hijo los de los
padres ilegtimos.

Artculo 66. La forma y circunstancias del reconocimiento de los


hijos ilegtimos se subordinan al derecho territorial.

Captulo VI
ALIMENTOS ENTRE PARIENTES

Artculo 67. Se sujetarn a la ley personal del alimentado el


concepto legal de los alimentos, el orden de su prestacin, la
manera de suministrarlos y la extensin de ese derecho.

Artculo 68. Son de orden pblico internacional las disposiciones


que establecen el deber de prestar alimentos, su cuanta, reduccin
y aumento, la oportunidad en que se deben y la forma de su pago,
as como las que prohben renunciar y ceder ese derecho.

Captulo VII
PATRIA POTESTAD

Artculo 69. Estn sometidas a la ley personal del hijo la existencia


y el alcance general de la patria potestad respecto de la persona
y los bienes, as como las causas de su extincin y recobro y la
limitacin por las nuevas nupcias del derecho de castigar.

Artculo 70. La existencia del derecho de usufructo y las dems


reglas aplicables a las diferentes clases de peculio, se someten
tambin a la ley personal del hijo, sea cual fuere la naturaleza de
los bienes y el lugar en que se encuentren.

98 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 71. Lo dispuesto en el artculo anterior ha de entenderse


en territorio extranjero sin perjuicio de los derechos de tercero
que la ley local otorgue y de las disposiciones locales sobre
publicidad y especialidad de garantas hipotecarias.

Artculo 72. Son de orden pblico internacional las disposiciones


que determinen la naturaleza y lmites de la facultad del padre
para corregir y castigar y su recurso a las autoridades, as como las
que lo priven de la potestad por incapacidad, ausencia o sentencia.

Captulo VIII
ADOPCIN

Artculo 73. La capacidad para adoptar y ser adoptado y las


condiciones y limitaciones de la adopcin se sujetan a la ley
personal de cada uno de los interesados.

Artculo 74. Se regulan por la ley personal del adoptante sus


efectos en cuanto a la sucesin de este y por la del adoptado lo
que se refiere al apellido y a los derechos y deberes que conserve
respecto de su familia natural, as como a su sucesin respecto del
adoptante.

Artculo 75. Cada uno de los interesados podr impugnar la


adopcin de acuerdo con las prescripciones de su ley personal.

Artculo 76. Son de orden pblico internacional las disposiciones


que en esta materia regulan el derecho a alimentos y las que
establecen para la adopcin formas solemnes.

Artculo 77. Las disposiciones de los cuatro artculos precedentes


no se aplicarn a los Estados cuyas legislaciones no reconozcan la
adopcin.

Captulo IX
DE LA AUSENCIA

Artculo 78. Las medidas provisionales en caso de ausencia son de


orden pblico internacional.

Jorge Francisco Senz Carbonell 99


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 79. No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, se


designar la representacin del presunto ausente de acuerdo con
su ley personal.

Artculo 80. La ley personal del ausente determina a quin


compete la accin para pedir esa declaratoria y establece el orden
y condiciones de los administradores.

Artculo 81. El derecho local debe aplicarse para decidir cundo


se hace y surte efecto la declaracin de ausencia y cundo y cmo
debe cesar la administracin de los bienes del ausente, as como a
la obligacin y forma de rendir cuentas.

Artculo 82. Todo lo que se refiera a la presuncin de muerte del


ausente y a sus derechos eventuales, se regula por su ley personal.

Artculo 83. La declaracin de ausencia o de su presuncin, as


como su cesacin y la de presuncin de muerte del ausente, tienen
eficacia extraterritorial, incluso en cuanto al nombramiento y
facultades de los administradores.

Captulo X
TUTELA

Artculo 84. Se aplicar la ley personal del menor o incapacitado


para lo que toque al objeto de la tutela o curatela, su organizacin
y sus especies.

Artculo 85. La propia ley debe observarse en cuanto a la


institucin del protutor.

Artculo 86. A las incapacidades y excusas para la tutela, curatela


y protutela deben aplicarse simultneamente las leyes personales
del tutor, curador o protutor y del menor o incapacitado.

Artculo 87. El afianzamiento de la tutela o cura tela y las reglas


para su ejercicio se someten a la ley personal del menor o
incapacitado. Si la fianza fuere hipotecaria o pignoraticia deber
constituirse en la forma prevenida por la ley local.

100 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 88. Se rigen tambin por la ley personal del menor o


incapacitado las obligaciones relativas a las cuentas, salvo las
responsabilidades de orden penal, que son territoriales.

Artculo 89. En cuanto al registro de tutelas se aplicarn


simultneamente la ley local y las personales del tutor o curador y
del menor o incapacitado.

Artculo 90. Son de orden pblico internacional los preceptos que


obligan al Ministerio Pblico o a cualquier funcionario local, a
solicitar la declaracin de incapacidad de dementes y sordomudos
y los que fijen los trmites de esa declaracin.

Artculo 91. Son tambin de orden pblico internacional las reglas


que establecen las consecuencias de la interdiccin.

Artculo 92. La declaratoria de incapacidad y la interdiccin civil


surten efectos extraterritoriales.

Artculo 93. Se aplicar la ley local a la obligacin del tutor o


curador de alimentar al menor o incapacitado y a la facultad de
corregirlos slo moderadamente.

Artculo 94. La capacidad para ser miembro de un Consejo de


familia se regula por la ley personal del interesado.

Artculo 95. Las incapacidades especiales y la organizacin,


funcionamiento, derechos y deberes del Consejo de familia, se
someten a la ley personal del sujeto a tutela.

Artculo 96. En todo caso, las actas y acuerdos del Consejo de


familia debern ajustarse a las formas y solemnidades prescritas
por la ley del lugar en que se rena.

Artculo 97. Los Estados contratantes que tengan por ley personal
la del domicilio podrn exigir, cuando cambie el de los incapaces
de un pas para otro, que se ratifique o se discierna de nuevo
la tutela o curatela.

Jorge Francisco Senz Carbonell 101


Elementos de derecho internacional privado

Captulo XI
DEL REGISTRO CIVIL

Artculo 103. Las disposiciones relativas al Registro Civil son


territoriales, salvo en lo que toca al que lleven los agentes
consulares o funcionarios diplomticos. Lo prescrito en este
artculo no afecta los derechos de otro Estado en relaciones
jurdicas sometidas al Derecho internacional Pblico.

Artculo 104. De toda inscripcin relativa a un nacional de


cualquiera de los Estados contratantes, que se haga en el Registro
Civil de otro, debe enviarse gratuitamente y por la va diplomtica,
certificacin literal y oficial al pas del interesado.

TTULO SEGUNDO
DE LOS BIENES

Captulo I
CLASIFICACIN DE LOS BIENES

Artculo 105. Los bienes, sea cual fuere su clase, estn sometidos
a la ley de la situacin.

Artculo 106. Para los efectos del artculo anterior se tendr en


cuenta, respecto de los bienes muebles corporales y para los
ttulos representativos de crditos de cualquier clase, el lugar de
su situacin ordinaria o normal.

Artculo 107. La situacin de los crditos se determina por el


lugar en que deben hacerse efectivos, y, si no estuviere precisado,
por el domicilio del deudor.

Artculo 108. La propiedad industrial, la intelectual y los dems


derechos anlogos de naturaleza econmica que autorizan el
ejercicio de ciertas actividades acordadas por la ley, se consideran
situados donde se hayan registrado oficialmente.

Artculo 109. Las concesiones se reputan situadas donde se hayan


obtenido legalmente.

102 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 110. A falta de toda otra regla y adems para los casos no
previstos en este Cdigo, se entender que los bienes muebles de
toda clase estn situados en el domicilio de su propietario, o, en
su defecto, en el del tenedor.

Artculo 111. Se exceptan de lo dispuesto en el artculo anterior


las cosas dadas en prenda, que se consideran situadas en el
domicilio de la persona en cuya posesin se hayan puesto.

Artculo 112. Se aplicar siempre la ley territorial para distinguir


entre los bienes muebles e inmuebles, sin perjuicio de los derechos
adquiridos por terceros.

Artculo 113. A la propia ley territorial se sujetan las dems


clasificaciones y calificaciones jurdicas de los bienes.

Captulo II
DE LA PROPIEDAD

Artculo 114. La propiedad de familia inalienable y exenta de


gravmenes y embargos, se regula por la ley de la situacin. Sin
embargo, los nacionales de un Estado contratante en que no
se admita o regule esa clase de propiedad, no podrn tenerla u
organizarla en otro, sino en cuanto no perjudique a sus herederos
forzosos.

Artculo 115. La propiedad intelectual y la industrial se regirn


por lo establecido en los convenios internacionales especiales
ahora existentes o que en lo sucesivo se acuerden. A falta de ellos,
su obtencin, registro y disfrute quedarn sometidos al derecho
local que las otorgue.

Artculo 116. Cada Estado contratante tiene la facultad de someter


a reglas especiales respecto de los extranjeros la propiedad
minera, la de buques de pesca y cabotaje, las industrias en el
mar territorial y en la zona martima y la obtencin y disfrute de
concesiones y obras de utilidad pblica y de servicio pblico.

Artculo 117. Las reglas generales sobre propiedad y modos


de adquirirla o enajenarla entre vivos, incluso las aplicables

Jorge Francisco Senz Carbonell 103


Elementos de derecho internacional privado

al tesoro oculto, as como las que rigen las aguas de dominio


pblico y privado y sus aprovechamientos, son de orden pblico
internacional.

Captulo III
DE LA COMUNIDAD DE BIENES

Artculo 118. La comunidad de bienes se rige en general por el


acuerdo o voluntad de las partes y en su defecto por la ley del
lugar. Este ltimo se tendr como domicilio de la comunidad a
falta de pacto en contrario.

Artculo 119. Se aplicar siempre la ley local, con carcter


exclusivo, al derecho de pedir la divisin de la cosa comn y a las
formas y condiciones de su ejercicio.

