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Facultad
Grado en Derecho
Departamento
Curso Acadmico
2015-2016
Los parasos fiscales, trabajo fin de grado
de Juan Hurtado Gonzlez, dirigido por Jos Ignacio Ruiz de Palacios Villaverde (publicado
por la Universidad de La Rioja), se difunde bajo una Licencia
Creative Commons Reconocimiento-NoComercial-SinObraDerivada 3.0 Unported.
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titulares del copyright.
El autor
Universidad de La Rioja, Servicio de Publicaciones,
publicaciones.unirioja.es
E-mail: publicaciones@unirioja.es
UNIVERSIDAD DE LA RIOJA,
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y
SOCIALES: DEPARTAMENTO DE DERECHO.
AO ACADMICO 2015/2016
LOS
PARASOS
FISCALES.
Trabajo de Fin de Grado
realizado por el alumno del Grado en Derecho:
JUAN HURTADO GONZALEZ.
DIRECCION:
Prof. J.I. Ruiz de Palacios Villaverde
(rea de Derecho Financiero y Tributario).
1
RESUMEN
El presente trabajo aborda el tema de los parasos fiscales desde su perspectiva
fundamentalmente tributaria. Se intenta realizar una explicacin del concepto, de sus
consecuencias negativas econmicas y sociales; las medidas nacionales e
internacionales para evitar su uso e intercambiar informacin al respecto, la regulacin
nacional de las inversiones extranjeras en Espaa y de espaoles en el extranjero
relacionada con ellos, su relacin con algunas figuras de mbito delictivo. Todos estos
apartados tratan de analizarse desde un punto de vista jurdico pero tambin desde una
ptica pragmtica, es decir, tratando de mostrar los efectos reales que suscita el
fenmeno de los parasos fiscales.
ABSTRACT
The following study is about tax heavens, seen from a fiscal and tax perspective.
Concept is tried to be explained as long as its consequences: economical, social and
legal ones. Apart from that, it also makes reference to the national and international
measures which are adopted in order to avoid it. Not only does it try to analyse the
phenomea from a legal point of view, but it also attempts to show its effects.
2
NDICE
TRIBUTARIA P.29
A. EL INTERCAMBIO DE INFORMACIN EN EL
3
B. EL INTERCAMBIO DE INFORMACIN EN EL TRIBUTARIO EUROPEO ... P.34
LA INFORMACIN TRIBUTARIA.
INTERCAMBIO DE INFORMACIN.
X. ANEXOS P.53
4
ABREVIATURAS
APAs: advance pricing agreements (acuerdos sobre precios de transferencia).
BEPS: erosin de bases y el traslado de beneficios (de acuerdo a sus siglas en ingls).
5
TRLIRPF: Texto Refundido de la Ley del Impuesto sobre la Renta de las Personas
Fsicas.
I. INTRODUCCIN
La importancia de los parasos fiscales ha ido aumentando en las ltimas dcadas hasta
convertirse en un gran problema para muchos pases y para la opinin pblica en
general. Estos fenmenos, por as llamarlos, estn contribuyendo de forma muy
negativa a debilitar nuestras economas, y sobre todo a disminuir considerablemente la
recaudacin fiscal de gran cantidad de Estados. Puede considerrselos como uno de los
principales enemigos del estado del bienestar y de la igualdad social a nivel econmico,
en tanto que su existencia permite la evasin de ingentes cantidades de impuestos a
multinacionales y grandes fortunas, pues es notorio que slo teniendo gran capacidad
econmica se puede acceder a estos limbos fiscales y a sus beneficios.
Sin embargo, aunque todo lo anterior tiene una importancia vital para el desarrollo de la
sociedad y de la economa mundial, no es el perjuicio ms relevante que causan los
parasos fiscales. Para que este trabajo sea completo, no debemos dejar pasar el resto de
asuntos para los cuales se utiliza la opacidad y el secretismo extremo practicado en estos
territorios. La financiacin as como los beneficios de las mayores barbaries cometidas
por los seres humanos suelen encontrar refugio en tales parasos: terrorismo
internacional, trfico de sustancias estupefacientes, trfico de armas, trata de personas,
tramas de corrupcin poltica, etc. Los parasos fiscales son, valga la redundancia,
verdaderos parasos para la delincuencia internacional y las organizaciones criminales, y
ello se debe a que en dichos territorios sus actuaciones financieras son secretas,
pudiendo as blanquear el dinero obtenido de sus actividades delictivas o financiar las
mismas, sin ningn control gubernamental.
Por todo lo anterior he credo conveniente estructurar este trabajo desde tres vertientes:
en primer lugar, un acercamiento al concepto y a las caractersticas de los parasos
fiscales, tanto legislativos como doctrinales y a todos los niveles, internacional y
nacional; en segundo lugar, un anlisis de las consecuencias y de los efectos que
provoca su existencia en diversos mbitos, ya sea el econmico, el social, el fiscal o el
penal; en tercer lugar, un anlisis de las diferentes medidas anti-paraso adoptadas por
las organizaciones internacionales y por el estado espaol. Por ltimo, tambin se
realiza un acercamiento a la legislacin sobre el control de las inversiones extranjeras en
Espaa y viceversa.
6
II. ORGENES: CONCEPTO DE PARASO FISCAL:
II. A. CONCEPTO INTERNACIONAL: TRATADO DE LA OCDE.
Existen muchas definiciones de paraso fiscal, dado que desde cada organizacin o
institucin que tratan este asunto se han ofrecido conceptos distintos, haciendo hincapi
en diferentes matices. Por todo ello resulta muy complicado ofrecer una definicin
nica. En primer lugar y como aproximacin partiremos de la ofrecida por
ROOSEMBERG1: Pases con leyes fiscales muy favorables para el establecimiento de
la residencia legal de personas fsicas o jurdicas que quieren pagar menos impuestos.
En definitiva, podra parecer que el concepto no tiene mayor complicacin, no obstante,
en la prctica, no resulta tan sencillo catalogar un territorio o pas como paraso fiscal 2.
Conviene aclarar que no slo los pases, entendidos como territorios geogrficos
constituidos en estados de Derecho, son susceptibles de cumplir las funciones de paraso
fiscal, sino que cualquier territorio que sea parte de un pas y que tenga un rgimen
fiscal privilegiado puede reunir los requisitos que definen a los parasos y pasar a ser
considerado uno de ellos. Los organismos internacionales y los estados se han esforzado
en las ltimas dcadas por establecer esos criterios y, condiciones, que permitan
clasificar a un pas o territorio como paraso fiscal.
1.
ROSENBERG, JERRY M.: Diccionario de administracin y finanzas, Edit. Grupo OCEANO,
Barcelona-1999.
Existen multitud de denominaciones para este tipo de jurisdicciones (jurisdiccin offshore, territorio de
2
baja tributacin, paraso fiscal, tax havens, oasis fiscales, etc), se trata de pases en la mayor parte
pequeos o insulares que poseen un gran atractivo para el defraudador en la medida en que entre sus
caractersticas se encuentran la de poseer una baja o nula tributacin, y, sobre todo, ofrecer proteccin al
inversor a travs del secreto bancario y la inexistencia de convenios de intercambio de informacin fiscal
con pases de alta tributacin. Esta opacidad atrae a aquellos contribuyentes que se sirven de los mismos
para abrir cuentas, realizar operaciones, y, en definitiva, mantener oculto a la Administracin tributaria de
su pas de residencia su verdadera situacin econmica y patrimonial, en busca de un mayor ahorro fiscal
a corto y medio plazo a la espera de poder repatriar sus activos cuando las condiciones sean ms
favorables (Cfr. en MARTNEZ SELVA, J.M.: Los parasos fiscales, Dijusa, Madrid-2009, pgs. 25-
29).
7
y eliminacin de las Prcticas Fiscales Perjudiciales3. En dicho instrumento se diferenciaba
entre parasos fiscales y regmenes fiscales perniciosos, entendidos, los primeros,
como estados que carecen de sistema fiscal (entendiendo sistema fiscal como el que
poseen los pases desarrollados como, por ejemplo, Espaa) y, los segundos, como
regmenes especiales dentro de estados con sistemas fiscales desarrollados, y que
resultan beneficiosos para los no residentes.
Los requisitos de dicho informe para identificar a un paraso fiscal eran cuatro, que se
detallan a continuacin:
Debemos resaltar que, en ambos casos, el requisito de la baja tributacin debe concurrir
con alguno de los otros tres, es decir, es un requisito necesario pero no suficiente para la
atribucin tanto de la consideracin de paraso fiscal como de rgimen fiscal pernicioso.
eliminacin de las Prcticas Fiscales Perjudiciales Foro de Competencia fiscal perjudicial, junio del
2000.
4
Vid. Acuerdo sobre intercambio de informacin en materia tributaria (Agreement on Exchange of
Information on Tax Matters), Traduccin patrocinada por la Secretara de Estado de Hacienda y en el
marco del convenio de colaboracin con la OCDE. Ministerio de Economa y Hacienda. Madrid, Espaa-
2002.
8
De lo anterior se desprende que el citado informe de la OCDE de 1998 sent las bases
del concepto de paraso fiscal y supuso el inicio de una poltica de control y de su
identificacin. Entre sus recomendaciones, destaca la creacin de un Foro de prcticas
fiscales perniciosas, constituido por los pases miembros de la OCDE y que tuvo, entre
otros, los siguientes objetivos:
Tras las modificaciones introducidas por el informe del 2001, la inicial lista de parasos
fiscales redactada conforme a los criterios del informe de 1998, que inclua 35
jurisdicciones consideradas parasos fiscales, se dividi en dos listas. Una de ellas
inclua a los parasos fiscales cooperativos, es decir, aquellos que haban cumplido con
las exigencias de la OCDE sobre el intercambio de informacin fiscal, consistentes
fundamentalmente en la firma de Acuerdos de Intercambio de Informacin o Convenios
para evitar la Doble Imposicin con una clusula de intercambio de informacin. La
otra lista inclua por contra a los parasos fiscales no cooperativos, es decir, a aquellos
que no haban cumplido las exigencias sobre intercambio de informacin de la OCDE
anteriormente citadas.
5
Vid Proyecto de la OCDE sobre las prcticas fiscales perniciosas: actualizacin 2006 progreso en los
Estados miembros (The OECDs project on harmful tax practices: 2006 update on progress in member
countries). 2006 Organisation for Economic Co-operation and Development (OECD) Centre for Tax
Policy and Administration (CTPA) www.oecd.org OECD Publications Service 2, rue Andr-Pascal,
75775 Paris Cedex 16, France. 2010-Madrid, IEF (IEF) para la edicin espaola.
9
En el apartado IV de este trabajo se desarrollar con ms profundidad el tema del
intercambio de informacin fiscal entre los pases as como los mecanismos a travs de
los cuales se instrumenta.
En primer lugar, hay que decir que en nuestro sistema tributario originalmente no
exista un concepto legal de paraso fiscal como tal, sino que se segua el modelo
utilizado por la OCDE y otros pases, estableciendo una lista de pases y territorios
considerados parasos fiscales.
La citada lista se public en el RD 1080/1991, que, contena 48 pases y territorios
considerados parasos fiscales siguiendo los criterios establecidos por la OCDE en sus
informes. Esta norma constituye pues la base para determinar a qu pases o territorios
se aplica la normativa anti-paraso contenida en la legislacin tributaria espaola.
Existen una serie de disposiciones y regmenes especiales para contribuyentes que se
relacionen con los denominados parasos fiscales, y que requeran de una disposicin
legal que recogiera una lista de los mismos para poderse aplicar. En el apartado III de
este trabajo se analizarn de forma detallada las medidas anti-paraso en la legislacin
espaola.
La lista del RD 1080/1991 era, a efectos prcticos, una lista cerrada y esttica, aunque
de su exposicin de motivos se deduca su vocacin y naturaleza dinmica. Resultaba a
todas luces necesario que dicho listado pudiera variar, puesto que cualquiera de los
pases o territorios que inicialmente se recogieron en l podra haber modificado su
sistema fiscal dejando de cumplir los requisitos necesarios para seguir siendo
considerados como tales. Para poner fin a esta situacin de inmovilismo en la lista de
1991 se promulg el Real Decreto 116/2003, de 31 de enero de 2003, que posibilitaba
un mayor dinamismo a la lista y un acercamiento a la nueva postura de la OCDE sobre
los parasos fiscales tras su informe de 2001. La propia Exposicin de Motivos del
citado RD 116/2003, expresa que su artculo 2 modifica el RD de 1991 para
introducir la posibilidad de excluir de la lista de parasos fiscales a los pases y
territorios que se comprometan a intercambiar informacin con la Administracin
espaola. Dicho compromiso ha de quedar plasmado en un acuerdo especfico de
intercambio de informacin o en un convenio para evitar la doble imposicin con
clusula de intercambio de informacin. El susodicho artculo 2 dice:
Los pases y territorios a los que se refiere el artculo 1 que firmen con Espaa
un acuerdo de intercambio de informacin en materia tributaria o un convenio
para evitar la doble imposicin con clusula de intercambio de informacin
10
dejarn de tener la consideracin de parasos fiscales en el momento en que
dichos convenios o acuerdos entren en vigor.
6
Vase Anexo 1.
11
4. Existe efectivo intercambio de informacin tributaria con aquellos pases o
territorios que no tengan la consideracin de parasos fiscales, a los que resulte
de aplicacin:
a) un convenio para evitar la doble imposicin internacional con clusula de
intercambio de informacin, siempre que en dicho convenio no se establezca
expresamente que el nivel de intercambio de informacin tributaria es
insuficiente a los efectos de esta disposicin;
b) un acuerdo de intercambio de informacin en materia tributaria; o
c) el Convenio de Asistencia Administrativa Mutua en Materia Fiscal de la
OCDE y del Consejo de Europa enmendado por el Protocolo 2010.
No obstante lo anterior, reglamentariamente se podrn fijar los supuestos en los
que, por razn de las limitaciones del intercambio de informacin, no exista
efectivo intercambio de informacin tributaria.
5. Las normas de cada tributo podrn establecer especialidades en la aplicacin
de las normas contenidas en esta disposicin.
6. Se habilita al Gobierno para dictar cuantas disposiciones sean necesarias
para el desarrollo y aplicacin de lo regulado en esta disposicin adicional, as
como para actualizar la relacin de pases y territorios que tengan la
consideracin de parasos fiscales.
Es necesario precisar que cualquier pas que cumpla con los requisitos sobre
intercambio de informacin tributaria, anteriormente expuestos, se considerar excluido
de la lista de parasos fiscales, aunque sta no se haya revisado expresamente. Adems
cualquier pas incluido en dicha lista que inicie el proceso de adhesin a la UE tambin
deber ser excluido, pues la adhesin implica la aplicacin de la normativa y el acervo
europeos, cumpliendo as los requisitos sobre intercambio de informacin tributaria
necesarios para abandonar la lista negra7.