Artculo 120. Son de orden pblico internacional las disposiciones


sobre deslinde y amojonamiento y derecho a cerrar las fincas
rsticas y las relativas a edificios ruinosos y rboles que amenacen
caerse.

Captulo IV
DE LA POSESIN

Artculo 121. La posesin y sus efectos se rigen por la ley local.

Artculo 122. Los modos de adquirir la posesin se rigen por la ley


aplicable a cada uno de ellos segn su naturaleza.

Artculo 123. Se determinan por la ley del tribunal los medios y


trmites utilizables para que se mantenga en posesin al poseedor
inquietado, perturbado o despojado a virtud de medidas o
acuerdos judiciales o por consecuencia de ellos.

Captulo V
DEL USUFRUCTO, DEL USO Y DE LA HABITACIN

Artculo 124. Cuando el usufructo se constituya por mandato de la


ley de un Estado contratante, dicha ley lo regir obligatoriamente.

104 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 125. Si se ha constituido por la voluntad de los


particulares manifestada en actos entre vivos o mortis causa, se
aplicarn respectivamente la ley del acto o la de la sucesin.

Artculo 126. Si surge por prescripcin, se sujetar a la ley local


que la establezca.

Artculo 127. Depende de la ley personal del hijo el precepto que


releva o no de fianza al padre usufructuario.

Artculo 128. Se subordina a la ley de la sucesin la necesidad


de que preste fianza el cnyuge superviviente por el usufructo
hereditario y la obligacin del usufructuario de pagar ciertos
legados o deudas hereditarios.

Artculo 129. Son de orden pblico internacional las reglas que


definen el usufructo y las formas de su constitucin, las que fijan
las causas legales por las que se extingue y la que lo limita a cierto
nmero de aos para los pueblos, corporaciones o sociedades.

Artculo 130. El uso y la habitacin se rigen por la voluntad de la


parte o partes que los establezcan.

Captulo VI
DE LAS SERVIDUMBRES

Artculo 131. Se aplicar el derecho local al concepto y


clasificacin de las servidumbres, a los modos no convencionales
de adquirirlas y de extinguirse y a los derechos y obligaciones en
este caso de los propietarios de los predios dominante y sirviente.

Artculo 132. Las servidumbres de origen contractual o voluntario


se someten a la ley del acto o relacin jurdica que las origina.

Artculo 133. Se exceptan de lo dispuesto en el artculo anterior


la comunidad de pastos en terrenos pblicos y la redencin del
aprovechamiento de leas y dems productos de los montes de
propiedad particular, que estn sujetas a la ley territorial.

Artculo 134. Son de orden privado las reglas aplicables a las


servidumbres legales que se imponen en inters o por utilidad
particular.

Jorge Francisco Senz Carbonell 105


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 135. Debe aplicarse el derecho territorial al concepto


y enumeracin de las servidumbres legales y a la regulacin no
convencional de las de aguas, paso, medianera, luces y vistas,
desage de edificios, y distancias y obras intermedias para
construcciones y plantaciones.

Captulo VII
DE LOS REGISTROS DE LA PROPIEDAD

Artculo 136. Son de orden pblico internacional las disposiciones


que establecen y regulan los registros de la propiedad, e imponen
su necesidad respecto de terceros.

Artculo 137. Se inscribirn en los registros de la propiedad de


cada uno de los Estados contratantes los documentos o ttulos
inscribibles otorgados en otro, que tengan fuerza en el primero
con arreglo a este Cdigo, y las ejecutorias a que de acuerdo
con el mismo se d cumplimiento en el Estado a que el registro
corresponde, o tengan en l fuerza de cosa juzgada.

Artculo 138. Las disposiciones sobre hipoteca legal a favor del


Estado, de las provincias o de los pueblos, son de orden pblico
internacional.

Artculo 139. La hipoteca legal que algunas leyes acuerdan en


beneficio de ciertas personas individuales, slo ser exigible
cuando la ley personal concuerde con la ley del lugar en que se
hallen situados los bienes afectados por ella.

TTULO TERCERO
DE VARIOS MODOS DE ADQUIRIR

Captulo I
REGLA GENERAL

Artculo 140. Se aplica el derecho local a los modos de adquirir


respecto de los cuales no haya en este Cdigo disposiciones en
contrario.

106 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Captulo II
DE LAS DONACIONES

Artculo 141. Cuando fueren de origen contractual, las donaciones


quedarn sometidas, para su perfeccin y efectos entre vivos, a las
reglas generales de los contratos.

Artculo 142. Se sujetar a la ley personal respectiva del donante


y del donatario la capacidad de cada uno de ellos.

Artculo 143. Las donaciones que hayan de producir efecto


por muerte del donante, participarn de la naturaleza de las
disposiciones de ltima voluntad y se regirn por las reglas
internacionales establecidas en este Cdigo para la sucesin
testamentaria.

Captulo III
DE LAS SUCESIONES EN GENERAL

Artculo 144. Las sucesiones intestadas y las testamentarias


incluso en cuanto al orden de suceder, a la cuanta de los derechos
sucesorios y a la validez intrnseca de las disposiciones, se regirn,
salvo los casos de excepcin ms adelante establecidos, por la ley
personal del causante, sea cual fuere la naturaleza de los bienes y
el lugar en que se encuentren.

Artculo 145.
Es de orden pblico internacional el precepto en cuya virtud los
derechos a la sucesin de una persona se transmiten desde el
momento de su muerte.

Captulo IV
DE LOS TESTAMENTOS

Artculo 146. La capacidad para disponer por testamento se


regula por la ley personal del testador.

Artculo 147. Se aplicar la ley territorial a las reglas establecidas


por cada Estado para comprobar que el testador demente est en
un intervalo lcido.

Jorge Francisco Senz Carbonell 107


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 148. Son de orden pblico internacional las disposiciones


que no admiten el testamento mancomunado, el olgrafo y el
verbal, y las que lo declaran acto personalsimo.

Artculo 149. Tambin son de orden pblico internacional las


reglas sobre forma de papeles privados relativos al testamento y
sobre nulidad del otorgado con violencia, dolo o fraude.

Artculo 150. Los preceptos sobre forma de los testamentos son


de orden pblico internacional, con excepcin de los relativos al
testamento otorgado en el extranjero, y al militar y martimo en
los casos en que se otorgue fuera del pas.

Artculo 151. Se sujetan a la ley personal del testador la


procedencia, condiciones y efectos de la revocacin de un
testamento, pero la presuncin de haberlo revocado se determina
por la ley local.

Captulo V
DE LA HERENCIA

Artculo 152. La capacidad para suceder por testamento o sin l se


regula por la ley personal del heredero o legatario.

Artculo 153. No obstante lo dispuesto en el artculo precedente


son de orden pblico internacional las incapacidades para suceder
que los Estados contratantes consideren como tales.

Artculo 154. La institucin de herederos y la sustitucin se


ajustarn a la ley personal del testador.

Artculo 155. Se aplicar, no obstante, el derecho local a la


prohibicin de sustituciones fideicomisarias que pasen del
segundo grado o que se hagan a favor de personas que no vivan
al fallecimiento del testador y de las que envuelvan prohibicin
perpetua de enajenar.

Artculo 156. El nombramiento y las facultades de los albaceas o


ejecutores testamentarios, dependen de la ley personal del difunto

108 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

y deben ser reconocidos en cada uno de los Estados contratantes


de acuerdo con esa ley.

Artculo 157. En la sucesin intestada, cuando la ley llame al


Estado como heredero, en defecto de otros, se aplicar la ley
personal del causante; pero si lo llama como ocupante de cosas
nullius se aplica el derecho local.

Artculo 158. Las precauciones que deben adoptarse cuando la


viuda quede encinta, se ajustarn a lo dispuesto en la legislacin
del lugar en que se encuentre.

Artculo 159. Las formalidades requeridas para aceptar la


herencia a beneficio de inventario o para hacer uso del derecho
de deliberar se ajustarn a la ley del lugar en que la sucesin se
abra, bastando eso para sus efectos extraterritoriales.

Artculo 160. Es de orden pblico internacional el precepto que


se refiera a la proindivisin ilimitada de la herencia o establezca la
particin provisional.

Artculo 161. La capacidad para solicitar y llevar a cabo la divisin


se sujeta a la ley personal del heredero.

Artculo 162. El nombramiento y las facultades del contador o


perito partidor dependen de la ley personal del causante.

Artculo 163. A la misma ley se subordina el pago de las deudas


hereditarias. Sin embargo, los acreedores que tuvieren garanta
de carcter real, podrn hacerla efectiva de acuerdo con la ley que
rija esa garanta.

TTULO CUARTO
DE LAS OBLIGACIONES Y CONTRATOS

Captulo I
DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL

Artculo 164. El concepto y clasificacin de las obligaciones se


sujetan a la ley territorial.

Jorge Francisco Senz Carbonell 109


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 165. Las obligaciones derivadas de la ley se rigen por el


derecho que las haya establecido.

Artculo 166. Las obligaciones que nacen de los contratos tienen


fuerza de ley entre las partes contratantes y deben cumplirse al
tenor de los mismos, salvo las limitaciones establecidas en este
Cdigo.

Artculo 167. Las originadas por delitos o faltas se sujetan al


mismo derecho que el delito o falta de que procedan.

Artculo 168. Las que se deriven de actos u omisiones en que


intervenga culpa o negligencia no penadas por la ley, se regirn por
el derecho del lugar en que se hubiere incurrido en la negligencia
o la culpa que las origine.

Artculo 169. La naturaleza y efectos de las diversas clases de


obligaciones, as como su extincin, se rigen por la ley de la
obligacin de que se trata.

Artculo 170. No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, la


ley local regula las condiciones del pago y la moneda en que debe
hacerse.

Artculo 171. Tambin se somete a la ley del lugar la determinacin


de quin debe satisfacer los gastos judiciales que origine el pago,
as como su regulacin.