Hasta que se proceda a la designacin de territorios o pases por Orden del Ministro de
Economa y Competitividad, debe aplicarse la lista del RD 1080/1991, teniendo en cuenta
7
El Informe de la DGT de 23-12-2014 sobre la vigencia de la lista actual de parasos fiscales respecto a
la entrada en vigor de la disp. final segunda de la Ley 26/2014, seala que a partir de 1-1-2015 la
actualizacin de la lista no tiene carcter automtico, sino que deber realizarse de manera expresa, sobre
la base de los referidos criterios. Segn dicho Informe, desde el 2-2-2013 (fecha de entrada en vigor del
RD 116/2003 que modific el RD 1080/1991) han salido de la lista original del RD 1080/1991 los
siguientes territorios: Principado de Andorra, Antillas Neerlandesas, Aruba, Repblica de Chipre,
Emiratos rabes Unidos, Hong-Kong, Las Bahamas, Barbados, Jamaica, Repblica de Malta, Repblica
de Trinidad y Tobago, Gran Ducado de Luxemburgo, Repblica de Panam, Repblica de San Marino,
Repblica de Singapur.
Con efecto 10-11-2010 las Antillas Neerlandesas dejaron de existir como tales. A partir de esa fecha Sint
Maarten y Curasao tienen el mismo estatus que Aruba (forman parte del Reino de los Pases Bajos, pero
gozan de independencia), mientras que el resto de islas de las antiguas Antillas Neerlandesas (Saba, Sint
Eustatius y Bonaire) ha pasado a formar parte de los Pases Bajos.
12
lo establecido en la Ley 36/2006 disp.adic.1 y disp.trans.2, complementada por OM
ECO/2652/2002 (RD 304/2014 disp.trans.2).
De acuerdo con esta previsin introducida por el RD 304/2014, debe interpretarse que, a
efectos de cumplir con la obligacin de comunicacin sistemtica, la relacin de parasos de
la lista del RD 1080/1991 no es esttica, sino que determinados pases o territorios pueden
dejar de tener la consideracin de parasos fiscales si cumplen las condiciones de la Ley
36/2006 disp.adic.1.
La Ley 36/2006 disp.adic.1 (redacc. Ley 26/2014 disp.final.2) establece que a partir del 1-
1-2015 la relacin de pases y territorios que tienen la consideracin de parasos fiscales se
puede actualizar atendiendo a los siguientes criterios:
Los resultados de las evaluaciones inter pares realizadas por el Foro Global de
Transparencia e Intercambio de Informacin con Fines Fiscales.
Esta somera resea de los cambios normativos operados en relacin con la cuestin de
los parasos fiscales, se desprende la evolucin y desarrollo normativo del RD
1080/19919.
8
Existe efectivo intercambio de informacin tributaria con aquellos pases o territorios que no tengan
la consideracin de parasos fiscales, a los que resulte de aplicacin:
- un convenio para evitar la doble imposicin internacional con clusula de intercambio de informacin,
siempre que en dicho convenio no se establezca expresamente que el nivel de intercambio de informacin
tributaria es insuficiente a los efectos de esta disposicin;
- un acuerdo de intercambio de informacin en materia tributaria; o
- el Convenio de Asistencia Administrativa Mutua en Materia Fiscal de la OCDE y del Consejo de
Europa enmendado por el Protocolo 2010.
No obstante, reglamentariamente se podrn fijar los supuestos en los que, por razn de las limitaciones
del intercambio de informacin, no exista efectivo intercambio de informacin tributaria.
9
Vid sobre el particular Sentencia de la Audiencia Nacional de 4 de diciembre de 2014, rec. 441/2011.
13
afirmar que existe en nuestro pas un depurado concepto legal de paraso fiscal,
inspirado en el mbito internacional y adaptado a nuestras caractersticas como pas.
10
Recopilacin de reglas obtenida de SERRANO PALACIO, C. y GARCA-VILLANOVA RUIZ, I.:
Competencia fiscal perniciosa. Estado actual de la normativa espaola y el caso holands. IEF,
Cuadernos de Formacin, de la Escuela de Hacienda Pblica. Colaboracin 34/08. Vol. 6/2008. Pg.
334.
14
que se trate, y que derive del tipo impositivo nominal, de la base imponible o de
cual-quier otro factor pertinente.
Los criterios del grupo de trabajo del Cdigo de Conducta son los siguientes:
11
Comunicacin de la Comisin al Parlamento Europeo y al Consejo sobre la transparencia fiscal para
luchar contra la evasin y la elusin fiscales. COM/2015/0136 final / 18/03/2015.
15
1. Establecer una rigurosa transparencia de las resoluciones fiscales
2. Racionalizar la legislacin sobre el intercambio automtico de informacin
3. Estudiar otras posibles iniciativas en materia de transparencia
4. Revisar el Cdigo de Conducta sobre la Fiscalidad de las Empresas
5. Cuantificar mejor el dficit tributario
6. Impulsar un aumento de la transparencia (en sentido no tcnico) fiscal a nivel
internacional
http://www.oecd.org/tax/beps-2015-final-reports.htm
12
Sobre los antecedentes puede verse, BARRENO, M.; FERRERAS, J.; MAS, J.; MUSILEK, A. y
RANZ, A.: El proyecto BEPS de la OCDE/G20: resultados de 2014. IEF, DOC. n 5/2015. Sobre las
medidas definitivas vid OCDE: Nota explicativa, Proyecto OCDE/G20 de Erosin de Bases Imponibles y
Traslado de Beneficios, OCDE (2015). www.oecd.org/ctp/beps-2015-nota-explicativa.pdf
16
Tributaria13, trata de implementar una suerte de mecanismo coordinado de transparencia
e intercambio de informacin frente a pases no cooperativos (tax havens) que supere
las listas nacionales frente a parasos fiscales.
17
Tambin destacan las normas que establecen reglas especiales de valoracin, como por
ejemplo:
Exenciones:
En el Impuesto sobre Sociedades se puede citar por ejemplo el art. 21 TRLIS, en el que
se excepta la aplicacin de la exencin de dividendos y plusvalas de fuente extranjera,
cuando los dividendos o plusvalas proceden de participaciones en entidades residentes
en paraso fiscal. El sentido de eliminar dicha exencin reside en que sta est ideada
para evitar la doble imposicin, por lo cual carece de sentido su aplicacin en aquellos
casos en que las filiales o los establecimientos permanentes hayan soportado una baja o
nula tributacin.
prestacin, para cuya superacin habra sido exigible una precaucin elemental mnima como la de
documentar, de manera preexistente, la naturaleza de la relacin contractual concertada, su nomen iuris,
las recprocas prestaciones -que han quedado completamente en una nebulosa, tanto en lo que respecta a
los servicios exigibles a SRH, S.L., como en el importe que los debe retribuir-, mxime cuando se trata,
como decimos, de una prestacin llevada a cabo desde un paraso fiscal, generadora de gastos de
importante cuanta y que, adems, se prev por los contratantes como indefinida en el tiempo o, al menos,
de forma duradera, lo que no slo por razones fiscales sino puramente mercantiles habra exigido esa
concertacin previa y escrita (vid tamb. sobre la cuestin Sentencia del TSJ Madrid de 2 de febrero de
2006, rec. 2053/2002).
18
trate de rentas generadas a travs de parasos fiscales (art. 14.1.b en conexin con art.
14.2 del TRLIRNR) o la creacin del impuesto de bienes inmuebles de no residentes17.
17
En este sentido sobre el fenmeno de interposicin societaria desde Parasos fiscales, por todas la
STS 13-6-2003, rec. 6835/1998, FD 4: El Impuesto especial sobre bienes inmuebles, de las entidades
no residentes, como dice la Exposicin de Motivos de la Ley 18/1991, de 6 de junio, del IRPF, que lo
estableci, se encar con el conocido fenmeno de interposicin societaria desde Parasos fiscales,
concretamente luchar contra la conducta de residentes en Espaa, adquirentes de bienes inmuebles sitos
en nuestro territorio, mediante sociedades residentes en parasos fiscales, entre otros en Gibraltar. ()
Es un Impuesto especial porque se trata de un tributo con fin no fiscal, entendido ste en sentido
recaudatorio, en la medida que se otorga la exencin, cuando se levanta el velo societario, y las
sociedades instrumentales o de pantalla comunican a la administracin tributaria espaola, los titulares
efectivos y reales de las indicadas sociedades, as se comprende la exencin regulada en la propia Disp.
Adic. Sexta, de la Ley 18/1991, que estableci dicho Impuesto especial.
18
Vase al respecto de la exclusin de deducciones la STSJ Madrid 2-2-2006, n 114/2006, rec.
2053/2002 y la STS 19-1-2011, rec. 1024/2006.
19
4 Otras medidas.
Subcapitalizacin:
Residencia:
Las reglas sobre la residencia de las personas fsicas se modifican en los siguientes
casos: en primer lugar, cuando una persona fsica de nacionalidad espaola acredita su
nueva residencia fiscal en un paraso fiscal, no pierde su condicin de contribuyente por
el IRPF espaol ni en el perodo impositivo en que se efecte el cambio de residencia ni
en los cuatro (4) siguientes; y, en segundo lugar, los residentes en parasos fiscales
deben demostrar que efectivamente se ha permanecido, al menos, 183 das en el ao
natural en el mencionado paraso (art. 9 TRLIRPF). El motivo de este endurecimiento
de las normas sobre residencia es la presuncin de que el cambio de residencia podra
tener nicamente motivos de fraude, y no de cambio efectivo.19
Otra medida destinada a paliar los efectos perniciosos de los parasos fiscales son las
denominadas amnistas fiscales. Se tratan de procesos de regularizacin destinados a
favorecer que los obligados tributarios puedan ponerse voluntariamente al corriente de
sus obligaciones tributarias regularizando tambin situaciones pasadas21.
19
Como ejemplo de paraso fiscal utilizado para residir y obtener un nivel de tributacin nulo destac el
Principado de Andorra. Este territorio ha sido utilizado tradicionalmente por las grandes fortunas
francesas y espaolas (y en especial las catalanas) para residenciar sus fortunas y beneficiarse de sus
privilegios a nivel bancario y legal. Sin embargo, gracias a los esfuerzos del gobierno andorrano para
mejorar su sistema financiero y fiscal, el pas ha salido de la lista negra de parasos fiscales espaola. No
obstante tampoco debemos olvidar la implicacin de los bancos del principado en recientes casos de
corrupcin poltica de nuestro pas, como el caso de la Familia Puyol, que hacen suponer que de facto
segua usndose como lugar de blanqueo y ocultacin de capitales de origen ilcito.
20
CALVO VRGEZ, J.: La amnista fiscal en el RD-Ley 12/2012, de 30 de marzo; Rev. Carta
tributaria, Monografas, n 9-2012, pg. 6.
21
Sobre sus ventajas e inconvenientes partidarios y detractores vid, por todos, IGLESIAS CASAIS, J.M.
y GONZLEZ MNDEZ, A.: La evasin fiscal y su amnista. La justicia tributaria en un contexto
20
La ltima amnista se produjo en el ao 2012, impulsada por el gobierno del partido
popular, en concreto por el Ministro de Hacienda y Administraciones Pblicas, Sr. C.
Montoro. Este procedimiento se instaur por medio del RD-Ley 12/2012, de 30 de
marzo, por el que se introducen diversas medidas tributarias y administrativas dirigidas
a la reduccin del dficit pblico, Disp. Adic. Primera (redacc. RD-Ley 19/2012, de 25 de
mayo, de medidas urgentes de liberalizacin del comercio y de determinados servicios),
desarrollado por la Orden HAP/1182/2012, de 31 de mayo por la que se desarrolla la
disp. adic. primera del RD-Ley 12/2012, por el que se introducen diversas medidas
tributarias y administrativas dirigidas a la reduccin del dficit pblico, se aprueban
cuantas medidas resultan necesarias para su cumplimiento, as como el modelo 750,
declaracin tributaria especial, y se regulan las condiciones generales y procedimiento
para su presentacin, que introdujo, con efectos a partir del 31 de marzo de 2012, una
Disposicin Adicional Decimoquinta al TRLIS, la cual estableca un gravamen especial
sobre las rentas de fuente extranjera permitiendo as la repatriacin de dividendos o la
transmisin de participaciones correspondientes a entidades que, pese a realizar
actividades empresariales en el extranjero, se localizaban en parasos fiscales, de
manera que esta circunstancia impide la consabida aplicacin del rgimen de exencin
existente. Respecto al resultado fiscal de esta medida, y siguiendo a DE LA TORRE
DIAZ22, podemos concluir que sus efectos son negativos, debido en primer lugar a que
es injusta y a que socava la legitimidad del Estado y, en segundo lugar, porque el dao a
la conciencia fiscal y la prdida recaudatoria derivada siempre son superiores a la
recaudacin obtenida.
Sin embargo, desde la AEAT a raz del modelo 720, por el que se obliga a declarar los
bienes en el extranjero, Hacienda ha conocido que los contribuyentes espaoles tenan
7.300MM/ en nueve parasos fiscales: Suiza, Andorra, Luxemburgo, Singapur, Malta,
Jersey, Gibraltar, Bahamas y la Isla de Man. Estos datos se refieren a las declaraciones
presentadas en 2013, primera vez que fue obligatorio declarar los bienes en el extranjero
y lo hicieron 134.000 contribuyentes que utilizaron la declaracin del M-720. Afloraron
88.000MM/, el equivalente a nueve puntos del PIB. Desde entonces, los
contribuyentes tienen la obligacin de declarar ante el fisco las variaciones que sufra su
patrimonio en el exterior. Hasta mediados de 2015, Hacienda ha aflorado 126.500MM/
en bases imponibles (muchos de estos bienes y valores en el extranjero ya eran
conocidos, pero no todos eran nuevos; la AEAT an no tiene las cifras sobre cunto ha
aumentado la recaudacin con esta informacin y cul era desconocida). De los
88.000MM/ en bienes en el exterior declarados en 2013, 15.000MM/ corresponden a
22
DE LA TORRE DIAZ, F.: Hacienda somos todos?. (1 Ed.) Editorial Debate, Madrid-2014. Pg.
227. Sigue la posicin ms tradicional introducida por MENENDEZ HERNANDEZ, J.: Comentario
General, Revista espaola de Derecho Financiero y Hacienda Pblica, n134, 1978, pg. 315.
21
cuentas bancarias (la mitad, en parasos fiscales). Suiza es el pas donde los espaoles
acumulan ms bienes23.
En cuanto a los resultados de la amnista fiscal de 2012, debemos decir que de los 2.500
MM/ que el Ministerio de Hacienda predijo que se recaudaran, fueron 40.000 MM/
el importe de las bases imponibles afloradas, y solamente 1.193 MM/ las cuotas
tributarias ingresadas (menos del 3% de tipo impositivo)24. Esta diferencia de resultados
se debe en gran medida a las interpretaciones llevadas a cabo por la DGT en sendos
informes, que permitan por ejemplo aplicar la figura de la prescripcin en el proceso de
regularizacin.