Artculo 172. La prueba de las obligaciones se sujeta, en cuanto a


su admisin y eficacia, a la ley que rija la obligacin misma.

Artculo 173. La impugnacin de la certeza del lugar del


otorgamiento de un documento privado, si influye en su eficacia,
podr hacerse siempre por el tercero a quien perjudique, y la
prueba estar a cargo de quien la aduzca.

Artculo 174. La presuncin de cosa juzgada por sentencia


extranjera ser admisible, siempre que la sentencia rena
las condiciones necesarias para su ejecucin en el territorio,
conforme al presente Cdigo.

110 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Captulo II
DE LOS CONTRATOS EN GENERAL

Artculo 175. Son reglas de orden pblico internacional las que


impiden establecer pactos, clusulas y condiciones contrarias a
las leyes, la moral y el orden pblico y la que prohbe el juramento
y lo tiene por no puesto.

Artculo 176. Dependen de la ley personal de cada contratante las


reglas que determinen la capacidad o incapacidad para prestar el
consentimiento.

Artculo 177. Se aplicar la ley territorial al error, la violencia, la


intimidacin y el dolo, en relacin con el consentimiento.

Artculo 178. Es tambin territorial toda regla que prohbe que


sean objeto de los contratos, servicios contrarios a las leyes y a las
buenas costumbres y cosas que estn fuera del comercio.

Artculo 179. Son de orden pblico internacional las disposiciones


que se refieren a causa ilcita en los contratos.

Artculo 180. Se aplicarn simultneamente la ley del lugar del


contrato y la de su ejecucin, a la necesidad de otorgar escritura o
documento pblico para la eficacia de determinados convenios y
a la de hacerlos constar por escrito.

Artculo 181. La rescisin de los contratos por incapacidad


o ausencia, se determina por la ley personal del ausente o
incapacitado.

Artculo 182. Las dems causas de rescisin y su forma y efectos,


se subordinan a la ley territorial.

Artculo 183. Las disposiciones sobre nulidad de los contratos se


sujetarn a la ley de que la causa de la nulidad dependa.

Artculo 184. La interpretacin de los contratos debe efectuarse


como regla general, de acuerdo con la ley que los rija. Sin
embargo, cuando esa ley se discuta y deba resultar de la voluntad

Jorge Francisco Senz Carbonell 111


Elementos de derecho internacional privado

tcita de las partes, se aplicar presuntamente la legislacin que


para ese caso se determina en los artculos 185 y 186 aunque eso
lleve a aplicar al contrato una ley distinta como resultado de la
interpretacin de voluntad.

Artculo 185. Fuera de las reglas ya establecidas y de las que en


lo adelante se consignen para casos especiales, en los contratos
de adhesin se presume aceptada, a falta de voluntad expresa o
tcita, la ley del que los ofrece o prepara.

Artculo 186. En los dems contratos y para el caso previsto en


el artculo anterior, se aplicar en primer trmino la ley personal
comn a los contratantes y en su defecto la del lugar de la
celebracin.

Captulo III
DEL CONTRATO SOBRE BIENES CON OCASIN DE
MATRIMONIO

Artculo 187. Este contrato se rige por la ley personal comn


de los contrayentes y en su defecto por la del primer domicilio
matrimonial. Las propias leyes determinan, por ese orden, el
rgimen legal supletorio a falta de estipulacin.

Artculo 188. Es de orden pblico internacional el precepto


que veda celebrar capitulaciones durante el matrimonio, o
modificarlas, o que se al tere el rgimen de bienes por cambios de
nacionalidad o de domicilio posteriores al mismo.

Artculo 189. Tienen igual carcter los preceptos que se refieren al


mantenimiento de las leyes y las buenas costumbres, a los efectos
de las capitulaciones respecto de terceros y a su forma solemne.

Artculo 190. La voluntad de las partes regula el derecho aplicable


a las donaciones por razn de matrimonio, excepto en lo referente
a su capacidad, a la salvaguardia de derechos legitimarios y
a la nulidad mientras el matrimonio subsista, todo lo cual se
subordina a la ley general que lo rige, y siempre que no afecte el
orden pblico internacional.

112 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 191. Las disposiciones sobre dote y parafernales


dependen de la ley personal de la mujer.

Artculo 192. Es de orden pblico internacional la regla que


repudia la inalienabilidad de la dote.

Artculo 193. Es de orden pblico internacional la prohibicin de


renunciar a la sociedad de gananciales durante el matrimonio.

Captulo IV
COMPRAVENTA, CESIN DE CRDITO Y PERMUTA

Artculo 194. Son de orden pblico internacional las disposiciones


relativas a enajenacin forzosa por utilidad pblica.

Artculo 195. Lo mismo sucede con las que fijan los efectos de
la posesin y de la inscripcin entre varios adquirentes, y las
referentes al retracto legal.

Captulo V
ARRENDAMIENTO

Artculo 196. En el arrendamiento de cosas, debe aplicarse la ley


territorial a las medidas para dejar a salvo el inters de terceros y a
los derechos y deberes del comprador de finca arrendada.

Artculo 197. Es de orden pblico internacional, en el


arrendamiento de servicios, la regla que impide concertarlos para
toda la vida o por ms de cierto tiempo.

Artculo 198. Tambin es territorial la legislacin sobre accidentes


del trabajo y proteccin social del trabajador.

Artculo 199. Son territoriales, en los transportes por agua, tierra


y aire, las leyes y reglamentos locales especiales.

Jorge Francisco Senz Carbonell 113


Elementos de derecho internacional privado

Captulo VI
CENSOS

Artculo 200. Se aplica la ley territorial a la determinacin del


concepto y clases de los censos, a su carcter redimible, a su
prescripcin, y a la accin real que de ellos se deriva.

Artculo 201. Para el censo enfitutico son asimismo territoriales


las disposiciones que fijan sus condiciones y formalidades, que
imponen un reconocimiento cada cierto nmero de aos y que
prohben la subenfiteusis.

Artculo 202. En el censo consignativo, es de orden pblico


internacional la regla que prohbe que el pago en frutos pueda
consistir en una parte alcuota de los que produzca la finca
acensuada.

Artculo 203. Tiene el mismo carcter en el censo reservativo la


exigencia de que se valorice la finca acensuada.

Captulo VII
SOCIEDAD

Artculo 204. Son leyes territoriales las que exigen un objeto lcito,
formas solemnes, e inventarios cuando hay inmuebles.

Captulo VIII
PRSTAMO

Artculo 205. Se aplica la ley local a la necesidad del pacto expreso


de intereses y a su tasa.

Captulo IX
DEPSITO

Artculo 206. Son territoriales las disposiciones referentes al


depsito necesario y al secuestro.

114 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Captulo X
CONTRATOS ALEATORIOS

Artculo 207. Los efectos de la capacidad en acciones nacidas del


contrato de juego, se determinan por la ley personal del interesado.

Artculo 208. La ley local define los contratos de suerte y determina


el juego y la apuesta permitidos o prohibidos.

Artculo 209. Es territorial la disposicin que declara nula la


renta vitalicia sobre la vida de una persona, muerta a la fecha
del otorgamiento, o dentro de un plazo si se halla padeciendo de
enfermedad incurable.

Captulo XI
TRANSACCIONES Y COMPROMISOS

Artculo 210. Son territoriales las disposiciones que prohben


transigir o sujetar a compromiso determinadas materias.

Artculo 211. La extensin y efectos del compromiso y la autoridad


de cosa juzgada de la transaccin, dependen tambin de la ley
territorial.

Captulo XII
DE LA FIANZA

Artculo 212. Es de orden pblico internacional la regla que


prohbe al fiador obligarse a ms que el deudor principal.

Artculo 213. Corresponden a la misma clase las disposiciones


relativas a la fianza legal o judicial.

Captulo XIII
PRENDA, HIPOTECA Y ANTICRESIS

Artculo 214. Es territorial la disposicin que prohbe al acreedor


apropiarse las cosas recibidas en prenda o hipoteca.

Jorge Francisco Senz Carbonell 115


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 215. Lo son tambin los preceptos que sealan los


requisitos esenciales del contrato de prenda, y con ellos debe
cumplirse cuando la cosa pignorada se traslade a un lugar donde
sean distintos de los exigidos al constituirlo.

Artculo 216. Igualmente son territoriales las prescripciones en


cuya virtud la prenda deba quedar en poder del acreedor o de
un tercero, la que requiere para perjudicar a extraos que conste
por instrumento pblico la certeza de la fecha y la que fija el
procedimiento para su enajenacin.

Artculo 217. Los reglamentos especiales de los Montes de


piedad y establecimientos pblicos anlogos, son obligatorios
territorialmente para todas las operaciones que con ellos se realicen.

Artculo 218. Son territoriales las disposiciones que fijan el objeto,


condiciones, requisitos, alcance e inscripcin del contrato de hipoteca.

Artculo 219. Lo es asimismo la prohibicin de que el acreedor


adquiera la propiedad del inmueble en la anticresis, por falta de
pago de la deuda.

Captulo XIV
CUASICONTRATOS

Artculo 220. La gestin de negocios ajenos se regula por la ley del


lugar en que se efecta.

Artculo 221. El cobro de lo indebido se somete a la ley personal


comn de las partes y, en su defecto, a la del lugar en que se hizo
el pago.

Artculo 222. Los dems cuasicontratos se sujetan a la ley que


regule la institucin jurdica que los origine.

Captulo XV
CONCURRENCIA Y PRELACIN DE CREDITOS

Artculo 223. Si las obligaciones concurrentes no tienen carcter


real y estn sometidas a una ley comn, dicha ley regular tambin
su prelacin.

116 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 224. Para las garantas con accin real, se aplicar la ley
de la situacin de la garanta.

Artculo 225. Fuera de los casos previstos en los artculos


anteriores, debe aplicarse a la prelacin de crditos la ley del
tribunal que haya de decidirla.