Para completar este apartado es necesario aportar una visin internacional de estos
fenmenos de regularizacin fiscal. La OCDE ha sealado que es conveniente promover
programas para la regularizacin voluntaria de patrimonios offshore por el crecimiento
en la recaudacin y la reduccin en los costos (menor nmero de inspecciones,
procedimientos contenciosos...). Adems ha desarrollado una serie de principios
esenciales para el xito de los programas de regularizacin fiscal voluntaria para
patrimonios offshore (Framework for Successful Offshore Voluntary Compliance
Programmes, diciembre, 2009). Los trminos y condiciones de los programas de
regularizacin deben ser establecidos de forma clara, determinando los objetivos del
mismo: crecimiento en la recaudacin a corto plazo (demostrable y eficiente en base a
costos); mejora del cumplimiento de las obligaciones fiscales a largo plazo, as como
alentar la repatriacin de capitales invertidos en el extranjero, los programas deben
establecer incentivos a la participacin que sea tangibles, crebles y ajustados a un
calendario especfico. Tambin debemos decir que una gran cantidad de pases han
llevado a cabo medidas similares, como por ejemplo Suiza, Italia, Alemania o Canad.26
23
Datos provenientes de MENNDEZ MENNDEZ, S., Intervencin en el XXV Congreso de la
Organizacin de Inspectores de Hacienda del Estado, Madrid-oct. 2015.
24
IGLESIAS CASAIS, JOSE MANUEL Y GONZLEZ MNDEZ, AMELIA: La evasin fiscal y
su amnista. la justicia tributaria en un contexto de crisis econmica. Rev. Xuridica da Universidade
de Santiago de Compostela, n Extra 1, 2013, pgs. 195-223.
25
SANZ DAZ-PALACIOS, JOS ALBERTO: La posible constitucionalidad de la amnista fiscal
espaola de 2012, Rev. Anlisis Tributario, n 316, AELE, mayo de 2014, pgs. 35 a 42.
MARN FERNANDEZ, PILAR: La fiscalidad internacional en un entorno de crisis econmica.
26
22
IV. SPECTOS NEGATIVOS DE LOS PARASOS FISCALES.
Como es de sobra sabido por todos, la principal fuente de financiacin de las estructuras
de cualquier estado es la recaudacin fiscal, por ello lo que en los pases desarrollados
llamamos estado del bienestar depende bsicamente de que el sistema fiscal mantenga
un nivel aceptable y suficiente de ingresos. Cualquier merma en la recaudacin supone
un golpe duro para todo nuestro sistema de proteccin social y servicios pblicos, y por
lo tanto un golpe directo a la sociedad. Los parasos fiscales hacen posible esa fuga
recaudatoria. Podramos resumir en tres las consecuencias de su utilizacin:
27
Vase anexo 2.
23
elusin consigan pagar cantidades de impuestos irrisorias produce un aumento
de la presin fiscal sobre el resto de ciudadanos y empresas, que acaban
sufriendo cargas impositivas muy pesadas.
Se hace necesario en este apartado ofrecer al lector algunos datos concretos, obtenidos
del informe de la organizacin no gubernamental (ONG) INTERMON OXFAM28:
- Los pases desarrollados pierden al menos 100.000 MM/$ por abusos fiscales de
grandes empresas transnacionales, tanto por la evasin y la elusin fiscal como
por los incentivos discrecionales concedidos a algunas de ellas.
Tambin se ofrecen datos concretos sobre la fuga de beneficios a los parasos fiscales,
que ayudan a hacerse una idea de la envergadura econmica que poseen:
- Un 60% del comercio mundial se realiza entre empresas del mismo grupo, lo
cual permite alterar ms fcilmente las condiciones en las que se realizan las
transacciones.
INTERMON OXFAM, n 35, marzo de 2015, La ilusin fiscal. Se trata de una fundacin privada
15
(ONG), independiente y sin nimo de lucro, regida por un Patronato de 12 profesionales vinculados al
mundo acadmico, de la empresa y de la solidaridad dedicada a la Ayuda humanitaria, Comercio justo,
Cooperacin internacional, Educacin al desarrollo (C/ Alberto Aguilera, 15. C.P. 28015 Madrid. Telf.
902 330 331/Fax: 933 780 165. Email: info@intermonoxfam.org / web: www.intermonoxfam.org.).
24
- Los activos en parasos fiscales se estiman entre 20 y 32 billones de dlares,
superior al PIB total de EEUU y China juntos.
Los parasos fiscales tienen, adems de los usos y consecuencias ya comentados, otros
de ndole ms oscura, y que son probablemente los ms perjudiciales. Se trata de su uso
como refugio del denominado dinero negro, es decir, los capitales que circulan fuera
de los ojos de la Hacienda Pblica, fuera del circuito legal, y que la mayora de las
veces proviene de actividades econmicas irregulares, como el crimen organizado, el
terrorismo internacional y la corrupcin poltica. El papel de los parasos fiscales en
todos estos asuntos es el de servir como instrumento para blanquear dichos capitales,
es decir, para introducirlos de nuevo en el circuito legal.
Los parasos fiscales, y sobre todo los entidades bancarias offshore, son instrumentos
fundamentales para cualquier tipo de organizacin criminal, ya que les permite canalizar
y blanquear capitales provenientes de actividades delictivas tales como la inmigracin
ilegal, la prostitucin, el trfico de armas y el narcotrfico. Adems recientemente se ha
comprobado que las principales organizaciones terroristas del mundo, como por
ejemplo el ISIS o Al-Qaeda, se financian a travs de estos territorios, puesto que
algunos de ellos poseen una opacidad total que permite a estas organizaciones moverse
sin dejar rastro.
29
Vase Anexo 3.
25
y de la financiacin del terrorismo30, encaminada a la lucha contra las actividades de
blanqueo ya comentadas.
La persecucin del blanqueo de capitales ha sido enfocada por el legislador patrio desde
dos perspectivas: desde el derecho administrativo sancionador33 y desde el derecho
penal.
30
Dicha norma derog la Ley 19/1993, de 28 de diciembre, sobre determinadas medidas de prevencin
del blanqueo de capitales.
31
La Sentencia del Tribunal Supremo de 29 de abril de 2013, rec. 252/2010 (FJ 6), confirm las
sanciones y multas impuestas al considerar conforme a derecho la calificacin de las conductas dentro del
tipo sancionador aplicado, en la medida en que la entidad financiera dej de comunicar al Servicio
Ejecutivo de la Comisin de Prevencin del Blanqueo de Capitales las operaciones realizadas en sus
oficinas de las que existan al menos indicios de estar relacionadas con el blanqueo de capitales (origen
de los fondos en parasos fiscales y su destino a operaciones inmobiliarias), as como incumpli el
deber de abstenerse de ejecutarlas sin haber efectuado previamente la referida comunicacin previa.
32
Cabe destacar a Gibraltar como uno de los centros tradicionales de blanqueo de capitales que ms ha
afectado a nuestro pas. Aunque tras la toma de diversas medidas por el gobierno gibraltareo este
territorio ha salido de la lista negra de parasos fiscales de la OCDE, no ha ocurrido lo mismo con la lista
espaola. Gibraltar ha sido durante mucho tiempo base de redes de contrabando de tabaco y narcotrfico,
lo cual la convierte en un centro internacional de lavado de capitales y plataforma financiera para el
crimen organizado, destacando sobre todo la mafia rusa acomodada en la Costa del Sol espaola
(Gibraltar ha llegado a ser el quinto inversor en Rusia, detrs de EEUU, Chipre, Alemania y Holanda).