Artculo 226. Si la cuestin se planteare simultneamente en


tribunales de Estados diversos, se resolver de acuerdo con la ley
de aquel que tenga realmente bajo su jurisdiccin los bienes o
numerario en que haya de hacerse efectiva la prelacin.

Captulo XVI
PRESCRIPCIN

Artculo 227. La prescripcin adquisitiva de bienes muebles o


inmuebles se rige por la ley del lugar en que estn situados.

Artculo 228. Si las cosas muebles cambiasen de situacin estando


en camino de prescribir, se regir la prescripcin por la ley del
lugar en que se encuentren al completarse el tiempo que requiera.

Artculo 229. La prescripcin extintiva de acciones personales se


rige por la ley a que est sujeta la obligacin que va a extinguirse.

Artculo 230. La prescripcin extintiva de acciones reales se rige


por la ley del lugar en que est situada la cosa a que se refiera.

Artculo 231. Si en el caso previsto en el artculo anterior se tratase


de cosas muebles y hubieren cambiado de lugar durante el plazo
de prescripcin se aplicar la ley del lugar en que se encuentren al
cumplirse all el trmino sealado para prescribir.

Jorge Francisco Senz Carbonell 117


Elementos de derecho internacional privado

LIBRO SEGUNDO
DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL

TTULO PRIMERO
DE LOS COMERCIANTES Y DEL COMERCIO EN
GENERAL

Captulo I
DE LOS COMERCIANTES

Artculo 232. La capacidad para ejercer el comercio y para


intervenir en actos y contratos mercantiles, se regula por la ley
personal de cada interesado.

Artculo 233. A la misma ley personal se subordinan las


incapacidades y su habilitacin.

Artculo 234. La ley del lugar en que el comercio se ejerza debe


aplicarse a las medidas de publicidad necesarias para que puedan
dedicarse a l, por medio de sus representantes los incapacitados,
o por s las mujeres casadas.

Artculo 235. La ley local debe aplicarse a la incompatibilidad


para el ejercicio del comercio de los empleados pblicos y de los
agentes de comercio y corredores.

Artculo 236. Toda incompatibilidad para el comercio que resulte


de leyes o disposiciones especiales en de terminado territorio, se
regir por el derecho del mismo.

Artculo 237. Dicha incompatibilidad en cuanto a los funcionarios


diplomticos y agentes consulares, se apreciar por la ley del
Estado que los nombra. El pas en que residen tiene igualmente el
derecho de prohibirles el ejercicio del comercio.

Artculo 238. El contrato social y en su caso la ley a que est


sujeto se aplica a la prohibicin de que los socios colectivos o
comanditarios realicen operaciones mercantiles, o cierta clase de
ellas, por cuenta propia o de otros.

118 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Captulo II
DE LA CUALIDAD DE COMERCIANTES Y DE LOS ACTOS
DE COMERCIO

Artculo 239. Para todos los efectos de carcter pblico, la


cualidad de comerciante se determina por la ley del lugar en que
se haya realizado el acto o ejercido la industria de que se trate.

Artculo 240. La forma de los contratos y actos mercantiles se


sujeta a la ley territorial.

Captulo III
DEL REGISTRO MERCANTIL

Artculo 241. Son territoriales las disposiciones relativas a


la inscripcin en el Registro mercantil de los comerciantes y
sociedades extranjeras.

Artculo 242. Tienen el mismo carcter las reglas que sealan el


efecto de la inscripcin en dicho Registro de crditos o derechos
de terceros.

Captulo IV
LUGARES Y CASAS DE CONTRATACIN MERCANTIL
Y COTIZACIN OFICIAL DE EFECTOS PBLICOS Y
DOCUMENTOS DE CRDITO AL PORTADOR

Artculo 243. Las disposiciones relativas a los lugares y casas de


contratacin mercantil y cotizacin oficial de efectos pblicos
y documentos de crdito al portador, son de orden pblico
internacional.

Captulo V
DISPOSICIONES GENERALES SOBRE LOS CONTRATOS
DE COMERCIO

Artculo 244. Se aplicarn a los contratos de comercio las reglas


generales establecidas para los contratos civiles en el captulo
segundo, ttulo cuarto, libro primero de este Cdigo.

Jorge Francisco Senz Carbonell 119


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 245. Los contratos por correspondencia no quedarn


perfeccionados sino mediante el cumplimiento de las condiciones
que al efecto seale la legislacin de todos los contratantes.

Artculo 246. Son de orden pblico internacional las disposiciones


relativas a contratos ilcitos y a trminos de gracia, cortesa u
otros anlogos.

TTULO SEGUNDO
DE LOS CONTRATOS ESPECIALES DEL COMERCIO

Captulo I
DE LAS COMPAAS MERCANTILES

Artculo 247. El carcter mercantil de una sociedad colectiva


o comanditaria se determina por la ley a que est sometido
el contrato social, y en su defecto por la del lugar en que tenga
su domicilio comercial. Si esas leyes no distinguieran entre
sociedades mercantiles y civiles, se aplicar el derecho del pas en
que la cuestin se someta a juicio.

Artculo 248. El carcter mercantil de una sociedad annima


depende de la ley del contrato social; en su defecto, de la del
lugar en que celebre las juntas generales de accionistas y por su
falta de la de aquel en que residan normalmente su Consejo o
Junta Directiva. Si esas leyes no distinguieren entre sociedades
mercantiles y civiles tendr uno u otro carcter segn que est
o no inscrita en el Registro mercantil del pas donde la cuestin
haya de juzgarse. A falta de Registro mercantil se aplicar el
derecho local de este ltimo pas.

Artculo 249. Lo relativo a la constitucin y manera de funcionar


de las sociedades mercantiles y a la responsabilidad de sus rganos,
est sujeto al contrato social y en su caso a la ley que lo rija.

Artculo 250. La emisin de acciones y obligaciones en un


Estado contratante, las formas y garantas de publicidad y la
responsabilidad de los gestores de agencias y sucursales respecto
de terceros, se someten a la ley territorial.

Artculo 251. Son tambin territoriales las leyes que subordinen


la sociedad a un rgimen especial por razn de sus operaciones.

120 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 252. Las sociedades mercantiles debidamente


constituidas en un Estado contratante disfrutarn de la misma
personalidad jurdica en los dems, salvo las limitaciones del
derecho territorial.

Artculo 253. Son territoriales las disposiciones que se refieran a


la creacin, funcionamiento y privilegios de los bancos de emisin
y descuento, compaas de almacenes generales de depsitos y
otras anlogas.

Captulo II
DE LA COMISIN MERCANTIL

Artculo 254. Son de orden pblico internacional las prescripciones


relativas a la forma de la venta urgente por el comisionista para
salvar en lo posible el valor de las cosas en que la comisin consista.

Artculo 255. Las obligaciones del factor se sujetan a la ley del


domicilio mercantil del mandante.

Captulo III
DEL DPOSITO Y PRSTAMO MERCANTILES

Artculo 256. Las responsabilidades no civiles del depositario se


rigen por la ley del lugar del depsito.

Artculo 257. La tasa o libertad del inters mercantil son de orden


pblico internacional.

Artculo 258. Son territoriales las disposiciones referentes al


prstamo con garanta de efectos cotizables, hecho en bolsa, con
intervencin de agente colegiado o funcionario oficial.

Captulo IV
DEL TRANSPORTE TERRESTRE

Artculo 259. En los casos de transporte internacional no hay ms


que un contrato, regido por la ley que le corresponda segn su
naturaleza.

Jorge Francisco Senz Carbonell 121


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 260. Los plazos y formalidades para el ejercicio de


acciones surgidas de este contrato y no previstos en el mismo, se
rigen por la ley del lugar en que se produzcan los hechos que las
originen.

Captulo V
DE LOS CONTRATOS DE SEGURO

Artculo 261. El contrato de seguro contra incendios se rige por la


ley del lugar donde radique, al efectuarlo, la cosa asegurada.

Artculo 262. Los dems contratos de seguro siguen la regla


general, regulndose por la ley personal comn de las partes o en
su defecto por la del lugar de la celebracin; pero las formalidades
externas para comprobar hechos u omisiones necesarios al
ejercicio o a la conservacin de acciones o derechos, se sujetan a
la ley del lugar en que se produzca el hecho o la omisin que les
hace surgir.

Captulo VI
DEL CONTRATO Y LETRA DE CAMBIO Y EFECTOS
MERCANTILES ANLOGOS

Artculo 263. La forma del giro, endoso, fianza, intervencin,


aceptacin y protesto de una letra de cambio, se somete a la ley
del lugar en que cada uno de dichos actos se realice.

Artculo 264. A falta de convenio expreso o tcito, las relaciones


jurdicas entre el librador y el tomador se rigen por la ley del lugar
en que la letra se gira.

Artculo 265. En igual caso, las obligaciones y derechos entre el


aceptante y el portador se regulan por la ley del lugar en que se ha
efectuado la aceptacin.

Artculo 266. En la misma hiptesis, los efectos jurdicos que el


endoso produce entre endosante y endosatario, dependen de la
ley del lugar en que la letra ha sido endosada.

122 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 267. La mayor o menor extensin de las obligaciones de


cada endosante, no altera los derechos y deberes originarios del
librador y el tomador.

Artculo 268. El aval, en las propias condiciones, se rige por la ley


del lugar en que se presta.

Artculo 269. Los efectos jurdicos de la aceptacin por


intervencin se regulan, a falta de pacto, por la ley del lugar en
que el tercero interviene.

Artculo 270. Los plazos y formalidades para la aceptacin, el


pago y el protesto, se someten a la ley local.

Artculo 271. Las reglas de este captulo son aplicables a las


libranzas, vales, pagars y mandatos o cheques.

Captulo VII
DE LA FALSEDAD, ROBO, HURTO O EXTRAVO DE
DOCUMENTOS DE CRDITO Y EFECTOS AL PORTADOR

Artculo 272. Las disposiciones relativas a la falsedad, robo, hurto


o extravo de documentos de crdito y efectos al portador son de
orden pblico internacional.

Artculo 273. La adopcin de las medidas que establezca la ley del


lugar en que el hecho se produce, no dispensa a los interesados
de tomar cualesquiera otras que establezca la ley del lugar en que
esos documentos y efectos se coticen y la del lugar de su pago.

TTULO TERCERO
DEL COMERCIO MARTIMO Y AREO

Captulo I
DE LOS BUQUES Y AERONAVES

Artculo 274. La nacionalidad de las naves se prueba por la patente


de navegacin y la certificacin del registro, y tiene el pabelln
como signo distintivo aparente.

Jorge Francisco Senz Carbonell 123


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 275. La ley del pabelln rige las formas de publicidad


requeridas para la transmisin de la propiedad de una nave.

Artculo 276. A la ley de la situacin debe someterse la facultad


de embargar y vender judicialmente una nave, est o no cargada
y despachada.

Artculo 277. Se regulan por la ley del pabelln los derechos de


los acreedores despus de la venta de la nave, y la extincin de los
mismos.

Artculo 278. La hipoteca martima y los privilegios o seguridades


de carcter real constituidos de acuerdo con la ley del pabelln,
tienen efectos extraterritoriales aun en aquellos pases cuya
legislacin no conozca o regule esa hipoteca o esos privilegios.

Artculo 279. Se sujetan tambin a la ley del pabelln los poderes


y obligaciones del capitn y la responsabilidad de los propietarios
y navieros por sus actos.

Artculo 280. El reconocimiento del buque, la peticin de prctico


y la polica sanitaria, dependen de la ley territorial.

Artculo 281. Las obligaciones de los oficiales y gente de mar y el


orden interno del buque, se sujetan a la ley del pabelln.

Artculo 282. Las disposiciones precedentes de este captulo se


aplican tambin a las aeronaves.

Artculo 283. Son de orden pblico internacional las reglas sobre


nacionalidad de los propietarios de buques y aeronaves y de los
navieros, as como de los oficiales y la tripulacin.

Artculo 284. Tambin son de orden pblico internacional las


disposiciones sobre nacionalidad de buques y aeronaves para
el comercio fluvial, lacustre y de cabotaje o entre determinados
lugares del territorio de los Estados contratantes, as como para la
pesca y otros aprovechamientos submarinos en el mar territorial.

124 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Captulo II
DE LOS CONTRATOS ESPECIALES DEL COMERCIO
MARTIMO Y AREO

Artculo 285. El fletamento, si no fuere un contrato de adhesin,


se regir por la ley del lugar de salida de las mercancas.

Los actos de ejecucin del contrato se ajustarn a la ley del lugar


en que se realicen.

Artculo 286. Las facultades del capitn para el prstamo a la


gruesa se determinan por la ley del pabelln.

Artculo 287. El contrato de prstamo a la gruesa, salvo pacto en


contrario, se sujeta a la ley del lugar en que el prstamo se efecta.

Artculo 288. Para determinar si la avera es simple o gruesa


y la proporcin en que contribuyen a soportarla la nave y el
cargamento, se aplica la ley del pabelln.

Artculo 289. El abordaje fortuito en aguas territoriales o en el aire


nacional se somete a la ley del pabelln si fuere comn.

Artculo 290. En el propio caso, si los pabellones difieren, se aplica


la ley del lugar.

Artculo 291. La propia ley local se aplica en todo caso al abordaje


culpable en aguas territoriales o aire nacional.

Artculo 292. Al abordaje fortuito o culpable en alta mar o aire


libre, se le aplica la ley del pabelln si todos los buques o aeronaves
tuvieren el mismo.

Artculo 293. En su defecto, se regular por el pabelln del buque


o aeronave abordados, si el abordaje fuere culpable.

Jorge Francisco Senz Carbonell 125


Elementos de derecho internacional privado

Captulo II
DELITOS COMETIDOS EN UN ESTADO EXTRANJERO
CONTRATANTE

Artculo 305. Estn sujetos en el extranjero a las leyes penales de


cada Estado contratante, los que cometieren un delito contra la
seguridad interna o externa del mismo o contra su crdito pblico
sea cual fuere la nacionalidad o el domicilio del delincuente.

Artculo 306. Todo nacional de un Estado contratante o todo


extranjero domiciliado en l, que cometa en el extranjero un
delito contra la independencia de ese Estado, queda sujeto a sus
leyes penales.

Artculo 307. Tambin estarn sujetos a las leyes penales del


Estado extranjero en que puedan ser aprehendidos y juzgados,
los que cometan fuera del territorio un delito como la trata de
blancas que ese Estado contratante se haya obligado a reprimir
por un acuerdo internacional.

Captulo III
DELITOS COMETIDOS FUERA DE TODO TERRITORIO
NACIONAL

Artculo 308. La piratera, la trata de negros y el comercio de


esclavos, la trata de blancas, la destruccin o deterioro de cables
submarinos y los dems delitos de la misma ndole contra el
derecho internacional, cometidos en alta mar, en el aire libre o
en territorios no organizados an en Estado, se castigarn por el
captor de acuerdo con sus leyes penales.

Artculo 309. En los casos de abordaje culpable en alta mar o en


el aire, entre naves o aeronaves de distinto pabelln, se aplicar la
ley penal de la vctima.

Captulo IV
CUESTIONES VARIAS

Artculo 310. Para el concepto legal de la reiteracin o de la


reincidencia, se tendr en cuenta la sentencia dictada en un

126 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Estado extranjero contratante, salvo los casos en que se opusiere


la legislacin local.

Artculo 311. La pena de interdiccin civil tendr efecto en los otros


Estados mediante el cumplimiento previo de las formalidades de
registro o publicacin que exija la legislacin de cada uno de ellos.

Artculo 312. La prescripcin del delito se subordina a la ley del


Estado a que corresponda su conocimiento.

Artculo 313. La prescripcin de la pena se rige por la ley del


Estado que la ha impuesto.

LIBRO CUARTO
DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL

TTULO PRIMERO
PRINCIPIOS GENERALES

Artculo 314. La ley de cada Estado contratante determina la


competencia de los tribunales, as como su organizacin, las
formas de enjuiciamiento y de ejecucin de las sentencias y los
recursos contra sus decisiones.

Artculo 315. Ningn Estado contratante organizar o mantendr


en su territorio tribunales especiales para los miembros de los
dems Estados contratantes.

Artculo 316. La competencia ratione loci se subordina, en


el orden de las relaciones internacionales, a la ley del Estado
contratante que la establece.

Artculo 317. La competencia ratione materi y ratione person,


en el orden de relaciones internacionales, no debe basarse por los
Estados contratantes en la condicin de nacionales o extranjeras
de las personas interesadas, en perjuicio de estas.

Jorge Francisco Senz Carbonell 127


Elementos de derecho internacional privado

TTULO SEGUNDO
COMPETENCIA

Captulo I
DE LAS REGLAS GENERALES DE COMPETENCIA EN LO
CIVIL Y MERCANTIL

Artculo 318. Ser en primer trmino juez competente para


conocer de los pleitos a que d origen el ejercicio de las acciones
civiles y mercantiles de toda clase, aquel a quien los litigantes se
sometan expresa o tcitamente, siempre que uno de ellos por lo
menos sea nacional del Estado contratante a que el juez pertenezca
o tenga en l su domicilio y salvo el derecho local contrario. La
sumisin no ser posible para las acciones reales o mixtas sobre
bienes inmuebles, si la prohbe la ley de su situacin.

Artculo 319.La sumisin slo podr hacerse a juez que ejerza


jurisdiccin ordinaria y que la tenga para conocer de igual clase
de negocios y en el mismo grado.

Artculo 320. En ningn caso podrn las partes someterse expresa


o tcitamente para un recurso a juez o tribunal diferente de aquel
a quien est subordinado, segn las leyes locales, el que haya
conocido en primera instancia.

Artculo 321.Se entender por sumisin expresa la hecha por


los interesados renunciando clara y terminantemente a su fuero
propio y designando con toda precisin el juez a quien se sometan.

Artculo 322. Se entender hecha la sumisin tcita por el


demandante con el hecho de acudir al juez interponiendo la
demanda, y por el demandado con el hecho de practicar, despus
de personado en el juicio, cualquier gestin que no sea proponer
en forma la declinatoria. No se entender que hay sumisin tcita
si el procedimiento se siguiera en rebelda.

Artculo 323. Fuera de los casos de sumisin expresa o tcita,


y salvo el derecho local contrario, ser juez competente para el
ejercicio de acciones personales el del lugar del cumplimiento

128 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

de la obligacin, o el del domicilio de los demandados y


subsidiariamente el de su residencia.

Artculo 324. Para el ejercicio de acciones reales sobre bienes


muebles ser competente el juez de la situacin, y si no fuere
conocida del demandante, el del domicilio, y en su defecto el de la
residencia del demandado.

Artculo 325. Para el ejercicio de acciones reales sobre bienes


inmuebles y para el de las acciones mixtas de deslinde y divisin
de la comunidad, ser juez competente el de la situacin de los
bienes.

Artculo 326. Si en los casos a que se refieren los dos artculos


anteriores hubiere bienes situados en ms de un Estado
contratante podr acudirse a los jueces de cualquiera de ellos,
salvo que lo prohba para los inmuebles la ley de la situacin.

Artculo 327. En los juicios de testamentara o abintestato ser


juez competente el del lugar en que tuvo el finado su ltimo
domicilio.

Artculo 328. En los concursos de acreedores y en las quiebras,


cuando fuere voluntaria la presentacin del deudor en ese Estado,
ser juez competente el de su domicilio.

Artculo 329. En los concursos o quiebras promovidos por


los acreedores, ser juez competente el de cualquiera de los
lugares que est conociendo de la reclamacin que los motiva,
prefirindose, caso de estar entre ellos, el del domicilio del deudor,
si este o la mayora de los acreedores, lo reclamasen.