Este hecho constituye una potencial amenaza a la estabilidad del extremo sur de Andaluca y un foco de
delincuencia y crimen para la Costa del Sol y Espaa en general, convirtindose en una seria
preocupacin de nuestras autoridades. A modo de ejemplo de casos de blanqueo de capitales relacionados
con Gibraltar vanse: Auto del Tribunal Supremo de 21 de marzo de 2011, rec. 613/2009; Sentencia
Tribunal Supremo de 17 de diciembre de 2013, rec. 613/2009.
33
Mediante el Auto del Tribunal Supremo de 21 de marzo de 2011, rec. 613/2009, se interpuso la
cuestin prejudicial siguiente: "En aplicacin del apartado 2 del artculo 22 de la Directiva 2005/60/CE,
del Parlamento Europeo y del Consejo, de 26 de octubre de 2005, relativa a la prevencin de la utilizacin
26
CRIMINALIDAD INTERNACIONAL
Las cifras del blanqueo de dinero procedente de actividades criminales son muy
elevadas, aunque slo una porcin de las mismas circulara por el sistema financiero
offshore. Se estima que la mitad de los beneficios de las organizaciones criminales
circulan o se depositan en parasos fiscales, y alcanzaran entre 500.000 y 800.000
MM/$ segn el Foro de Estabilidad Financiera34, lo cual significara aproximadamente
el 10% de los fondos totales offshore. El Secretario de Estado de Hacienda y
Presupuestos afirm en junio de 200435 que la cantidad de dinero blanqueada por el
narcotrfico en Espaa es de 7.500 MM/. El dinero del crimen organizado utiliza los
mismos circuitos que el resto del dinero, siempre buscando la mayor opacidad y
tambin prestigio de los bancos y enclaves donde se deposita. Cuanto mejor reputacin
posea el enclave donde se acte, menos sospechas se levantaran entre las autoridades
que persigan los fondos. Al fin y al cabo, este dinero sucio busca en ltimo extremo
volver a los circuitos legales, y para ello buscan bancos respetables y jurisdicciones de
alta tributacin de los pases desarrollados.
del sistema financiero para el blanqueo de capitales y para la financiacin del terrorismo puede un
Estado miembro exigir que la informacin que han de suministrar las entidades de crdito que operan en
su territorio sin establecimiento permanente sea facilitada de modo imperativo y directo a sus propias
autoridades encargadas de la prevencin del blanqueo de capitales o, por el contrario, el requerimiento de
informacin debe ir dirigido a la Unidad de Inteligencia Financiera del Estado miembro en cuyo territorio
se encuentra ubicada la entidad de crdito requerida?"
La sentencia del Tribunal de Justicia (Sala Tercera) de 25 de abril de 2013. Asunto C-212/11, Jyske Bank
Gibraltar Ltd contra Administracin del Estado. Peticin de decisin prejudicial: aval la potestad de los
Estados miembros de imponer a las entidades que prestan servicios en su territorio la obligacin de
comunicar informacin que puede ser requerida a efectos de la lucha contra el blanqueo y la financiacin
del terrorismo.
Consecuencia de lo anterior fue la Sentencia Tribunal Supremo de 17 de diciembre de 2013, rec.
613/2009, recurso interpuesto por Jyske Bank Gibraltar Limited (JBGL) contra el acuerdo del Consejo de
Ministros adoptado el 17-4-2009 y que confirm la sancin a la entidad financiera de multa por importe
de 1,7 MM/.
MARTNEZ SELVA, J.M.: Los parasos fiscales. Uso de las jurisdicciones de baja tributacin;
34
27
Para luchar contra la financiacin del terrorismo, y tras los atentados del 11S, la
Asamblea General de las Naciones Unidas adopt la Convencin Internacional para la
Supresin de la Financiacin del Terrorismo y, a travs de la resolucin 1373, inst a
todos los pases a elaborar una legislacin que permitiera la congelacin de fondos y
activos financieros de personas y entidades relacionadas con el terrorismo. En Espaa a
tal efecto existe la Ley 12/2003, de 21 de mayo, de Bloqueo de la Financiacin del
Terrorismo, que contempla la creacin de una comisin de vigilancia, regulada en el
Real Decreto 413/2015, de 29 de mayo, por el que se aprueba el Reglamento de la
Comisin de Vigilancia de Actividades de Financiacin del Terrorismo. Existe por lo
tanto una firme actitud de lucha contra este fenmeno por parte de la comunidad
internacional y de nuestro pas.
CORRUPCIN POLTICA.
FRAUDE EMPRESARIAL
28
Espaa como el de Gescartera36. En ambos casos los implicados se sirvieron de cuentas
offshore para ocultar el dinero defraudado. El caso de la empresa italiana Parmalat37
constituy un gigantesco escndalo financiero, en el cual se utilizaron ms de cien
sociedades situadas en parasos fiscales, llegando a desaparecer alrededor de 14.500
millones de euros. Dichas sociedades se emplearon para evadir impuestos, llevar a cabo
operaciones fraudulentas y vaciar numerosos fondos de la compaa.
En cuanto al concepto puro de informacin tributaria hay que decir que no existe una
definicin nica, si bien es posible tomar la ofrecida en el prrafo 2 de los Comentarios
del Comit de Asuntos Fiscales de la OCDE al art. 26 del Modelo de Convenio (en
adelante MC OCDE), segn la cual debemos entender por informacin lo siguiente:
Asimismo el art. 26.1 incluido en los Modelos de Convenio OCDE, ONU y EEUU,
delimitan el tipo de informacin transmisible calificndola de necesaria para el otro
estado requirente y determinando que ste debe haber agotado previamente todo medio
a su disposicin para obtener la informacin solicitada.
36
Pueden consultarse al respecto en sede penal SAN 25-3-2008, n 18/2008, rec.12/2006 y STS 13-10-
2009, n 986/2009, rec.10773/2008 y sTS 27-1-2009 (Sala de lo Contencioso-administrativo).
37
Fraude de Parmalat, Caso Tanzi Tribunal de Miln diciembre de 2008.
38
MERINO ESPINOSA, M DEL PRADO y NOCETE CORREA, J.F.: El intercambio de
informacin tributaria en el Derecho Internacional, Europeo y Espaol en IEF, Documentos N 6/2011.
Pg. 5.
29
Es necesario deslindar el trmino intercambio de informacin del concepto de asistencia
mutua, siendo la principal diferencia que el segundo prev la existencia de un
instrumento jurdico bilateral o multilateral, mientras que el primero puede ser
unilateral.39
39
MERINO ESPINOSA y NOCETE CORREA, op. cit. pg. 6.
40
MERINO ESPINOSA y NOCETE CORREA op. cit., pg.8.
30
de estos instrumentos de intercambio de informacin resultan en ocasiones decisivos
para la caracterizacin fiscal de un determinado territorio.41
41
MERINO ESPINOSA y NOCETE CORREA, op. cit., pg.9.
42
Informacin obtenida del Modelo de Convenio de Intercambio de Informacin Tributaria de la OCDE.
MERINO ESPINOSA y NOCETE CORREA, op cit., pgs. 17-18.
43
31
El intercambio de informacin previa peticin.
Se trata de una situacin en la que una autoridad competente solicita una
determinada informacin a otra autoridad competente.
Aparte de las anteriores modalidades, que son las ms habituales, existen otras
de alcance ms limitado: fiscalizaciones o comprobaciones fiscales simultneas,
visita de representantes autorizados por las autoridades competentes,
intercambios obligatorios, intercambios no autorizados o al margen del convenio
e intercambios discrecionales.