Artculo 330. Para los actos de jurisdiccin voluntaria y salvo


tambin el caso de sumisin y el derecho local, ser competente
el juez del lugar en que tenga o haya tenido su domicilio, o en su
defecto, la residencia, la persona que los motive.

Artculo 331. Respecto de los actos de jurisdiccin voluntaria en


materia de comercio y fuera del caso de sumisin y salvo el derecho

Jorge Francisco Senz Carbonell 129


Elementos de derecho internacional privado

local, ser competente el juez del lugar en que la obligacin deba


cumplirse o, en su defecto, el del lugar del hecho que los origine.

Artculo 332. Dentro de cada Estado contratante, la competencia


preferente de los diversos jueces se ajustar a su derecho nacional.

Captulo II
EXCEPCIONES A LAS REGLAS GENERALES DE
COMPETENCIA EN LO CIVIL Y EN LO MERCANTIL

Artculo 333. Los jueces y tribunales de cada Estado contratante


sern incompetentes para conocer de los asuntos civiles o
mercantiles en que sean parte demandada los dems Estados
contratantes o sus Jefes, si se ejercita una accin personal, salvo el
caso de sumisin expresa o de demandas reconvencionales.

Artculo 334. En el mismo caso y con la propia excepcin, sern


incompetentes cuando se ejerciten acciones reales, si el Estado
contratante o su Jefe han actuado en el asunto como tales y en
su carcter pblico, debiendo aplicarse lo dispuesto en el ltimo
prrafo del artculo 318.

Artculo 335. Si el Estado extranjero contratante o su Jefe


han actuado como particulares o personas privadas, sern
competentes los jueces o tribunales para conocer de los asuntos
en que se ejerciten acciones reales o mixtas, si esta competencia
les corresponde conforme a este Cdigo.

Artculo 336. La regla del artculo anterior ser aplicable a los


juicios universales sea cual fuere el carcter con que en ellos
acten el Estado extranjero contratante o su Jefe.

Artculo 337. Las disposiciones establecidas en los artculos


anteriores, se aplicarn a los funcionarios diplomticos extranjeros
y a los comandantes de buques o aeronaves de guerra.

Artculo 338. Los cnsules extranjeros no estarn exentos de


la competencia de los jueces y tribunales civiles del pas en que
acten, sino para sus actos oficiales.

130 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 339. En ningn caso podrn adoptar los jueces o


tribunales medidas coercitivas o de otra clase que hayan de
ser ejecutadas en el interior de las Legaciones o Consulados o
sus archivos, ni respecto de la correspondencia diplomtica o
consular, sin el consentimiento de los respectivos funcionarios
diplomticos o consulares.

Captulo III
REGLAS GENERALES DE COMPETENCIA EN LO PENAL

Artculo 340. Para conocer de los delitos y faltas y juzgarlos son


competentes los jueces y tribunales del Estado contratante en que
se hayan cometido.

Artculo 341. La competencia se extiende a todos los dems delitos


y faltas a que haya de aplicarse la ley penal del Estado conforme a
las disposiciones de este Cdigo.

Artculo 342. Alcanza asimismo a los delitos o faltas cometidos en


el extranjero por funcionarios nacionales que gocen del beneficio
de inmunidad.

Captulo IV
EXCEPCIONES A LAS REGLAS GENERALES DE
COMPETENCIA EN MATERIA PENAL

Artculo 343. No estn sujetos en lo penal a la competencia de los


jueces y tribunales de los Estados contratantes, las personas y los
delitos y faltas a que no alcanza la ley penal del respectivo Estado.

TTULO TERCERO
DE LA EXTRADICIN

Artculo 344. Para hacer efectiva la competencia judicial


internacional en materias penales, cada uno de los Estados
contratantes acceder a la solicitud de cualquiera de los otros para
la entrega de individuos condenados o procesados por delitos que
se ajusten a las disposiciones de este ttulo, sujeto a las provisiones
de los tratados o convenciones internacionales que contengan
listas de infracciones penales que autoricen la extradicin.

Jorge Francisco Senz Carbonell 131


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 345. Los Estados contratantes no estn obligados a


entregar a sus nacionales. La nacin que se niegue a entregar a
uno de sus ciudadanos estar obligada a juzgarlo.

Artculo 346. Cuando, con anterioridad al recibo de la solicitud,


un procesado o condenado haya delinquido en el pas a que se
pide su entrega, puede diferirse esa entrega hasta que se le juzgue
y cumpla la pena.

Artculo 347. Si varios Estados contratantes solicitan la extradicin


de un delincuente por el mismo delito, debe entregarse a aquel en
cuyo territorio se haya cometido.

Artculo 348. Caso de solicitarse por hechos diversos, tendr


preferencia el Estado contratante en cuyo territorio se haya
cometido el delito ms grave, segn la legislacin del Estado
requerido.

Artculo 349. Si todos los hechos imputados tuvieren igual


gravedad, ser preferido el Estado contratante que presente
primero la solicitud de extradicin. De ser simultneas, decidir
el Estado requerido, pero debe conceder la preferencia al Estado
de origen o, en su defecto, al del domicilio del delincuente, si fuere
uno de los solicitantes.

Artculo 350. Las anteriores reglas sobre preferencia no sern


aplicables si el Estado contratante estuviere obligado con un
tercero, a virtud de tratados vigentes anteriores a este Cdigo, a
establecerla de un modo distinto.

Artculo 351. Para conceder la extradicin, es necesario que el


delito se haya cometido en el territorio del Estado que la pida o
que le sean aplicables sus leyes penales de acuerdo con el libro
tercero de este Cdigo.

Artculo 352. La extradicin alcanza a los procesados o


condenados como autores, cmplices o encubridores de delito.

Artculo 353. Es necesario que el hecho que motive la extradicin


tenga carcter de delito en la legislacin del Estado requirente y
en la del requerido.

132 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 354. Asimismo se exigir que la pena asignada a los


hechos imputados, segn su calificacin provisional o definitiva
por el juez o tribunal competente del Estado que solicita la
extradicin, no sea menor de un ao de privacin de libertad y
que est autorizada o acordada la prisin o detencin preventiva
del procesado, si no hubiere an sentencia firme. Esta debe ser de
privacin de libertad.

Artculo 355. Estn excluidos de la extradicin los delitos polticos


y conexos, segn la calificacin del Estado requerido.

Artculo 356. Tampoco se acordar, si se probare que la peticin


de entrega se ha formulado de hecho con el fin de juzgar y castigar
al acusado por un delito de carcter poltico, segn la misma
calificacin.

Artculo 357. No ser reputado delito poltico, ni hecho conexo,


el de homicidio o asesinato del Jefe de un Estado contratante o de
cualquiera persona que en l ejerza autoridad.

Artculo 358. No ser concedida la extradicin si la persona


reclamada ha sido ya juzgada y puesta en libertad, o ha cumplido
la pena, o est pendiente de juicio, en el territorio del Estado
requerido, por el mismo delito que motiva la solicitud.

Artculo 359. Tampoco debe accederse a ella si han prescrito el


delito o la pena conforme a las leyes del Estado requirente o del
requerido.

Artculo 360. La legislacin del Estado requerido posterior al


delito, no podr impedir la extradicin.

Artculo 361. Los cnsules generales, cnsules, vicecnsules


o agentes consulares, pueden pedir que se arreste y entregue a
bordo de un buque o aeronave de su pas, a los oficiales, marinos
o tripulantes de sus naves o aeronaves de guerra o mercantes, que
hubiesen desertado de ellas.

Artculo 362. Para los efectos del artculo anterior, exhibirn


a la autoridad local correspondiente, dejndole adems copia

Jorge Francisco Senz Carbonell 133


Elementos de derecho internacional privado

autntica, los registros del buque o aeronave, rol de la tripulacin


o cualquier otro documento oficial en que la solicitud se funde.

Artculo 363. En los pases limtrofes podrn pactarse reglas


especiales para la extradicin en las regiones o localidades de la
frontera.

Artculo 364. La solicitud de la extradicin debe hacerse por


conducto de los funcionarios debidamente autorizados para eso
por las leyes del Estado requirente.

Artculo 365. Con la solicitud definitiva de extradicin deben


presentarse:

1. Una sentencia condenatoria o un mandamiento o auto de


prisin o un documento de igual fuerza, o que obligue al
interesado a comparecer peridicamente ante la jurisdiccin
represiva, acompaado de las actuaciones del proceso que
suministren pruebas o al menos indicios racionales de la
culpabilidad de la persona de que se trate.
2. La filiacin del individuo reclamado o las seas o
circunstancias que puedan servir para identificarlo.
3. Copia autntica de las disposiciones que establezcan la
calificacin legal del hecho que motiva la solicitud de
entrega, definan la participacin atribuida en l al inculpado
y precisen la pena aplicable.

Artculo 366. La extradicin puede solicitarse telegrficamente y,


en ese caso, los documentos mencionados en el artculo anterior
se presentarn al pas requerido o a su Legacin o Consulado
general en el pas requirente, dentro de los dos meses siguientes a
la detencin del inculpado. En su defecto ser puesto en libertad.

Artculo 367. Si el Estado requirente no dispone de la persona


reclamada dentro de los tres meses siguientes a haber quedado a
sus rdenes, ser puesto tambin en libertad.

Artculo 368. El detenido podr utilizar, en el Estado a que se haga


la solicitud de extradicin, todos los medios legales concedidos a

134 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

los nacionales para recobrar su libertad, fundando su ejercicio en


las disposiciones de este Cdigo.

Artculo 369. Tambin podr el detenido, a partir de ese hecho,


utilizar los recursos legales que procedan, en el Estado que pida
la extradicin, contra las calificaciones y resoluciones en que se
funde.

Artculo 370. La entrega debe hacerse con todos los objetos que se
encontraren en poder de la persona reclamada, ya sean producto
del delito imputado, ya piezas que puedan servir para la prueba
del mismo, en cuanto fuere practicable con arreglo a las leyes del
Estado que la efecta, y respetando debidamente los derechos de
tercero.