Estas limitaciones surgen de los derechos y garantas que poseen los sujetos implicados
en estos procedimientos de intercambio de informacin.
32
dichos mecanismos normativos no pueden ser utilizados para perseguir delitos
no fiscales.
33
La no discriminacin. Tanto en el MC OCDE como en el Modelo de Acuerdo,
se faculta a las autoridades competentes del Estado requerido a rechazar una
solicitud de informacin cuando de sta se derive la discriminacin de un
ciudadano del Estado requerido.
34
V. B. 1. PRINCIPIOS RECTORES DEL INTERCAMBIO Y USO DE LA
INFORMACIN TRIBUTARIA.
b) Relativos al uso.
47
FERNNDEZ MARN, F.: Scambio di informazioni tra garanzia di armonizzazione e limiti
allattivit nazionale di controllo en DI PIETRO, A. (Coord.): Lo stato della fiscalit nellUnione
europea. Lesperienza e lefficacia dellarmonizzazione, Universit di Bologna Alma Mater Studiorum,
Bologna, 2003. Pgs. 858 y ss.
35
V. B. 2. INSTRUMENTOS JURDICOS UTILIZADOS PARA EL
INTERCAMBIO DE INFORMACIN.
Por otro lado, hay que decir que existen una serie de lmites al intercambio y al
uso de la informacin transmitida y que stos se plasman en los siguientes
principios: Principio de subsidiariedad, de equivalencia; de divulgacin de un
secreto comercial, industrial o profesional; de reciprocidad, de confidencialidad
y de especialidad. Segn CALDERN CARRERO49 la Directiva flexibiliza los
lmites al uso de la informacin intercambiada en la medida en que permite, por
un lado, el uso de los datos intercambiados a efectos del conjunto de impuestos
integrantes del sistema fiscal del Estado receptor de los mismos y, por otro,
contempla el uso de informacin para fines distintos de los estrictamente
tributarios, aunque sometindolos a condiciones estrictas; sin embargo,
FERNNDEZ MARN50 establece una clara distincin entre los que l
considera lmites al intercambio de informacin en sentido estricto y los lmites
relativos al uso de la informacin intercambiada.
48
FERNNDEZ MARN, op. cit., pg. 869.
49
CALDERN CARRERO, J. M.: El control del fraude fiscal internacional a travs del intercambio
de informacin, Working Papers, nm. 44, Instituto de Estudios Econmicos de Galicia, A Corua-
2000. Pg. 24.
50
FERNNDEZ MARN, op. cit., pgs. 866 y ss.
36
Directiva 2003/48/CE o Directiva del Ahorro. La finalidad de esta Directiva
se recoge en su art. 1 y en el considerando octavo y consiste en permitir que los
rendimientos del ahorro en forma de intereses pagados en un Estado miembro a
los beneficiarios efectivos que son personas fsicas residentes fiscales en otro
Estado miembro, puedan estar sujetos a imposicin efectiva de conformidad con
la legislacin de este ltimo estado. Por lo tanto, tal y como apunta PREZ
ROYO51, el objeto de esta Directiva es que cada Estado miembro pueda aplicar
su propia normativa a los intereses obtenidos por sus residentes en otro Estado
miembro con nimo de evitar todo posible fraude o evasin fiscal mediante el
pertinente intercambio de informacin tributaria entre dichos Estados.
La Directiva establece el denominado perodo transitorio, una excepcin al
rgimen general para tres Estados miembros (Austria, Blgica y Luxemburgo),
que consiste en la aplicacin de una retencin en la fuente como alternativa a la
comunicacin de la informacin (arts. 10-15 de la Directiva) y que entr en
vigor el 1 de Julio de 2005.
51
PREZ ROYO, F.: La Directiva 2003/48/CE, sobre fiscalidad del ahorro y su transposicin al
ordenamiento espaol, Rev. Quincena Fiscal, nm. 21/2004, pg. 8, edicin electrnica (disponible en
www.westlaw.es).
37
V. C. EL INTERCAMBIO DE INFORMACIN EN EL DERECHO
TRIBUTARIO ESPAOL.
V. C. 1. REGULACIN NORMATIVA DEL INTERCAMBIO DE
INFORMACIN EN EL DERECHO TRIUTARIO ESPAOL.
52
La Disp. Adicional Primera y Disp. Final Vigsima del RDLey 20/2011, de 30-12, de medidas urgentes
en materia presupuestaria, tributaria y financiera para la correccin del dficit pblico introdujeron varias
modificaciones en el articulado de la LGT (vid, arts. 177bis y s.) con el fin de transponer al derecho
espaol la Directiva 2010/24/UE, de 16-3-2010, sobre la asistencia mutua en materia de cobro de los
crditos correspondientes a determinados impuestos, derechos y otras medidas.
De la definicin asistencia mutua establecida en la LGT y de la ubicacin sistemtica de sus reglas
especficas en la norma de referencia, concluimos que estamos ante un procedimiento de aplicacin de los
tributos que comprende actuaciones de asistencia, colaboracin, cooperacin y otras anlogas que el
Estado espaol preste, reciba o desarrolle conjuntamente con la UE. Esta competencia se atribuye en
exclusiva al Estado Espaol (en concreto a la AEAT).
Las novedades introducidas por el RDLey 20/2011 en relacin a la asistencia mutua se dividen en dos
apartados: 1) Comprendera las modificaciones de varios artculos de la LGT necesarias para acomodar
la regulacin general a los nuevos procedimientos (objeto de la LGT, el concepto de obligados tributarios,
prescripcin, sanciones, etc.); 2) El nuevo Cap. VI en el Tt. III que establece el procedimiento a seguir
en materia de asistencia mutua, as:
a) Intercambio de informacin: la Administracin tributaria espaola podr facilitar a otros Estados o a
entidades internacionales o supranacionales los datos, informes o antecedentes obtenidos en el desempeo
de sus funciones, siempre que la cesin tenga por objeto la aplicacin de tributos de su titularidad, sin
perjuicio de que el Estado o entidad receptora de la informacin pueda utilizarla para otros fines si as lo
estableciera su normativa.
b) Notificaciones: de actos administrativos dictados en Espaa por la Administracin tributaria y
notificados en el territorio de otro Estado y las notificaciones en Espaa de actos administrativos dictados
por las autoridades de otros Estados o de entidades internacionales o supranacionales.
c) Recaudacin: Se realizar con carcter general a travs del procedimiento de recaudacin establecido
en la LGT con la introduccin del concepto de instrumento de ejecucin (una figura equivalente a la
providencia - con su misma fuerza ejecutiva - y que ser considerado ttulo suficiente para iniciar el
procedimiento de recaudacin).
Por su parte, ms recientemente, la Ley 34/2015, de 21-9, de reforma parcial de la LGT (Disp. Adic.
vigsimo segunda), ha do nuevas obligaciones de informacin y de diligencia debida relativas a cuentas
financieras en el mbito de la asistencia mutua. En cumplimiento de la obligacin de adoptar medidas
para exigir que las instituciones financieras apliquen de forma efectiva las normas de comunicacin de
informacin y diligencia debida incluidas en la Directiva 2011/16/UE, del Consejo, de 15-2-2011
(modificada por la Directiva 2014/107/UE, del Consejo, de 9-12-2014, sobre la obligatoriedad del
intercambio automtico de informacin en el mbito de la fiscalidad y las derivadas del Estndar comn
de comunicacin de informacin elaborado por la OCDE aplicable en Espaa por la firma del Acuerdo
Multilateral entre Autoridades Competentes sobre Intercambio Automtico de Informacin de Cuentas
Financieras), entre otras medidas se introducen dos nuevos tipos de infraccin calificadas como graves en
relacin con el incumplimiento de la obligacin de identificar la residencia de las personas que ostenten la
titularidad (sancionada con 200/persona) o control de las cuentas financieras (sancionada con 300).
38
art. 70.1 LGT de 4 aos para la obligacin tributaria, y que en ningn caso se debe
confundir con el plazo para atender el requerimiento de informacin por parte de otro
Estado, sobre el cual no existe regulacin expresa.
53
MERINO ESPINOSA y NOCETE CORREA, op. cit., pg. 45.
39
REAL DECRETO 1778/2004, DE 30 DE JULIO, DE TRANSPOSICIN DE
LA DIRECTIVA 2003/48/CE.
1. Art. 101.11 del TRLIRPF, ya derogado, que reconoce como pagos a cuenta
las retenciones practicadas por Austria, Blgica y Luxemburgo, derivadas de la
aplicacin del art. 11 de la Directiva.
54
SERRANO PALACIO, C.: Efectos positivos y perniciosos de la Directiva del Ahorro desde el punto
de vista de la gestin tributaria, Cuadernos de Formacin, IEF, vol. 2/2006, pg. 101.
55
STCo 18/2005, de 1 de febrero, sobre el derecho a no autoincriminarse de los administradores
condenados por Delito fiscal.
40
manera directa sin tener la certeza de que no se van a usar para imputarles delitos.56
Destacan dos lmites con trascendencia en relacin con el intercambio de informacin:
62
SANZ DAZ-PALACIOS, A.: "El Derecho a no declarar contra s mismo: la articulacin entre los
procedimientos de gestin tributaria y el proceso penal por delito fiscal". Revista Anlisis Tributario,
Per 2003. N 184. Pgs. 22-29.
41
contra la Hacienda Pblica estn constituidos por otros medios probatorios distintos de
dichas declaraciones susceptibles de violar el derecho fundamental a no autoinculparse,
medios que pueden haberse obtenido a partir de aquellos materiales primigenios cuya
aportacin constituye declaracin autoinculpatoria. Adems el autor insiste en la
necesidad de reconocer el derecho a no declarar contra uno mismo en el seno del
procedimiento inspector en nuestro pas, ya que los materiales obtenidos coactivamente
en dicho procedimiento pueden tener trascendencia penal.
63
Sentencia del TEDH de 25 de febrero de 1993.
64
Sentencia del TEDH de 17 de diciembre de 1996.
42
entrada en vigor del citado RD 664/1999. Dicha regulacin aparece con la finalidad de
adaptar el sistema espaol al principio de libertad de movimiento de capitales instaurado
en la UE, y a la vez hacer uso de las facultades otorgadas por la UE a los pases
miembros para establecer requisitos administrativos sobre las operaciones liberalizadas.
65
RD 664/1999, art.2.1.b) y disp.adic.3.
43
- La participacin en fondos de inversin, inscritos en los Registros de la
Comisin Nacional del Mercado de Valores.
En cuanto a las obligaciones legales que implica el hecho de realizar en nuestro pas una
inversin considerada como inversin extranjera cabe decir que las inversiones
extranjeras en Espaa gozan de un rgimen general de libertad, al amparo de lo
dispuesto por la directiva comunitaria 88/361/CEE del consejo de 24 de junio y el
Tratado de la Unin Europea. Por lo cual, basta con la inscripcin en el Registro de
Inversiones Extranjeras del Ministerio de Economa con posterioridad a su realizacin,
con una finalidad administrativa y econmica de mero control. La declaracin deber
realizarse en un plazo mximo de un mes, empezndose a contar a partir del momento
de realizacin de la inversin.
Sin embargo, dentro de este supuesto excepcional de declaracin previa, se excluyen los
siguientes supuestos de inversiones:
44
d) Cualquier inversin extranjera en Espaa que sea consecuencia de una transmisin
lucrativa inter vivos o mortis causa.
VII. CONCLUSIONES
Las principales conclusiones obtenidas tras la realizacin de este trabajo son las
siguientes:
45
La opacidad civil o mercantil, financiera y la falta de informacin a nivel fiscal,
son pues las principales caractersticas que activan las medidas legales adoptadas
por los pases como proteccin ante la utilizacin por sus ciudadanos de los
parasos fiscales. Consecuentemente no ser ilcito actuar mediante un paraso
fiscal cuando se cumplan los requisitos legales de actuacin en sede pas en el
marco legal (mercantil, financiero o fiscal ) que corresponda.
46
IX. NORMATIVA Y JURISPRUDENCIA.
NORMATIVA:
Europea:
Nacional:
Leyes Orgnicas:
Leyes Ordinarias:
Ley 35/2006, de 28 de noviembre, del Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas y
de modificacin parcial de las leyes de los Impuestos sobre Sociedades, sobre la Renta
de no Residentes y sobre el Patrimonio.
47
Real Decreto-Ley :
Reales Decretos:
Real Decreto 1080/1991, de 5 de julio, por el que se determinan los pases o territorios a
que se refieren los artculos 2, apartado 3, nmero 4, de la Ley 17/1991, de 27 de mayo,
de Medidas Fiscales Urgentes, y 62 de la Ley 31/1990, de 27 de diciembre, de
Presupuestos Generales del Estado para 1991.
rdenes ministeriales:
48
JURISPRUDENCIA:
De la Unin Europea:
Derechos Humanos:
Sentencia del TEDH de 17 de diciembre de 1996, caso Saunders versus Reino Unido
Europea:
Nacional:
49
X. BIBLIOGRAFA
Acuerdo sobre intercambio de informacin en materia tributaria (Agreement
on Exchange of Information on Tax Matters), Traduccin patrocinada por la
Secretara de Estado de Hacienda y en el marco del convenio de colaboracin
con la OCDE. Ministerio de Economa y Hacienda. Madrid, Espaa.
https://www.oecd.org/ctp/harmful/37975122.pdf
50
GARCA RAMONES, A. y SANTAMARA CARRERAS, G.: Proceso de
eliminacin de parasos fiscales. IEF, Cuadernos de Formacin, de la Escuela
de Hacienda Pblica Vol. 11/2010, colaboracin 33, pgs. 155-171.
52
XI. ANEXOS
66
Obtenido de la pgina web de la AEAT:
https://www2.agenciatributaria.gob.es/ES13/S/IAFRIAFRC12F?TIPO=R&CODIGO=0130025
53
67
67
Mapa de los principales parasos fiscales del mundo obtenido del diario El Mundo:
http://www.elmundo.es/economia/2016/01/19/569d439ae2704ef8618b45a5.html
Andorra ha salido, a da de hoy, de esta lista.
54
2. EVOLUCIN DE LA RECAUDACIN EN ESPAA POR TIPOS DE
IMPUESTOS (2007-2014).68
68
Cuadro elaborado por INTERMON OXFAN con la colaboracin de CARLOS CRUZADO
CATALN, Presidente de GESTHA, con base en los informes anuales de recaudacin de la AEAT hasta
2013 y las estimaciones de recaudacin para 2014, reflejadas en los PGE2015.
ONG INTERMON OXFAM: La ilusin fiscal. Informe n35, marzo de 2015:
http://www.pensamientocritico.org/oxfam0315.pdf.
55
3. EJEMPLO DE ENTRAMADO SOCIETARIO RADICADO EN PARASOS
FISCALES: TELEFNICA.69
69
ONG INTERMON OXFAM: La ilusin fiscal. Informe n35, marzo de 2015:
http://www.pensamientocritico.org/oxfam0315.pdf.
56