Artculo 371. La entrega de los objetos a que se refiere el artculo


anterior, podr hacerse, si la pidiere el Estado solicitante de
la extradicin, aunque el detenido muera o se evada antes de
efectuarla.

Artculo 372. Los gastos de detencin y entrega sern de cuenta


del Estado requirente, pero no tendr que sufragar ninguno por
los servicios que prestaren los empleados pblicos con sueldo del
Gobierno a quien se pida la extradicin.

Artculo 373. El importe de los servicios prestados por empleados


pblicos u oficiales que slo perciban derechos o emolumentos, no
exceder de los que habitualmente cobraren por esas diligencias o
servicios segn las leyes del pas en que residan.

Artculo 374. Toda responsabilidad que pueda originarse del


hecho de la detencin provisional, ser de cargo del Estado que
la solicite.

Artculo 375. El trnsito de la persona extraditada y de sus


custodios por el territorio de un tercer Estado contratante, se
permitir mediante la exhibicin del ejemplar original o de una
copia autntica del documento que concede la extradicin.

Jorge Francisco Senz Carbonell 135


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 376. El Estado que obtenga la extradicin de un acusado


que fuere luego absuelto, estar obligado a comunicar al que la
concedi una copia autntica del fallo.

Artculo 377. La persona entregada no podr ser detenida en


prisin ni juzgada por el Estado contratante a quien se entregue,
por un delito distinto del que hubiere motivado la extradicin y
cometido con anterioridad a la misma, salvo que consienta en ello
el Estado requerido, o que permanezca el extraditado libre en los
primeros tres meses despus de juzgado y absuelto por el delito
que origin la extradicin o de cumplida la pena de privacin de
libertad impuesta.

Artculo 378. En ningn caso se impondr o ejecutar la pena


de muerte por el delito que hubiese sido causa de la extradicin.

Artculo 379. Siempre que proceda el abono de la prisin


preventiva, se computar como tal el tiempo transcurrido desde
la detencin del extraditado en el Estado a quien se le haya pedido.

Artculo 380. El detenido ser puesto en libertad, si el Estado


requirente no presentase la solicitud de extradicin en un plazo
razonable dentro del menor tiempo posible, habida cuenta de la
distancia y las facilidades de comunicaciones postales entre los
dos pases, despus del arresto provisional.

Artculo 381. Negada la extradicin de una persona, no se puede


volver a solicitar por el mismo delito.

TTULO CUARTO
DEL DERECHO DE COMPARECER EN JUICIO Y SUS
MODALIDADES

Artculo 382. Los nacionales de cada Estado contratante gozarn


en cada uno de los otros del beneficio de defensa por pobre, en las
mismas condiciones que los naturales.

Artculo 383. No se har distincin entre nacionales y extranjeros


en los Estados contratantes en cuanto a la prestacin de la fianza
para comparecer en juicio.

136 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 384. Los extranjeros pertenecientes a un Estado


contratante podrn ejercitar en los dems la accin pblica en
materia penal, en iguales condiciones que los nacionales.

Artculo 385. Tampoco necesitarn esos extranjeros prestar


fianza para querellarse por accin privada, en los casos en que no
se exija a los nacionales.

Artculo 386. Ninguno de los Estados contratantes impondr a los


nacionales de otro la caucin judici sisti o el onus probandi, en los
casos en que no se exijan a sus propios naturales.

Artculo 387. No se autorizarn embargos preventivos, ni fianza


de crcel segura ni otras medidas procesales de ndole anloga,
respecto de los nacionales de los Estados contratantes, por su sola
condicin de extranjeros.

TTULO QUINTO
EXHORTOS O COMISIONES ROGATORIAS

Artculo 388. Toda diligencia judicial que un Estado contratante


necesite practicar en otro, se efectuar mediante exhorto o
comisin rogatoria cursados por la va diplomtica. Sin embargo,
los Estados contratantes podrn pactar o aceptar entre s en
materia civil o criminal cualquier otra forma de transmisin.

Artculo 389. Al juez exhortante corresponde decidir respecto a


su competencia y a la legalidad y oportunidad del acto o prueba,
sin perjuicio de la jurisdiccin del juez exhortado.

Artculo 390. El juez exhortado resolver sobre su propia


competencia ratione materi para el acto que se le encarga.

Artculo 391. El que reciba el exhorto o comisin rogatoria debe


ajustarse en cuanto a su objeto a la ley del comitente y en cuanto
a la forma de cumplirlo a la suya propia.

Artculo 392. El exhorto ser redactado en la lengua del Estado


exhortante y ser acompaado de una traduccin hecha en

Jorge Francisco Senz Carbonell 137


Elementos de derecho internacional privado

la lengua del Estado exhortado, debidamente certificada por


intrprete juramentado.

Artculo 393.Los interesados en la ejecucin de los exhortos


y cartas rogatorias de naturaleza privada debern constituir
apoderados, siendo de su cuenta los gastos que estos apoderados
y las diligencias ocasionen.

TTULO SEXTO
EXCEPCIONES QUE TIENEN CARCTER
INTERNACIONAL

Artculo 394. La litis pendencia por pleito en otro de los Estados


contratantes, podr alegarse en materia civil cuando la sentencia
que se dicte en uno de ellos haya de producir en el otro los efectos
de cosa juzgada.

Artculo 395. En asuntos penales no podr alegarse la excepcin


de litis pendencia por causa pendiente en otro Estado contratante.

Artculo 396. La excepcin de cosa juzgada que se funde en


sentencia de otro Estado contratante, slo podr alegarse cuando
se haya dictado la sentencia con la comparecencia de las partes o
de sus representantes legtimos, sin que se haya suscitado cuestin
de competencia del tribunal extranjero basada en disposiciones
de este Cdigo.

Artculo 397. En todos los casos de relaciones jurdicas sometidas


a este Cdigo, podrn promoverse cuestiones de competencia por
declinatoria fundada en sus preceptos.

TTULO SPTIMO
DE LA PRUEBA

Captulo I
DISPOSICIONES GENERALES SOBRE LA PRUEBA

Artculo 398. La ley que rija el delito o la relacin de derecho


objeto del juicio civil o mercantil, determina a quin incumbe la
prueba.

138 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 399. Para decidir los medios de prueba que pueden


utilizarse en cada caso, es competente la ley del lugar en que se
ha realizado el acto o hecho que se trate de probar, exceptundose
los no autorizados por la ley del lugar en que se sigue el juicio.

Artculo 400. La forma en que ha de practicarse toda prueba se


regula por la ley vigente en el lugar en que se lleva a cabo.

Artculo 401. La apreciacin de la prueba depende de la ley del


juzgador.

Artculo 402. Los documentos otorgados en cada uno de los


Estados contratantes, tendrn en los otros el mismo valor en juicio
que los otorgados en ellos, si renen los requisitos siguientes:

1. Que el asunto o materia del acto o contrato sea lcito y


permitido por las leyes del pas del otorgamiento y de aquel
en que el documento se utiliza;
2. Que los otorgantes tengan aptitud y capacidad legal para
obligarse conforme a su ley personal;
3. Que en su otorgamiento se hayan observado las formas y
solemnidades establecidas en el pas donde se han verificado
los actos o contratos;
4. Que el documento est legalizado y llene los dems requisitos
necesarios para su autenticidad en el lugar donde se emplea.

Artculo 403. La fuerza ejecutiva de un documento se subordina


al derecho local.

Artculo 404. La capacidad de los testigos y su recusacin


dependen de la ley a que se someta la relacin de derecho objeto
del juicio.

Artculo 405. La forma del juramento se ajustar a la ley del juez


o tribunal ante quien se preste y su eficacia a la que rija el hecho
sobre el cual se jura.

Artculo 406. Las presunciones derivadas de un hecho se sujetan a


la ley del lugar en que se realiza el hecho de que nacen.

Jorge Francisco Senz Carbonell 139


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 407. La prueba indiciaria depende de la ley del juez o


tribunal.

Captulo II
REGLAS ESPECIALES SOBRE LA PRUEBA DE LEYES
EXTRANJERAS

Artculo 408. Los jueces y tribunales de cada Estado contratante


aplicarn de oficio, cuando proceda, las leyes de los dems sin
perjuicio de los medios probatorios a que este captulo se refiere.

Artculo 409. La parte que invoque la aplicacin del derecho de


cualquier Estado contratante en uno de los otros, o disienta de ella,
podr justificar su texto, vigencia y sentido, mediante certificacin
de dos abogados en ejercicio en el pas de cuya legislacin se trate,
que deber presentarse debidamente legalizada.

Artculo 410. A falta de prueba o si el juez o el tribunal por


cualquier razn la estimaren insuficiente, podrn solicitar de
oficio, antes de resolver, por la va diplomtica, que el Estado de
cuya legislacin se trate proporcione un informe sobre el texto,
vigencia y sentido del derecho aplicable.

Artculo 411. Cada Estado contratante se obliga a suministrar a


los otros, en el ms breve plazo posible, la informacin a que el
artculo anterior se refiere y que deber proceder de su Tribunal
Supremo o de cualquiera de sus Salas o Secciones, o del Ministerio
Fiscal, o de la Secretara o Ministerio de Justicia.

TTULO OCTAVO
DEL RECURSO DE CASACIN

Artculo 412. En todo Estado contratante donde exista el recurso


de casacin o la institucin correspondiente, podr interponerse
por infraccin, interpretacin errnea o aplicacin indebida de
una ley de otro Estado contratante, en las mismas condiciones y
casos que respecto del derecho nacional.

140 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 413. Sern aplicables al recurso de casacin las reglas


establecidas en el captulo segundo del ttulo anterior, aunque el
juez o tribunal inferior haya hecho ya uso de ellas.

TTULO NOVENO
DE LA QUIEBRA O CONCURSO

Captulo I
UNIDAD DE LA QUIEBRA O CONCURSO

Artculo 414. Si el deudor concordatario concursado o quebrado


no tiene ms que un domicilio civil o mercantil, no puede haber
ms que un juicio de procedimientos preventivos de concurso o
quiebra, o una suspensin de pagos o quita y espera, para todos
sus bienes y todas sus obligaciones en los Estados contratantes.

Captulo II
UNIVERSALIDAD DE LA QUIEBRA O CONCURSO Y SUS
EFECTOS

Artculo 416. La declaratoria de incapacidad del quebrado


o concursado tiene en los Estados contratantes efectos
extraterritorial es mediante el cumplimiento previo de las
formalidades de registro o publicacin que exija la legislacin de
cada uno de ellos.

Artculo 417. El auto de declaratoria de quiebra o concurso


dictado en uno de los Estados contratantes, se ejecutar en los
otros en los casos y forma establecidos en este Cdigo para las
resoluciones judiciales; pero producir, desde que quede firme y
para las personas respecto de las cuales lo estuviere, los efectos de
cosa juzgada.

Artculo 418. Las facultades y funciones de los sndicos nombrados


en uno de los Estados contratantes con arreglo a las disposiciones
de este Cdigo, tendrn efecto extraterritorial en los dems, sin
necesidad de trmite alguno local.

Artculo 419. El efecto retroactivo de la declaracin de quiebra


o concurso y la anulacin de ciertos actos por consecuencia de

Jorge Francisco Senz Carbonell 141


Elementos de derecho internacional privado

esos juicios, se determinarn por la ley de los mismos y sern


aplicables en el territorio de los dems Estados contratantes.

Artculo 420. Las acciones reales y los derechos de la misma


ndole continuarn sujetos no obstante la declaracin de quiebra
o concurso, a la ley de la situacin de las cosas a que afecten y a
la competencia de los jueces del lugar en que estas se encuentren.

Captulo III
DEL CONVENIO Y LA REHABILITACIN

Artculo 421. El convenio entre los acreedores y el quebrado o


concursado, tendr efectos extraterritoriales en los dems Estados
contratantes, salvo el derecho de los acreedores por accin real
que no lo hubiesen aceptado.

Artculo 422. La rehabilitacin del quebrado tiene tambin


eficacia extraterritorial en los dems Estados contratantes, desde
que quede firme la resolucin judicial en que se disponga, y
conforme a sus trminos.

TTULO DCIMO
EJECUCION DE SENTENCIAS DICTADAS POR
TRIBUNALES EXTRANJEROS

Captulo I
MATERIA CIVIL

Artculo 423. Toda sentencia civil o contencioso-administrativa


dictada en uno de los Estados contratantes, tendr fuerza y podr
ejecutarse en los dems si rene las siguientes condiciones:

1. Que tenga competencia para conocer del asunto y juzgarlo,


de acuerdo con las reglas de este Cdigo, el juez o tribunal
que la haya dictado;
2. Que las partes hayan sido citadas personalmente o por su
representante legal, para el juicio;
3. Que el fallo no contravenga el orden pblico o el derecho
pblico del pas en que quiere ejecutarse;
4. Que sea ejecutorio en el Estado en que se dicte;

142 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

5. Que se traduzca autorizadamente por un funcionario o


intrprete oficial del Estado en que ha de ejecutarse, si all
fuere distinto el idioma empleado;
6. Que el documento en que conste rena los requisitos
necesarios para ser considerado como autntico en el Estado
de que proceda, y los que requiera para que haga fe la
legislacin del Estado en que se aspira a cumplir la sentencia.

Artculo 424. La ejecucin de la sentencia deber solicitarse del


juez o tribunal competente para llevarla a efecto, previas las
formalidades requeridas por la legislacin interior.

Artculo 425.Contra la resolucin judicial, en elcaso a que el


artculo anterior se refiere se otorgarn todos los recursos que las
leyes de ese Estado concedan respecto de las sentencias definitivas
dictadas en juicio declarativo de mayor cuanta.

Artculo 426. El juez o tribunal a quien se pida la ejecucin oir


antes de decretarla o denegarla, y por trmino de 20 das, a la
parte contra quien se dirija y al Fiscal o Ministerio Pblico.

Artculo 427. La citacin de la parte a quien deba orse, se


practicar por medio de exhorto o comisin rogatoria, segn lo
dispuesto en este Cdigo, si tuviere su domicilio en el extranjero
y careciere en el pas de representacin bastante, o en la forma
establecida por el derecho local si tuviere el domicilio en el Estado
requerido.

Artculo 428. Pasado el trmino que el juez o tribunal seale para


la comparecencia, continuar la marcha del asunto, haya o no
comparecido el citado.

Artculo 429. Si se deniega el cumplimiento se devolver la


ejecutoria al que la hubiese presentado.

Artculo 430. Cuando se acceda a cumplir la sentencia, se ajustar


su ejecucin a los trmites determinados por la ley del juez o
tribunal para sus propios fallos.

Jorge Francisco Senz Carbonell 143


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 431. Las sentencias firmes dictadas por un Estado


contratante que por sus pronunciamientos no sean ejecutables,
producirn en los dems los efectos de cosa juzgada si renen
las condiciones que a ese fin determina este Cdigo, salvo las
relativas a su ejecucin.

Artculo 432. El procedimiento y los efectos regulados en los


artculos anteriores, se aplicarn en los Estados contratantes a las
sentencias dictadas en cualquiera de ellos por rbitros o amigables
componedores, siempre que el asunto que las motiva pueda ser
objeto de compromiso conforme a la legislacin del pas en que la
ejecucin se solicite.

Artculo 433. Se aplicar tambin ese mismo procedimiento


a las sentencias civiles dictadas en cualquiera de los Estados
contratantes por un tribunal internacional, que se refieran a
personas e intereses privados.

Captulo II
ACTOS DE JURISDICCIN VOLUNTARIA

Artculo 434. Las disposiciones dictadas en actos de jurisdiccin


voluntaria en materia de comercio, por jueces o tribunales de un
Estado contratante o por sus agentes consulares se ejecutarn
en los dems mediante los trmites y en la forma sealados en el
captulo anterior.

Artculo 435. Las resoluciones en los actos de jurisdiccin


voluntaria en materia civil procedentes de un Estado contratante,
se aceptarn por los dems si renen las condiciones exigidas por
este cdigo para la eficacia de los documentos otorgados en pas
extranjero y proceden de juez o tribunal competente, y tendrn en
consecuencia eficacia extraterritorial.

Captulo III
MATERIA PENAL

Artculo 436. Ningn Estado contratante ejecutar las sentencias


dictadas en uno de los otros en materia penal, en cuanto a las
sanciones de ese orden que impongan.

144 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Artculo 437. Podrn sin embargo, ejecutarse dichas sentencias


en lo que toca a la responsabilidad civil y a sus efectos sobre los
bienes del condenado, si han sido dictadas por juez o tribunal
competente segn este Cdigo, y con audiencia del interesado,
y se cumplen las dems condiciones formales y de trmite que el
Captulo I de este Ttulo establece.

Jorge Francisco Senz Carbonell 145


Elementos de derecho internacional privado

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COSTA RICA Francisco Echeverra Garca, en
http://abogados.or.cr/index.php?option=com_content&view=art
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Jorge Francisco Senz Carbonell 151


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http://www.oas.org/juridico/spanish/tratados/b-36.html

MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES Y CULTO,


Trmite de exhortos, en
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al%20publico&cat=ser vicios%20de%20atencion%20
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ORGANIZACIN DE LOS ESTADOS AMERICANOS,


Departamento de Derecho Internacional, en
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ORTEGA GIMNEZ, Alfonso, El Derecho Internacional privado


como sistema jurdico, en
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Sentencia de la Sala Primera de Casacin n 000637 de 8:50 horas


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Tesis

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de Costa Rica, 2009.

152 Jorge Francisco Senz Carbonell


Elementos de derecho internacional privado

Sobre el autor:

JORGE FRANCISCO SENZ CARBONELL (San Jos, 1960),


es licenciado en Derecho y doctor en Educacin. Es catedrtico
de la Universidad de Costa Rica, donde ha sido profesor de la
Facultad de Derecho y del Sistema de Estudios de Posgrado. Ha
publicado numerosos libros sobre temas histricos, jurdicos y
literarios, entre ellos, El despertar constitucional de Costa Rica,
Los aos de la ambulancia, Los aos del voto directo, Francisco
Mara Oreamuno, Don Joaqun de Oreamuno y Muoz de la
Trinidad, Los ministros de Gobernacin, Los das del presidente
Lizano, Historia diplomtica de Costa Rica (1821-1910), Historia
del Derecho costarricense, Lidamor de Escocia. Gua de lectura,
Historia diplomtica de Costa Rica (1910-1948), La Cancillera
de Costa Rica, Los meses de don Aniceto, Elementos de Historia
del Derecho, Los sistemas normativos en la historia de Costa
Rica, Un poeta entre los Romanov: el prncipe Vladimir Paley
(publicado tambin en ruso y en ingls), El rey del caf, Los
aos intermedios, Nomenclatura geogrfica internacional, El
canciller Lara, El canciller Rodrguez, Historia diplomtica de
Costa Rica (1948-1970) y Jos Mara Zamora, primer abogado
costarricense, y varias obras en coautora. Tambin ha publicado
numerosos artculos en revistas especializadas. Es miembro de la
Academia Costarricense de la Lengua, la Academia Costarricense
de Ciencias Genealgicas y el Instituto de Derecho Privado de
Ekaterinburgo (Rusia), y miembro correspondiente de la Real
Academia Espaola de la Lengua.

Jorge Francisco Senz Carbonell 153


Elementos de derecho internacional privado
se termin de imprimir en el mes de noviembre de 2016,
en los talleres grficos de la Imprenta Nacional.
Su edicin consta de 500 ejemplares impresos en papel bond 75 g
con forro de cartulina barnizable tipo C.